合同審查技巧及風險防范ppt課件

1、合同審查技巧及風險防范,主要內(nèi)容,合同審查的概念 合同審查的思路 合同審查的內(nèi)容 合同審查的注意事項 貴公司主要的合同類型風險,合同審查的概念,合同審查就是按照法律法規(guī)以及當事人的約定對合同的內(nèi)容、格式進行審核 。 企業(yè)法務與律師對合同審查有所不同，企業(yè)法務更側(cè)重于對己方利益的保護，律師則側(cè)重于對合同中存在的法律問題及其他缺陷提出意見,合同審查的思路,合同起草思路：成立生效目的實現(xiàn) 合同審查思路,合同審查的內(nèi)容,主體合格性的審查 內(nèi)容合法性的審查 條款實用性的審查 權(quán)益明確性的審查 合同嚴謹性的審查 表述精確性的審查,主體合格-辯真?zhèn)?自然人：身份證 公安部公民身份證號碼查詢服務http:/

2、法人或組織：營業(yè)執(zhí)照(年檢） 各地工商紅盾信息網(wǎng)， 如：昆明工商紅盾信息網(wǎng)7/KmaicOut/website/Index.aspx,主體合格-論資質(zhì),合同范圍營業(yè)執(zhí)照核定的經(jīng)營范圍； 有資格要求的具備法定條件的文書； 有資質(zhì)等級要求的資質(zhì)證書； 許可方能從事的許可手續(xù)； 從業(yè)人員有專業(yè)資格要求的資格證書； 代訂/代理人授權(quán)委托書（委托權(quán)限）； 有擔保人的 擔保能力和資格,主體合格-保履行,市場信譽良好 有無重大訴訟 履約能力良好 方法：背景調(diào)查，必要的時候可委托律師進行盡職調(diào)查,內(nèi)容合法-法律法規(guī)/條約,是否涉嫌存在合同無效、免責條款無效、可申請變更或撤

3、銷之情形； 是否存在需要企業(yè)章程或上級企業(yè)、相關(guān)權(quán)利人的授權(quán)以及依法需要獲得政府部門的批準、依法登記等前置條件； 合同約定是否與法律規(guī)范強制性規(guī)定存在沖突； 合同所用法律術(shù)語、技術(shù)術(shù)語是否與標準的解釋或通常的理解相同； 交易標的物的質(zhì)量標準是否符合法律的明確規(guī)定以及強制性標準的具體規(guī)定； 合同的名稱與合同內(nèi)容、屬性是否一致,條款實用清晰明確,規(guī)格條款-各型號產(chǎn)品具體規(guī)格是否明確；（作為供方時需核對己方產(chǎn)品規(guī)格與合同約定是否一致；作為需方時需核對產(chǎn)品規(guī)格是否符合要求） 質(zhì)量標準條款-產(chǎn)品有無質(zhì)量標準，有標準的標準是否正確恰當，無標準的質(zhì)量描述是否準確；（作為供方時需核對己方產(chǎn)品質(zhì)量與合同約定是否

4、一致；作為需方時需核對產(chǎn)品質(zhì)量是否符合要求） 檢驗條款-檢驗方法是否具體可操作，檢驗時間是否明確，檢驗不合格后如何處理；（作為供方時檢驗不合格如何補救，作為需方時檢驗不合格如何維護權(quán)益,條款實用清晰明確,包裝條款-有無特殊的包裝要求，特殊包裝材料的費用如何承擔；（若有特殊要求，作為供方時能否達到，作為需方時能否確保產(chǎn)品的安全） 價格條款-計量單位、單價、計算方法是否清晰明確，有無異議,條款實用清晰明確,支付條款約定的付款時間、條件是否明確；（作為供方時盡量避免模糊表述，如季付、收到貨物后付款、檢驗合格后付款、結(jié)算期限：月結(jié)30天等等） 作為供方時需注意分期付款的特殊約定 合同法第 167條：分

5、期付款買受人未支付到期金額達到全部價款1/5時，出賣人可以要求買受人支付全部價款或解除合同,條款實用清晰明確,交付條款交貨方式是否明確（供方發(fā)貨、需方自提或第三方接貨）；交貨地點、收貨人、運輸費用承擔約定是否明確； 作為供方時請注意維護己方權(quán)益 合同法第134條：當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款的或其他義務的，標的物所有權(quán)屬于出賣人,條款實用清晰明確,違約責任條款-違約責任約定是否清晰明確；是否便于追究違約責任；有無不平等的違約責任條款；有無加重我方責任的違約責任條款；違約責任約定是否恰當以促使合同的履行。 爭議處理條款-爭議發(fā)生后的解決方式是否便于我方行使權(quán)利，管轄地對我方是否

6、有利；選擇的爭議解決機構(gòu)是否明確、有效（按照法律規(guī)定，原告所在地、被告所在地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地均可作為選擇的爭議所在地,權(quán)益明確可識別、可衡量,宗旨：合同的權(quán)利義務是否明確，以避免當事人因權(quán)利義務不明而喪失權(quán)益或?qū)е聯(lián)p失。 履行內(nèi)容/范圍-是否明確具體，是否可識別，是否能夠履行 各階段履行的內(nèi)容/順序/時限-是否明確具體，相關(guān)的權(quán)利義務歸屬是否明確； 自行處理爭議的程序-時限、工作內(nèi)容、責任方是否明確具體 雙方權(quán)利義務/違約構(gòu)成要件/違約責任-是否可識別、可衡量 合同附件附件內(nèi)容是否明確具體，是否與合同正文有沖突，合同中是否已規(guī)定沖突解釋順序,合同嚴謹減少爭議,目的：合同是

7、否由于嚴謹性不足而導致權(quán)益無法保護。 具體權(quán)利義務的列舉中是否存在較大爭議的可能性，是否已對這種可能的情況約定判斷標準和解決方法； 是否存在由于術(shù)語或關(guān)鍵詞不統(tǒng)一而造成條款沖突，或由于表述不一致而影響權(quán)利義務的明確性； 合同中約定的禁止行為，是否具有相應的違約責任條款，以及類似的缺乏相應條款配合的合同條款； 對于篇幅較長的合同，或內(nèi)容較為復雜的合同，是否存在某些概念由于使用場合的不同而發(fā)生內(nèi)涵以及外延的變化，從而導致權(quán)利義務的變化,表述精確避免歧義,同一語句是否存在不同的語意解釋方式； 如一人向另一人將所欠款5萬元還清，收款方出具證明時寫道“還欠款5萬元?！痹撟C明中的“還”是指“huan”還是

8、指“hai”將影響雙方權(quán)利義務的認定。 履行義務的主體、內(nèi)容、對象、代詞指代是否明確； 如“由甲方負責提供原材料，負責成品的化驗”表述為“甲方負責原材料及成品的化驗”。 語法及標點符號是否規(guī)范、準確； 如將“無雜質(zhì)，無腐爛”表述為“無雜質(zhì)、腐爛,表述精確避免歧義,術(shù)語、特定用語、對同一事物的表述方式，前后是否完全一致； 如將合同中約定的“一方違約需要承擔100萬元的違約金”表述成“乙方違約需要承擔100萬元的違約金”； 不同層級條款序號的使用是否符合規(guī)范或習慣，各層序號是否連貫并顯示出明確的層級； 合同條文序號、頁碼是否連貫,合同審查的注意事項,權(quán)利義務相匹配 約定履約先后順序 設置清潔條款

9、謹防空白合同 設置生效條款 設置保護性條款 設置解釋條款 其他注意事項,權(quán)利義務相匹配,權(quán)利與義務必須“匹配”，合同不能只有權(quán)利主體而沒有義務主體、或有義務主體而沒有權(quán)利主體的情形，一方當事人的權(quán)利內(nèi)容應與另一方當事人的義務相對應。過分強調(diào)一方的權(quán)利、忽略合同相對方的利益的合同草稿，要么得不到簽署，要么變成“顯示公平”而被撤銷,履約先后有技巧,將己方義務履行設計置于對方當事人的義務之后實施，而己方權(quán)利又往往會置于對方當事人的權(quán)利之前享有 當然在實踐中要考慮合同標的是買方市場還是賣方市場。 履約先后順序約定有利于不安抗辯權(quán)的行使,設置清潔條款,防止合同文本被篡改 如在合同中設置：“本合同正文為清

10、潔打印文本，如雙方對此合同有任何修改及補充均應另行簽訂補充協(xié)議。合同正文中任何非打印的文字或者圖形，除非經(jīng)雙方確認同意，不產(chǎn)生約束力。” 在簽署過程中，應注意：當合同中有清潔文本條款時，合同中的所有條款文字與數(shù)字（簽署人簽字、時間簽署與蓋章除外）均應當事先打印完成，不得在合同簽字過程中出現(xiàn)合同正文里有手寫文字或者空白未填寫的情況存在,謹防空白合同,2000年，某百貨公司委托其業(yè)務員張某到上海采購冰箱500臺。張某到上海后，很快與一生產(chǎn)冰箱的廠家簽訂了標的為500臺冰箱的合同。之后，張某在上?？吹侥称放撇孰姾軙充N，便用蓋有本單位公章的介紹信和空白合同書，以百貨公司的名義與某品牌彩電生產(chǎn)廠家簽訂了

11、彩電購銷合同。合同約定：百貨公司購買某品牌彩電500臺，貨款總計100萬元，彩電廠在合同簽訂后的10天內(nèi)發(fā)貨。張某回到單位向公司領導匯報訂購彩電一事。公司領導認為該品牌彩電在本市的銷路不是很好，于是向彩電廠發(fā)去書面通知，表示要撤銷此合同。然而，彩電廠在與張某簽訂合同的第5天就已經(jīng)發(fā)貨。彩電廠不同意撤銷合同，要求百貨公司支付貨款。百貨公司拒絕支付。表示張某未得到購買彩電的授權(quán)，其訂立該合同的行為超越了公司的授權(quán)范圍,且張某的越權(quán)代理公司不予追認，故該合同所產(chǎn)生的一切后果與百貨公司無關(guān)，應由張某自己承擔。雙方交涉未果后，彩電廠遂起訴到人民法院,設置生效條款,設置合同的生效條款，以免對合同是否生效產(chǎn)

12、生爭議。 如在合同中約定：“合同自合同雙方（或者各方）法定代表人或者授權(quán)代表簽字并加蓋單位公章（合同專用章）之日起生效”。 如合同有固定期限的，還應當寫明：“本合同有效期自某年某月某日至某年某月某日止。” 如對于法律法規(guī)規(guī)定應當經(jīng)批準或者登記后生效的，或者合同約定須經(jīng)公證等生效條件的，應當在合同中寫明并及時辦理相關(guān)手續(xù),設置保護條款,為避免產(chǎn)生爭議后出現(xiàn)損失，應當設置保護性的條款。 合同中除設定違約責任外，還應當設置其他的保護性條款。 特別是合同標的額比較大，履行周期比較長的，可以考慮設置定金條款、履約保證金條款、抵押、質(zhì)押等，從而減少風險。如設置該條款，可以約定待相關(guān)手續(xù)完備或條件成就時合同

13、方生效,設置解釋條款,對于涉外合同或者存在多個補充協(xié)議的合同，應當設置合同解釋條款，一是設定當合同條款相沖突時以何種語言的文本為準；二是設定不同文本的效力順序。 對于有合同附件的，當附件與合同正文發(fā)生沖突時，約定不同的效力順序,其他注意事項,1.排除涉他權(quán)利。 2.簽章。合同對方如果是企業(yè)法人或其他組織，在簽章處應當加蓋單位印章及授權(quán)代表簽字，如果是公民個人，則要求其本人簽名。對于超過一頁的合同，還應當加蓋騎縫章。所有的印章和簽字均應當清晰、完整。 3.簽約時間。合同落款處應當有簽訂的具體時間，這關(guān)系到合同生效的時間以及其合同履行期限的確定等問題，不可小視。提醒簽署合同領導和授權(quán)代表，簽字時留

14、下時間這個信息是非常重要的,公司主要的合同類型,買賣合同 業(yè)務合作類合同 廣告發(fā)布合同 勞動合同,買賣合同審查的主要內(nèi)容,1、注意審查對合同項下標的的描述，應當有品名、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價(或總價)。 2、交貨條款：交貨時間、地點。 3、付款方式：應注意審查付款條件。 4、驗收：應注意驗收與付款的銜接問題。 5、運輸條款：應注意審查運輸費用的承擔、運輸和交貨條款的銜接。 6、包裝：注意審查是否有特殊的包裝要求。 7、索賠和違約責任 。 8、爭議解決注意審查仲裁條款的效力問題。 9、不可抗力條款應注意對不可抗力的界定是否和法律規(guī)定的一致,業(yè)務合作類合同,1、首先要審查合作各方是否具有合作的主體

15、資格條件，尤其是對特定的行業(yè)如通信類行業(yè)，必須經(jīng)過特定的審批，取得從事該行業(yè)的資格，如果不具備這樣的資格，可能導致所簽訂的合作協(xié)議因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而無效。 2、需要認真審查合作各方的義務，分析可能出現(xiàn)的違約情形，對各方的責任應界定明確。 3、涉及合作分成的條款應仔細審查。 4、注意違約責任條款。 5、合作類合同中往往有保密條款存在，如沒有的，一般可以建議增加。 6、部分合作類合同為了規(guī)避對主體資格的限制，雙方會采用代理方式進行合作，對這種合作模式應注意費用的支付問題，在合同條款中不應出現(xiàn)“業(yè)務分成”等概念，有關(guān)費用只能以代理費等形式體現(xiàn),廣告發(fā)布合同,1、發(fā)布合同因發(fā)布的媒體不同，