第九章合同的變更和轉讓.ppt

1、第九章 合同的變更和轉讓,第一節(jié) 合同的變更,二）合同變更的類型 從其原因和程序上，在我國合同法上合同的變更可有如下類型： 1、法定變更。 2、裁判變更。 3、協(xié)議變更。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。（合同法第77條第1款,二、合同變更的條件 （一）原已存在有效的合同關系。 （二）合同的內容須發(fā)生變化。 （三）合同內容的變化須明確。 當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。（合同法第78條） （四）須遵守法律要求的方式 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。（合同法第77條第2款,三、合同變更的效力 （一）概說 （二）合同變更的效力 1、僅向將來發(fā)生效力。

2、 2、合同的變更僅對已經(jīng)變更的部分發(fā)生效力，未變更部分的權利義務繼續(xù)有效。 3、合同變更和損害賠償?shù)年P系。 民法通則第115條規(guī)定，合同的變更或者解除，不影響當事人要求賠償損失的權利,第二節(jié) 合同的轉讓,一、合同的轉讓概述 合同的轉讓，依其轉讓的內容的不同可以分為：合同權利的轉讓、合同義務的轉讓以及合同權利和義務的概括轉讓。 通過轉讓合同而轉讓合同權利，屬于債權讓與；通過轉讓合同而轉讓合同義務，稱為債務承擔,本節(jié)所講的債權讓與限于合同權利的讓與，債務承擔單指合同義務的承擔，債權債務的概括轉讓僅指合同權利義務的概括轉讓。 依據(jù)合同轉讓的原因的不同，合同的轉讓可以有不同的類型,合同的轉讓,基于法律

3、的規(guī)定,法定繼承,合同地位的概括承受,代位求償,基于裁判命令,轉付命令,基于法律行為,單方行為,遺囑,雙方行為,合同,債權讓與,二、債權讓與 （一）債權讓與的概念 債權讓與與債權讓與合同不是同一個概念，而是具有聯(lián)系和區(qū)別的兩個范疇。 （二）債權讓與的法律結構 債權讓與、債權讓與合同（基礎行為、原因行為）和產生債權的行為之間的關系需要加以辨析。試舉一例，加以說明,甲公司和乙于2002年6月2日簽訂一個買賣奧迪車的合同，約定甲公司于2002年9月1日將奧迪車交付乙，乙同時支付價款32萬元。乙于2002年7月15日和丙簽訂轉讓奧迪車請求權的合同，并于當日把書面通知送達甲公司,甲 債務人,乙 債權人/

4、讓與人,丙 受讓人,買賣合同 （產生債權 的行為,債權讓與合同 （基礎行為/ 原因行為,為債權讓與合 同提供標的物 （債權,債權,讓與,取得債權,原因行為與債權 讓與之間的關系,其中，甲公司和乙之間的買賣合同是產生債權的行為；乙和丙之間的轉讓奧迪車請求權的合同，實際上是乙把該奧迪車的請求權出賣給了丙，該合同就是基礎行為（原因行為），在我國民法上就是債權讓與合同；而奧迪車請求權于2002年7月15日由乙轉讓給丙的現(xiàn)象，就是債權讓與,在這里，買賣奧迪車的合同（產生債權的合同）提供轉讓奧迪車請求權的合同（債權讓與合同）的標的物，轉讓奧迪車請求權的合同（債權轉讓合同）系奧迪車請求權讓與（債權讓與）的法

5、律事實，換言之，轉讓奧迪車請求權的合同（債權讓與合同）是奧迪車請求權讓與（債權讓與）的原因行為,三）債權讓與、債權的讓與合同和原因行為 整理各家學說，就我國現(xiàn)行法的制度，我們所持的基本觀點如下： 1、因債權讓與自債權讓與合同生效時完成，故討論有因、無因在我國法上大多是債權讓與合同是否有因； 2、對于上述問題，應該加以類型化，不可一概而論： （1）票據(jù)債權讓與采無因性原則，這是票據(jù)法的原則要求,2）票據(jù)以外的證券化債權是否采無因性原則，我國法上尚不明確；日本法、中國臺灣地區(qū)的“法律”上，證券化的債權采取無因性原則，由于這符合商事交易的特點和商事法的特殊性，我國法應當加以借鑒。 （3）普通債權的讓

6、與合同存在無效的情形時（合同法第52條、民法通則第58條），讓與合同當然、絕對無效，因我國民法未承認物權行為獨立性和無因性制度，故不發(fā)生債權讓與的效果。在這些情況下，債權讓與是有因的,4）債權讓與合同存在合同法第54條、民法通則第59條規(guī)定的原因時，如果撤銷權人行使撤銷權，同樣致使讓與合同自始、當然、絕對的無效，故不發(fā)生債權讓與的效果?？梢哉f，這些情況下，債權讓與仍然是有因的。當然，撤銷權人不行是撤銷權，則合同繼續(xù)有效，發(fā)生債權讓與的效果,四）債權讓與合同的條件 1、須存在有效的債權 2、被讓與的債權具有可讓與性 合同法第79條原則上承認債權一般條件下均具有可讓與性，但規(guī)定有下列情形的除外：

7、（1）根據(jù)合同性質不得轉讓； （2）按照當事人的約定不得轉讓,3）依照法律規(guī)定不得轉讓； 3、讓與人和受讓人須就債權的轉讓意思表示一致 （五）債權讓與合同的效力 1、債權讓與的對內效力 （1）債權由讓與人轉移于受讓人 （2）債權的從權利隨同移轉,合同法第81條規(guī)定，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，但該從權利專屬于債權人自身的除外。 （3）證明文件的交付與必要情形的告知 （4）讓與人對讓與債權的擔保義務 讓與人占有的債權擔保物，應全部移交受讓人占有,2、債權讓與的對外效力 債權讓與的對外效力，可以分為對于債務人的效力和對第三人的效力兩個方面。 （1）債權讓與對于債務人的效力 1）

8、對債務人生效的要件：讓與通知 合同法第80條第1款規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力,2）對債務人效力的內容 A、表見讓與及其效力 B、債務人抗辯權的援用 合同法第82條規(guī)定，債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 C、債務人抵銷的主張 合同法第83條規(guī)定，債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權優(yōu)先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷,2）債權讓與對第三人的效力 1）債權的二重讓與 2）有利害關系的第三人為清償 三、債務承擔 （一）債務承擔的概念 （二）債務承擔制度的法律結構

9、試舉一例加以說明：甲（債務人）出賣給乙（債權人）一袋大米，甲與丙（承受人）訂立債務承擔合同，由丙承受交付一袋大米的債務,甲 債務人,乙 債權人,丙 承受人,買賣合同 （產生債務的合同,債務承擔合同,承受債務,在上圖中，丙取得債務稱為債務承擔，甲和丙之間訂立的合同為債務承擔合同（基礎行為、原因行為），甲和乙之間的買賣合同關系，是產生債務的合同。 （三）債務承擔、債務承擔合同與原因行為 債務承擔及債務承擔合同（基礎行為）是否采無因性原則？在我國法上應該予以類型化,1、債務承擔合同（基礎行為）存在合同法第52條、民法通則第58條規(guī)定的原因時，無效。 2、債務承擔合同（基礎行為）存在合同法第54條、民

10、法通則第59條規(guī)定的原因時，如果撤銷權人行使撤銷權，同樣不發(fā)生債務承擔的效果。 當然，若撤銷權人不行使撤銷權，合同繼續(xù)有效，則發(fā)生債務承擔的效果,四）債務承擔的類型 債務承擔，按照承擔后原債務人是否免責為標準，可以分為免責的債務承擔和并存的債務承擔。 （五）免責的債務承擔 1、免責的債務承擔的要件 （1）承擔人和債務人簽訂債務承擔合同 對此有以下進一步的要求： 1）須存在有效的債務,2）被移轉的債務具有可移轉性 以下的債務不具有可移轉性，值得注意： A、性質上不可移轉的債務 B、當事人特別約定不得移轉的債務 C、強制性規(guī)范規(guī)定不得轉讓的債務 3）承擔人須與債務人就債務承擔達成合意。債務承擔要求

11、承擔人須就債務承擔與債務人意思表示一致,4）須經(jīng)債權人同意 合同法第84條規(guī)定，債務人將合同的義務全部或部分轉移給第三人的 ，應當經(jīng)債權人同意。 5）債務承擔合同的形式。 根據(jù)合同法第87條的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定轉讓權利或者轉移義務應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定,2）承擔人和債權人簽訂債務承擔合同 合同法第84條規(guī)定，債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。 2、債務承擔合同的效力 （1）承擔人成為債務人。 （2）抗辯權的移轉。 根據(jù)合同法第85條的規(guī)定，債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯,3）從債務一并移轉。 對此合同法第86條前段規(guī)

12、定，債務人轉移義務的，新債務人應當承擔與主債務有關的從債務 。例如，附隨于主債務的利息債務，隨主債務的移轉而移轉于承擔人。但值得注意的是，第86條后段規(guī)定，該從債務專屬于原債務人自身的除外,六）并存的債務承擔 1、概說 2、并存的債務承擔合同的要件 （1）債務具有移轉性。 （2）當事人就并存的債務承擔達成合意。 （3）并存的債務承擔合同生效。 3、并存的債務承擔合同的效果,并存的債務承擔合同生效，第三人（承擔人）加入債的關系中來，成為另一債務人，與原債務人一起向債權人負擔債務。 （1）當事人之間無約定時，承擔人和債務人負同一債務。 （2）當事人之間有約定的，依其約定,四、合同權利義務的概括移轉

13、 （一）合同權利義務的概括移轉概述 1、法定的概括移轉。 合同法第90條規(guī)定，當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務。當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務,2、意定的概括移轉。 合同法第88條規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權利和義務一并轉讓給第三人。 （二）合同權利義務概括移轉的種類 1、合同承受 合同承受一般基于當事人和第三人之間的合同而發(fā)生。（合同法第88條） 根據(jù)合同法第88條規(guī)定，合同承受必須經(jīng)對方當事人的同意才能生效,2、企業(yè)的合并與分立 民法通則第44條第2款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。 合同法第90條規(guī)定，當事人