淺析漢以后法律儒家化過程

1、試論漢以后法律儒家化的過程 所謂法律的儒家化，是指將儒家的道德精神注入法律、法令，使封建法律具有了倫理法的性質(zhì)，即以儒家思想為立法、注律，以及司法實踐中定罪、量刑的指導(dǎo)思想和基本原則。中國法律的儒家化從總體而言，就是通過引經(jīng)決獄，引禮入律的方式，將儒家思想貫徹到立法、司法、守法的整個法律實施過程中，使儒家思想成為刑事的、民事的、婚姻家庭的、行政的、訴訟的等各個法律部門的基本原則和靈魂，也就是說儒家倫理道德獲得法律上的效力和權(quán)威。中國法律的儒家化，形成了禮法合一的特色，影響深遠(yuǎn)。 儒家思想對中國封建法律的影響分為三個階段，這三個階段與儒家思想的法律化過程是緊密相連的。 第一階段：兩漢階段。它是儒

2、家思想法律化開始的階段。該階段的特點是儒家思想僅對封建社會的司法和法理學(xué)（律學(xué)）發(fā)生影響。主要表現(xiàn)是“經(jīng)義決獄”和“引經(jīng)注律”。本階段漢武帝采納董仲舒“罷黜百家，獨尊儒術(shù)”的建議，確立了儒家思想的正統(tǒng)思想。之后，宣帝又提出“霸王道雜之”的兩手統(tǒng)治政策，由是開始了禮法結(jié)合、同條共貫的儒家化過程。儒家思想通過“經(jīng)義決獄”“引經(jīng)注律”和“律學(xué)家習(xí)儒”三個途徑慢慢地滲入法律中。 第二階段：魏晉南北朝階段。這是儒家思想法律化比較活躍的階段。其特點是，儒家思想開始對封建立法發(fā)生影響。主要表現(xiàn)在“引禮入律”。“用法不及權(quán)貴”的封建等級制度在各國頻繁的立法中尤為突出。儒家思想全面滲透到法律內(nèi)容中，使法典的體例

3、、形式、刑名上都有新的發(fā)展。各個王朝紛紛在吸收前代法律的基礎(chǔ)上又不斷創(chuàng)新，使儒家化的法律日趨完善。從曹魏律、晉律、北魏律、北齊律四部法典中，可以看到儒家思想有幾個方面被作為 封建法典的普遍原則確立下來。第三階段：隋唐階段。這是儒家思想法律化的最成熟階段。儒家思想對中國封建法律的影響被全面地反映在最完整的封建法典唐律中。唐律使儒家思想和法家思想融為一體，從而完成了儒法合流的法律體系。唐律是中華法系的楷模，成為宋元明清歷代法律的藍(lán)本。宋至明清是封建法律儒家化的延續(xù)階段。 二、簡要列舉并闡述你所認(rèn)為的中國古代法律對現(xiàn)代中國仍有價值的部分 十六屆四中全會提出了構(gòu)建和諧社會的目標(biāo)。依法行政、依法治國，是

4、構(gòu)建和諧社會的路徑選擇：通過厲行法治，限制和制約公權(quán)力；建立有限政府、法治政府；保持司法公正和司法獨立；培育公民的法制觀念和法律意識等具體目標(biāo)。在推進(jìn)中國法治進(jìn)程,不僅需要學(xué)習(xí)、借鑒國外先進(jìn)的法律制度和法治經(jīng)驗,也要重視對中國傳統(tǒng)法律文化的揚(yáng)棄。中國的傳統(tǒng)法律文化在價值取向、內(nèi)容和形式方面都蘊(yùn)含著現(xiàn)代法治的資源。 學(xué)習(xí)和借鑒是非常必要的,但似乎另一點沒有引起人們足夠的重視,那就是如何從中國傳統(tǒng)法律文化中吸收養(yǎng)分。建設(shè)當(dāng)代中國的法治社會,要充分吸取中國傳統(tǒng)法律文化的合理因素,這不僅是因為傳統(tǒng)法律文化已內(nèi)化為民族精神和民族心理的一部分,而且無論在思想層面,還是在制度層面,中國傳統(tǒng)法律文化都有值得我

5、們汲取的法治資源。 一、在法律價值取向上,整體、系統(tǒng)的法律價值觀具有借鑒價值 在思維方式上,強(qiáng)調(diào)整體性、和諧性、統(tǒng)一性,是中國傳統(tǒng)文化的顯著特征。從先秦諸子的天人之辨,到漢代董仲舒“天人合而為一”命題的明確提出,再到宋明理學(xué)家“萬物一體”論的形成,整體觀鮮明地貫穿于中國古代思想史的全過能盡人之;則能盡人之性,能盡其性;為能盡其性,“唯天下至誠:中庸說程。性,則能盡物之性;能盡物之性,則可以贊天地之化育;可以贊天地之化育,則可以與天地參矣?！边@種整體思維方式對中國傳統(tǒng)法律的價值取向和運轉(zhuǎn)模式都產(chǎn)生了深刻的影響。中國傳統(tǒng)法律的運作模式是,實現(xiàn)太平盛世,僅僅依靠法律是不夠的,“禮樂政刑”交相使用才是

6、合理可行的選擇。禮記?樂記稱:“禮以道其志,樂以和其聲,政以一其行,刑以防其奸,禮、樂、政、刑,其極一也,所以同民心而出治道也?！彼鍟Q:“夫為國之體有四焉,一曰仁義,二曰禮制,三日法令,四曰刑罰?！焙髞?白居易,朱熹、丘浚等人也有類似的論述。明丘浚說:“禮樂者,政刑之本;刑政者,禮樂之輔?！?“德禮政刑四者,王道之治理之具也。”可以看出,在中國古代思想家的眼中,禮、樂、政、刑各有其功能和作用,禮樂啟人向善,政刑懲奸止暴,四者各司其職,交相為用,形成一于運動的、系統(tǒng)的整體,從而使自然、社會、人生得以和諧,法律的作用得到充分發(fā)揮。在價值取向上,中國傳統(tǒng)法律文化強(qiáng)調(diào)“集體本位”。中國古代以家庭和家

7、族作為社會的基本構(gòu)成單位和國家政權(quán)的社會基礎(chǔ),個人是家族的縮影,國家是家族的放大。法律的功能首先在于確立和維護(hù)宗法等級制度,在確認(rèn)社會總體利益的前提下來規(guī)定個人的權(quán)利義務(wù)。 不可否認(rèn),這種系統(tǒng)的法律價值觀一定程度上導(dǎo)致了人倫道德對法的精神的閹割和整體性對個體性的淹沒。但蘊(yùn)含其中的“以整體的觀點發(fā)揮法在治國和維持社會秩序中的作用”的理念,對于推進(jìn)我國的法治進(jìn)程仍有借鑒意義。其一,法治是一個系統(tǒng)工程,是一個由法治原則、法治制度、法治組織、法治觀念、法治過程共同構(gòu)成的整體,是一個由合乎法治要求的立法、執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督共同構(gòu)成的整體,甚至是法治內(nèi)部各要素及其整體與社會協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體。只有單項

8、發(fā)展,沒有全面推進(jìn),是不能建成現(xiàn)代法治的。其二,在司法實踐中,勸人悔過自新,也要重視思想教育,既重視依法審判,應(yīng)注意防止單純懲罰主義導(dǎo)人向善。其三,就法治的驅(qū)動模式而言,中國法治化應(yīng)當(dāng)走政府推進(jìn)型與社會推進(jìn)型相結(jié)合的道路,既需要國家和政府自覺地?fù)?dān)負(fù)起正確引導(dǎo)法治方向的時代責(zé)任,也需要社會民眾的廣泛參與,使依法治國擁有牢固的社會群眾基礎(chǔ),進(jìn)而保證法治旺盛的生命力和動力來源。其四,當(dāng)前在建設(shè)社會主義法治國家時,至少在一段時間內(nèi)仍須把社會的安全和秩序擺在重要地位,而不是只強(qiáng)調(diào)個人權(quán)利與自由?，F(xiàn)代法治已形成了一套普適性的價值體系,包括正義、安全、權(quán)利、自由、秩序等等。然而,在不同的法治模式中,體現(xiàn)這套

9、價值體系的具體內(nèi)容卻可以有所不同。中國的傳統(tǒng)社會結(jié)構(gòu)具有獨特性,中國的傳統(tǒng)文化強(qiáng)調(diào)的是群體、親情、和諧的思維方式和生活方式,法律所要實現(xiàn)的首要價值不是別的,而是社會秩序。當(dāng)前,我國社會主義初級階段的國情,傳統(tǒng)的群體本位的價值取向和心理慣性的影響,以及體現(xiàn)這種價值取向的習(xí)慣法或民間法在調(diào)整社會生活中的作用,都要求我們在推進(jìn)法治的進(jìn)程中,不能一味地追究排他性的個人本位,而是要同時高度重視社會的秩序和安全,以保障社會的穩(wěn)定與發(fā)展。 二、在法律內(nèi)容上,道德滲透于法律的傳統(tǒng)具有借鑒價值 中國傳統(tǒng)法律文化的一個重要特征是“德禮融于法”。自西漢儒家思想被確立為國家的統(tǒng)治思想,中國社會便開始了道德法律化與法律

10、道德化的交融發(fā)展過程,至唐,這種融合達(dá)到成熟化,儒家的倫理道德學(xué)說不僅是封建立法和司法的指導(dǎo)原則和理論基礎(chǔ),而且也是封建法律的主要內(nèi)容,從而形成了中國特有的法律與道德密切結(jié)合的倫理法特色。封建法律的代表唐律“一準(zhǔn)乎禮”,德禮是唐律的靈魂,唐律是德禮的法律表現(xiàn),體現(xiàn)德禮的法律條文隨處可見。正如唐律疏議?名例所說:“德禮為政教之本,刑罰為政教之用,猶昏曉陽秋相須而成者也?！彪m然這種倫理法對法律的獨立發(fā)展和法律作用的充分發(fā)揮有著負(fù)面影響,但其在中國歷史上所發(fā)揮的調(diào)整社會關(guān)系、保障社會穩(wěn)定的積極作用則不可否認(rèn)。 的確,法律不能過多地包含道德的因素,但我們卻可以說,喪失道德性的法律肯定不是良好的法律,在

11、實踐中也將難以真正發(fā)揮作用。因為,任何法律的?制定和實施都離不開特定的社會環(huán)境,離不開存在于此一環(huán)境中的道德觀念,離不開民眾的心理認(rèn)同。我們看到,當(dāng)前我國有的法律法規(guī)雖然得以制定和頒布實施,但由于沒有充分考慮到廣大民眾的道德意識和道德觀念,其實施的效果難盡人意。因此,在推進(jìn)中國法治的進(jìn)程中,德禮入于法的傳統(tǒng)做法值得深思。法律應(yīng)密切關(guān)注與各個歷史時期相伴隨的道德意識與道德觀念,司法也應(yīng)越來越多地體現(xiàn)人情與人性。一方面,立法者在創(chuàng)制法律時,必須以道德的基本原則與基本精神為指導(dǎo),充分考慮人們的道德觀念,在一定條件下,立法者甚至要把某些重要的道德規(guī)范直接上升為法律規(guī)范,使之成為法律的一個組成部分。另一

12、方面,隨著我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的逐步完善,人們的道德觀念也會不斷發(fā)生變化,立法者應(yīng)注意對已經(jīng)制定的法律進(jìn)行必要的補(bǔ)充、修改和完善,以順應(yīng)道德的發(fā)展要求 三、在法律形式上,制定法與判例法相互為用的傳統(tǒng)具有借鑒價值 綜觀自漢以來中國法律發(fā)展的歷史,國家制定法始終處于正統(tǒng)地位。歷朝歷代的法典輾轉(zhuǎn)承繼,從未中斷,在各種法律淵源中起著支配作用。與此同時,補(bǔ)制定法不足的判例法也在發(fā)展。整個封建時代的司法實踐始終體現(xiàn)著這樣的原則:“法所載者,任法;法不載者,任以人”;“法所不載,然后用例?！碑?dāng)成文法典適宜于社會實際時,司法官往往推崇制定法而排斥判例的創(chuàng)制與適用;當(dāng)成文法典尚未出現(xiàn)或難以調(diào)整現(xiàn)實社會生活時,則適用判例指導(dǎo)司法活動。判例積累到一定程度,經(jīng)國家加工確認(rèn)后上升為法條?？梢赃@樣說,法律形式上的這種制定法是中華民族在數(shù)千年法律實踐活動中探索并,與判例周而復(fù)始、循環(huán)運動的狀態(tài)總結(jié)出的獨樹一幟的法律技巧,體現(xiàn)了中華民族高超的法律實踐