注冊會計師考試《經濟法》考點解讀第08章企業(yè)破產法律制度07

1、第八章企業(yè)破產法律制度（七）第六單元取回權【考點5】所有權保留買賣合同中的取回權（P291）1買賣合同司法解釋的規(guī)定（1 ）可以取回的情形所有權保留買賣合同，是指當事人約定買受人未履行支付價款或者其他義務，標的物的所有權屬于出賣人的買賣合同。 當事人約定所有權保留，在標的物所有權轉移前，買受人有 下列情形之一，對出賣人造成損害，出賣人主張取回標的物的，人民法院應予支持： 未按約定支付價款的； 未按約定完成特定條件的； 將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分的。取回的標的物價值顯著減少，出賣人要求買受人賠償損失的，人民法院應予支持。（2 ）不能取回的情形買受人已經支付標的物總價款的75 %以上，

2、出賣人主張取回標的物的，人民法院不予支持。買受人將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分，第三人依據(jù)物權法第106條的規(guī)定已經善意取得標的物所有權或者其他物權，出賣人主張取回標的物的， 人民法院不予支持。2.破產法司法解釋（二）的規(guī)定買賣合同雙方當事人在合同中約定標的物所有權保留，在標的物所有權未依法轉移給買受人前，一方當事人破產的， 該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權依法決定“解除或者繼續(xù)履行”合同。0解圧其管理人決定繼續(xù)履行所有權保留買賣合同的,買受人應當按照原合同的(1) 出賣人破產+繼續(xù)履行合同 出賣人破產，約定支付價款或者履行其他義務。買受人未依約支付價款或者履行完畢其他

3、義務，或者將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害，出賣人管理人依法主張取回標的物的，人民法院應予支持。 但是，買受人已經支付標的物總價款75%以上或者第三人善意取得標的物所有權或者其他物權的除外。因上述原因出賣人未能取回標的物，出賣人管理人依法主張買受人繼續(xù)支付價款、履行完畢其他義務，以及承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。(2) 出賣人破產+解除合同出賣人破產，其管理人決定解除所有權保留買賣合同，并依據(jù)企業(yè)破產法第17條的規(guī)定要求買受人向其交付買賣標的物的，人民法院應予支持?；蛘邔说奈锍鲑u、出質或買受人以其不存在未依約支付價款或者履行完畢其他義務, 者作出其他不當處分情

4、形抗辯的，人民法院不予支持。買受人依法履行合同義務并依據(jù)上述規(guī)定將買賣標的物交付出賣人管理人后，買受人已支付價款損失形成的債權作為“共益?zhèn)鶆铡鼻鍍?。但是，買受人違反合同約定，出賣人管理人主張上述債權作為“普通破產債權”清償?shù)?，人民法院應予支持?3) 買受人破產+繼續(xù)履行合同原買賣合同中約定的買受買受人管理人應當及時向買受人破產，其管理人決定繼續(xù)履行所有權保留買賣合同的, 人支付價款或者履行其他義務的期限在破產申請受理時視為到期, 出賣人支付價款或者履行其他義務。買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務，或者將標的物出賣、 出質或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害，出賣人依據(jù)

5、合同法的相關規(guī)定主張取回標的物的，人民法院應予支持。但是，買受人已支付標的物總價款75 %以上或者第三人善意取得標的物所有權或者其他物權的除外。因上述原因未能取回標的物，出賣人依法主張買受人繼續(xù)支付價款、履行完畢其他義務,以及承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。對因買受人未支付價款或者未履行完畢其他 義務，以及買受人管理人將標的物出賣、出質或者作出其他不當處分導致出賣人損害產生的債務，出賣人主張作為“共益?zhèn)鶆铡鼻鍍數(shù)?，人民法院應予支持?4) 買受人破產+解除合同買受人破產，其管理人決定解除所有權保留買賣合同，出賣人依據(jù)企業(yè)破產法第 38條的規(guī)定主張取回買賣標的物的，人民法院應予支持。出賣人

6、取回買賣標的物， 買受人管理人主張出賣人返還已支付價款的，人民法院應予支持。取回的標的物價值明顯減少給出賣人造成損失的，出賣人可從買受人已支付價款中優(yōu)先予以抵扣后，將剩余部分返還給買受人； 對買受人已支付價款不足以彌補出賣人標的物價值 減損損失形成的債權，出賣人主張作為“共益?zhèn)鶆铡鼻鍍數(shù)?，人民法院應予支持。?-6所有權保留買賣合同的處理具體情形處理方法特殊規(guī)走繼續(xù) 履行買受人應繼續(xù)付款；否則管理人有 權將標的物馭回買受人已經支付標的物總價款 対以上或者第三人善意取得標 的物所有權或者其他物權的，不能 取回解除 合同買受人應退還標的物買受人以其不存在未依約支付價 款或者履行完畢其他義務，或者將

7、 標的物出賣、出質或者作出其地不 當處分情形抗辯的，人民法院不予 支持錢買受人在合同履行中依法屣行義 務的,苴已支何價款損失形成的 債權作為頤共益?zhèn)鶆涨鍍斮I受人在合同堪行中違反約定義 務的,其上述債權作為“普通破 產債權”清償買受人破產繼續(xù) 履行管理人應及時忖款；否則，出賣人有 權將標的物取回買受人已支付標的物總價款?5% 以上或者第三人善意取得標的物 所有權或者其他物權的，不能取回解除 合同出賣人有權主張収回買賣標的物管理人有權王張出賣人返還已支 付恰款取回的標的物價值明顯減少給出 賣人造成損失的，出賣人可從買受 人已支付價款中優(yōu)先予以抵扣，剩 余部分返還給買受人；對買受人已 支付彳介款不定

8、以彌補出賣人標的 物價值減損損失形成的債權，作為“共益?zhèn)鶆涨鍍數(shù)谄邌卧飘a抵銷權【考點1】企業(yè)破產法第 40條的規(guī)定（P291）債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的, 情形之一的，不得抵銷：可以向管理人主張抵銷。 但是,有下列1債務人的債務人在破產申請“受理后”取得“他人”對債務人的債權的。（2007 年案例分析題、2012年案例分析題、2013年案例分析題）2債權人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人負擔債務的; 但是，債權人因為法律規(guī)定或者有破產申請1年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外。3債務人的債務人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a申請的事實，對債務人取得債權的

9、；但是，債務人的債務人因為法律規(guī)定或者有破產申請1年前所發(fā)生的原因而取得債權的除外。【例題單選題】根據(jù)企業(yè)破產法律制度的規(guī)定，下列情形中，債權人可以行使抵銷權的是（）。（2009年原制度）A. 甲享有債務人120萬元的債權，同時又是債務人股東，在債務人破產時，甲尚有100萬元的分期出資額未繳納B. 乙享有債務人120萬元的債權，但在聽說債務人申請破產后，購買了債務人100萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務C. 丙應付債務人100萬元的貨款，在債務人的破產申請被受理后，從另一債權人手中以六折的價格買入了 100萬元的債權D. 丁應付債務人100萬元的貨款，債務人應付丁 80萬元的貨款【答案】D【解析】（1）選項A:股東的破產債權，不得與