新三板定向增發(fā)的一些法律問題

1、尋語】農(nóng)拚旦核走向增發(fā)中，不得不矣讀的廉律冋題，A丸向增發(fā)對象人敘不得起過 35人，出餐真賓性孑孑。一. 定向發(fā)行和度(-)柱牌的同對可以遺行支窗發(fā)行業(yè)務(wù)規(guī)則(實行丿435： “申請掛牌公司申請股票在全國股份無讓糸統(tǒng)掛牌的同 肘定向發(fā)行的，應(yīng)心公開轉(zhuǎn)讓說明書中坡蠻二 孩條朗確了企業(yè)石.新三板社牌的同時可以進 行定向馳濟。尢許掛牌企業(yè)在柱牌對進行災(zāi)向股權(quán)妙洗,島顯了新三板的馳脊功能，編小了與主 板、創(chuàng)業(yè)板融脊功能的差距；同肘，由于增加了掛牌肘的股份供給，可以鮮決未來緻市商岸 存股份來源問題。另，掛牌的同肘可以進行走向發(fā)行.并不是一個強制要求，擬掛牌企業(yè)可 以垠煽勺身對脊全的需求來決龍是公進行股權(quán)

2、馳濟，避免了股份大比例稀釋的侑況出現(xiàn)。與企業(yè)僅柱牌不同肘定向發(fā)行相比，同肘增發(fā)的企業(yè)需益.公開轉(zhuǎn)讓說朗書中拽亞以 下汆:h疫公開轉(zhuǎn)讓說朗書弟一節(jié)屍本悄況中放列擬發(fā)行股數(shù).發(fā)行對象或臥 發(fā)行價格 戎區(qū)間.預(yù)計碁集濟全全戒，同肘，按照全國股份鞘讓糸統(tǒng)公司有支向發(fā)行傳息放總要求， 疫公開轉(zhuǎn)讓說期書公司財務(wù)后增加是向發(fā)行幸節(jié)，拽總相關(guān)信息二2. 在公開鞘讓說朗書中增加一節(jié)“岌向發(fā)行二主辦券商應(yīng)如賣抜申本次發(fā)行股票的 數(shù)量.價姒 對象以及發(fā)行祈后企業(yè)相關(guān)慚況的對比。(二丿儲架發(fā)行綸架發(fā)行是指一次核:隹,多次發(fā)行的再馳脊制度。孩制度主要迨用于，走向增亦需要 經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的慚形，可以減少行玫審枇次數(shù)，提

3、爲(wèi)融濟敗率，賦予掛牌衣司靈大的1 主發(fā)行融濟權(quán)利。監(jiān)管辦比弟41條規(guī)定：“公司申請走向發(fā)行股票，可申請一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。勺中國證監(jiān)會予以核準(zhǔn)之ei起.公司應(yīng)生在3個月首期發(fā)行，剎余數(shù)量應(yīng)生心12個月發(fā)行兜 牛。超過核準(zhǔn)丈件限定的冇敢期未發(fā)行的，需重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行，祈期發(fā)行 數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%,剩余冬期發(fā)行的數(shù)量由公司旬行確丸.每期發(fā)行后5個 工作可將發(fā)行侑況報中國證監(jiān)會備親二緖架發(fā)行制度可衣.一次核準(zhǔn)的情況下為掛牌公司一年的馳濟塚出空間。如：掛牌公司 疫與投姿者商定好500萬元的增濟戒度時，可申請1000萬元的發(fā)行頓度.丸兜成500萬的發(fā) 行，后續(xù)500萬的戒度可

4、與投濟者垠據(jù)實際絞善情況再行商議發(fā)行丸者不發(fā)行.并可重新商 議增發(fā)價烙。孩制度除了能為掛牌公司節(jié)約丸量的時間和成本外還可以遅免柱脾公司一次 註資額度過丸，凌成股權(quán)過度種粹或濟全使用效率底下。()小戒竝脊裕免監(jiān)管辦比弟42條規(guī)沱：“衣眾公司向特龍對象發(fā)行股票后股東累計不超過200人的， 或者公眾公司衣12個月發(fā)行股票衆(zhòng)計馳脊額低于公司凈脊產(chǎn)的20%的，裕免佝中國證監(jiān)會 申請核準(zhǔn).但發(fā)行對象應(yīng)生符合本辦空弟36條的規(guī)；t，并在每次發(fā)行后5個工作日將發(fā)行伶 況娘中倉證監(jiān)會備親。由此可見，掛牌公司必須在上述而個條件均史玻對，才需要向證盂會申請核準(zhǔn)。在裕免申請核準(zhǔn)的情形下，掛牌公司丸發(fā)行再遂行備親。一般

5、澆程為：洪與認購的投 濟者繳獲.臉濟后而個工作q ,掛髀公司向糸統(tǒng)亦司報送申請備姿材料；糸統(tǒng)公司進行形丸 審卷，并出具股份蜃北函；柱牌公司股份聲訶西(涉及非現(xiàn)全姿產(chǎn)認購發(fā)行股票的情 形，掛牌公司還應(yīng)生提供亦產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)兜成的相關(guān)證朗丈件丿心中國證煤蜃訶結(jié)算有限責(zé)任 公司辦理股份楡乜后次一個轉(zhuǎn)讓發(fā)布公告；掛牌公司將股份聲北證朗丈件及此祈提交 的其色備親材料一幷交由中國證監(jiān)會整理歸檔；靳增股份進入股份轉(zhuǎn)讓糸統(tǒng)進行公開轉(zhuǎn)讓。1 絕丸多數(shù)新三板掛牌公司的股東人數(shù)富200人還冇較丸差距，這些公司在史破 200人之術(shù)的所冇支向增發(fā)卻不需要向中國證監(jiān)會申請核準(zhǔn)，只需在岌向發(fā)行兜后，及時備 親印可。即使因為沱向

6、增發(fā)導(dǎo)歡股東人散超過200人，込僅ZL同對觸發(fā)“12個月發(fā)行股票累 計馳脊戒超過掛牌公司凈濟嚴(yán)的20%的條件肘，才需要向證監(jiān)會申請核準(zhǔn)。這科便後的發(fā) 行通道讓掛牌公司駅本可以賣現(xiàn)龍向馳濟的-隨對用隨對發(fā)S()岌向增資無限倡期要求走新的業(yè)務(wù)規(guī)則中不再對新三牧罐濟后的新增股份限巻期進行規(guī)主，除非定向增發(fā) 對象1愿做出關(guān)于股份限隹為面的特別約走，丟則，良向增發(fā)的股票無限督要求，股東可隨 時轉(zhuǎn)讓。無限倡期要求的股東不包楊公司的董爭、蠱爭.離級管理人員所特新增股份，其所捋 新增股份應(yīng)按照公司出笫142條的規(guī)主進行限售：衣司董事、監(jiān)事、爲(wèi)級管理人員應(yīng)生 向公司申般所持有的本公司的股份及其變動績況，柱任耿期

7、間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得起過其所 持冇本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份子公司股票上市交易之目起一年不得 轉(zhuǎn)讓。上述人賈青職后豐年.不得轉(zhuǎn)讓其所特有的本公司股份。(五)岌向增發(fā)對象h人數(shù)不得超過35人監(jiān)管辦比笫36條規(guī)；本辦比所瓊支向發(fā)行色據(jù)向特災(zāi)對象發(fā)行股票導(dǎo)孜肢東 累計趨過200人，以及股東人數(shù)題過200人的公久公司向箱定對象發(fā)行股票的兩科情形。祈故所稱特沱對象的田包朽下刃機構(gòu)或者勺然人：ru公司股東；(2) 公司的菱爭.監(jiān)爭.爲(wèi)級管理人員.核心員工；(3) 符合投濟者迨生性管理規(guī)岌的1欽人投脊者.法人投脊者及其他經(jīng)濟組織。公司確主發(fā)行對象時.符今本條笫2款第2頊.弟3頊規(guī)定的投濟者

8、合計不得超過35 人。核心工作的認走，應(yīng)古由公司菱爭會靈名，并向全體員工公示和征求意見，由監(jiān)爭會 發(fā)表盤見后絞股東丸會申議址:隹。這一規(guī)支調(diào)整了發(fā)行對象國和人散限制：看丸，公司心冊股東參與定向發(fā)行的認購時， 不占用35右認購?fù)稘邤?shù)董的名頓，相生于護丸了認購對象的數(shù)量；共次，將董爭、監(jiān)爭. 壽級管理人員.核劃員工單找刃示為一類特定對象，睹含著鼓勵柱牌公司的螢.監(jiān)、壽級核 心人員捋股.將董.盂、離級核心人員的利益和股東利益綁:降低道律風(fēng)險；再次，將核 心員工納入岌向增濟的人員田.朗確了核心員工的認沱方比，使得慮本可能不符仝投濟者迨 生性管理規(guī)岌的核心員工也冇了渠道和方出成為公司的股東，且增脊價搟

9、協(xié)商確龍，冇利于 企業(yè)靈活進行股權(quán)激勵，形成兜專的公司治理機制和穩(wěn)沱的核心址務(wù)團隊。在此必須靈請注 克的是，在新三板的支向增濟中要求給予在冊股索30%以上的優(yōu)丸認購權(quán)。養(yǎng).冊股東可 放棄該優(yōu)丸認購權(quán)。2、金格投濟者認主機構(gòu)投脊者：丿注冊脊本500萬元人氏幣以上的比人機構(gòu)；(2)實繳出濟總額500 萬元以上的合伙企業(yè)。全妙產(chǎn):證券投脊基全.集合信托計劃證券公司脊產(chǎn)管理計劃.保險濟全.級行 理財產(chǎn)烷.以及由全馳機構(gòu)式監(jiān)管部門認可的共他機構(gòu)管理的全融嚴(yán)島或濟嚴(yán)。il然人投濟者：投濟者本人名下詢一交易Q日終證券資產(chǎn)市值500萬元人氏幣以上， 證券濟產(chǎn)包括瘵戶交易結(jié)算濟全.股票、疑全、債券.券商集合理財

10、廣器等；且具有而年以 上證煤投濟經(jīng)瞼，戎具冇會計.全融.投亦.財經(jīng)等相關(guān)專址皆景戎塔訓(xùn)經(jīng)歷。g出界真實性發(fā)行對象用非現(xiàn)全脊嚴(yán)認的發(fā)行股票的，還應(yīng)生說期交易對手是否為關(guān)聯(lián)方.標(biāo)的脊 嚴(yán)申計情況或脊產(chǎn)評估侑況.董事會關(guān)于資產(chǎn)岌價合理性的討論與分析等。非現(xiàn)全脊產(chǎn)應(yīng)生絞過具有證券.期貨相關(guān)業(yè)務(wù)濟格的會計師爭務(wù)所資產(chǎn)評仕機構(gòu)申 計戎評仕。非現(xiàn)全脊產(chǎn)若為股權(quán)濟產(chǎn)，應(yīng)生提供會計呻豐務(wù)所出具的標(biāo)的濟產(chǎn)黃近一年一期 的審計報告，審計薊止日距串議該交易爭項的股東大令召開日不得起過六個月；非現(xiàn)全姿產(chǎn) 若為股權(quán)以外的其他非現(xiàn)全涂產(chǎn),應(yīng)生提供資產(chǎn)評仕豐務(wù)所出具的評仕般告，評估基準(zhǔn)q距 審議該交易爭頊的股東丸會召開日不得

11、超過一年。法產(chǎn)交易價烙以綾審計的賬面價值為依據(jù)的，掛牌公司董豐會應(yīng)生結(jié)金相關(guān)界產(chǎn)的盤 利能力說朋定價的公允性。濟產(chǎn)交易根堀資產(chǎn)評仕結(jié)采災(zāi)價的，在評仕機構(gòu)出具濟產(chǎn)評仕報告后，掛脾公司盍爭 會應(yīng)生對評估機構(gòu)的獨立性.評袪假設(shè)詢提和評估結(jié)論的合理性.評仕方法的適用性.主要 參數(shù)的合理性.未來收益預(yù)測的謹(jǐn)伉性等問題發(fā)表克見。二. 岌向城發(fā)的投姿者與災(zāi)價(-)專業(yè)投脊機構(gòu)熱侑參與新三板岌向發(fā)行從目詢來看.大多數(shù)新三垓掛髀公司的發(fā)行對象集中在公司高管及核心枝術(shù)人員。但 是，專業(yè)股權(quán)投濟機構(gòu)正心成為新三坂岌向發(fā)行的主要力量，近3年有起過一半的岌向發(fā)行 募集脊全來源于創(chuàng)投機構(gòu)，全國股轉(zhuǎn)機構(gòu)董爭長曉嘉心詢幾日即

12、農(nóng)示，今年新三板將大力發(fā) 展多揮化的機構(gòu)投濟者，其中之一便是加強與PE/VC的對接。PE參與新三板的方親主要有：1. 以定向增濟的方丸進入。新三核不新成長的優(yōu)券企業(yè)，其不新上升的IPO預(yù)期， 是推動投濟者入駐的主要慮因。2、以直接投脊押寶轉(zhuǎn)板。衣.目詢的業(yè)看來，新三板并不是一個成就的推出渠遒， PE通常不會選擇把企業(yè)送上新三板而直接退出，由于目祈新三板換手率不富.不能通過轉(zhuǎn) 讓溢價荻得投脊收益，竝出的走住對點是疫企業(yè)轉(zhuǎn)板LPO后。3. 再次，為掛杵企業(yè)靈供產(chǎn)業(yè)鏈服務(wù)。相比中小核、創(chuàng)業(yè)板企業(yè)，新三板企扯不僅 僅缺錢，更缺企業(yè)濟源，為投濟的企業(yè)靈供相應(yīng)的產(chǎn)業(yè)禪導(dǎo)助推其成長血是PE的功能之一。(二丿

13、主價依據(jù)2012年以來63起賣施戎公布預(yù)親的災(zāi)向發(fā)行掛牌公司中，有59起在發(fā)行方案中抜亞 了走價依據(jù)，幾乎斯有的公司都眾D 詞放蠻：走價為參考公司所戍行業(yè).成長性.毎股凈 濟產(chǎn).市盈半尋因素，并與投濟者溝通后確定。只冇蜜爰智能和再水股份尋少數(shù)幾家公司朗 確以每股凈脊產(chǎn)作為定向發(fā)行價格，這幾彖公司的共同點是卻僅對慮股東與核心員工進行岌 向發(fā)行，沒有外部投濟者是奕與。三. 災(zāi)向增發(fā)過程中，律師豐務(wù)所出律克見書應(yīng)包扌舌的主要家岌向發(fā)行悄況報告書應(yīng)坡空律師事務(wù)所關(guān)于本次發(fā)行過程.結(jié)果和發(fā)行對象仝法合規(guī) 的意見.主要彖有:h 裕免申請：掛牌公司是否符合申請核準(zhǔn)龍向發(fā)行的悄況；2. 發(fā)行對象：是丟符合投脊者適生性要求；3. 發(fā)行過程及結(jié)采的合出合規(guī)性；4. 發(fā)行相