企業(yè)降低專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)探析

1、企業(yè)降低專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)探析知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度是激勵(lì)創(chuàng)新活動(dòng)推動(dòng)科學(xué)技術(shù)發(fā)展的 有效方式。我國建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度 20 多年來，取得了舉世 矚目的成績，已進(jìn)人了世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國的行列。以專利為 例，截至 2008 年 8月，專利申請(qǐng)量已達(dá)到 4523992 件。巨 大的專利成果對(duì)整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)增長起到了重要的作用?，F(xiàn) 在，全社會(huì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)普遍提高，知識(shí)產(chǎn)權(quán)社會(huì)環(huán)境不 斷優(yōu)化。在這種大背景下，企業(yè)的發(fā)展要把握好兩個(gè)重要的 方面。一方面，積極開展創(chuàng)新活動(dòng)，并及時(shí)保護(hù)屬于自己的 知識(shí)產(chǎn)權(quán)；另一方面，尊重他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，走正當(dāng)發(fā)展的 光明大道。所有的企業(yè)在正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)中，實(shí)際上都 面臨著侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)

2、權(quán)面承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)正 視這個(gè)現(xiàn)實(shí)問題，盡到合理的注意義務(wù)，并積極采取合理的 措施，侵權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)就可以大大降低。下面以專利為例，對(duì)企 業(yè)如何降低專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)作一探析。專利是侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的主要來源（一）已公開的專利技術(shù) 一項(xiàng)新的發(fā)明創(chuàng)造完成之后，發(fā)明人或者相關(guān)單位一般 都及時(shí)提出專利申請(qǐng)。經(jīng)過國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局依法進(jìn)行審查， 符合條件的就授予專利權(quán)，并把申請(qǐng)專利的技術(shù)方案和保護(hù) 范圍用專利公報(bào)的形式向社會(huì)公開。公眾可以從中了解有關(guān) 的技術(shù)信息和保護(hù)范圍。發(fā)明創(chuàng)造一旦獲得專利權(quán)，就受到 專利法的保護(hù)。任何人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得以生產(chǎn)經(jīng) 營為目的，制造、使用、進(jìn)口、銷售、許諾銷售專利產(chǎn)品， 使用專

3、利方法，否則，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。企業(yè)如果 不關(guān)注專利公報(bào)，不及時(shí)檢索相關(guān)領(lǐng)域的專利文獻(xiàn)，或者在 檢索過程中出現(xiàn)漏檢，就有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。侵犯別人已經(jīng)由出版 物公開的專利技術(shù)，這是一種低級(jí)的失誤。這種低級(jí)失誤不 應(yīng)該發(fā)生在當(dāng)今社會(huì)了?，F(xiàn)在是國際互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，信息技術(shù) 很發(fā)達(dá)，一個(gè)人足不出戶就知天下事，可以免費(fèi)地從從容容 地檢索國內(nèi)外專利文獻(xiàn)，可以詳細(xì)地閱讀相關(guān)的專利說明書 和權(quán)利要求書，清楚地了解專利的技術(shù)內(nèi)容和保護(hù)范圍，了 解專利的法律狀態(tài)。（二）未公開的申請(qǐng)專利技術(shù) 一項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造從提出專利申請(qǐng)之日，到國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局 公布之日，有一段時(shí)間，通常是 18 個(gè)月，或者是申請(qǐng)人要 求提前公開，時(shí)間短一

4、些。這個(gè)時(shí)間段內(nèi)的專利申請(qǐng)技術(shù)處 在國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的審批流程之中，有關(guān)的信息對(duì)社會(huì)公眾 而言是不可知曉的，即使專利權(quán)人進(jìn)行了認(rèn)真細(xì)致的檢索，也不可能檢索到。未公開的專利申請(qǐng)技術(shù)對(duì)其他人而言有一 種潛在的風(fēng)險(xiǎn)。這些技術(shù)一旦日后公布，就獲得臨時(shí)保護(hù)， 申請(qǐng)人有權(quán)要求實(shí)施該項(xiàng)技術(shù)的人支付報(bào)酬，一旦獲得專利 權(quán)，就具有獨(dú)占性權(quán)利。其他人未經(jīng)專利權(quán)人許可而以生產(chǎn) 經(jīng)營為目的，實(shí)施了落入專利權(quán)保護(hù)范圍的技術(shù)，就構(gòu)成專 利侵權(quán)，即使實(shí)施的是自己獨(dú)立研發(fā)的技術(shù)項(xiàng)目也不可以， 除非享有先用權(quán)。（三）來自國外的有優(yōu)先權(quán)的專利申請(qǐng) 我國是保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約的成員國。巴黎公約約 定，各成員國的申請(qǐng)人享有國民待遇。申

5、請(qǐng)人向任一其他成 員國提出專利申請(qǐng)后，發(fā)明專利申請(qǐng)?jiān)?18 個(gè)月內(nèi)，實(shí)用新 型和外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)?jiān)?12 個(gè)月內(nèi)，再向我國提出申請(qǐng)的， 其申請(qǐng)日的確定以第一次在國外提出的申請(qǐng)日為準(zhǔn)。這就給 企業(yè)帶來一種風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)施一項(xiàng)當(dāng)時(shí)并沒有在我國申請(qǐng)專利保 護(hù)的技術(shù)，也有可能在日后出現(xiàn)侵權(quán)糾紛。（四）在先專利和在后專利的不同權(quán)限 一項(xiàng)新技術(shù)獲得專利權(quán)后，就確定了一個(gè)專利保護(hù)范 圍。其他人在此基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)新，也是發(fā)明創(chuàng)造，可以申請(qǐng) 并獲得專利。在先專利一般稱為基礎(chǔ)專利，在后專利稱為從 屬專利。在后專利的實(shí)施要依賴于在先專利，在先專利的實(shí)施要受制于在后專利。在這種情況下，一般是相互協(xié)商，在 一定條件下交叉許可，

6、否則，有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。（五）與專利技術(shù)相等同 企業(yè)在實(shí)施一個(gè)技術(shù)項(xiàng)目之前，經(jīng)過檢索雖然沒有發(fā)現(xiàn) 在先的相同的專利技術(shù)，但如果同一項(xiàng)有效的專利技術(shù)相 比，是以基本相同的手段，實(shí)現(xiàn)基本相同的功能，達(dá)到基本 相同的效果，并且這種基本相同的手段，對(duì)于普通技術(shù)人員 來講無需創(chuàng)造性勞動(dòng)就可以從專利技術(shù)中得到。那么，就有 可能被認(rèn)定為與專利技術(shù)相等同，存在侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。（六）專利的地域性和時(shí)間性 專利的保護(hù)具有地域性和時(shí)間性，各國法律只保護(hù)依據(jù) 本國專利法批準(zhǔn)的專利。專利保護(hù)期長短不一樣，有的國家 甚至對(duì)于某些領(lǐng)域的專利保護(hù)期可以申請(qǐng)“續(xù)展” 。把專利 產(chǎn)品出口到不同的國家和地區(qū)，也存在風(fēng)險(xiǎn)，可能在一些國 家和地區(qū)

7、相安無事，而在另一些國家和地區(qū)則有侵權(quán)糾紛。降低專利侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的措施（一）建立可靠的權(quán)利基礎(chǔ)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，要建立在有可靠權(quán)利的基礎(chǔ)之 上。一是建立在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)之上，精心生產(chǎn)經(jīng)營，利用 現(xiàn)有技術(shù)可以抗辯侵權(quán)指控。二是建立在自己擁有合法權(quán)利 的科技成果基礎(chǔ)之上，科技成果包括專利、專利申請(qǐng)、計(jì)算 機(jī)軟件，技術(shù)秘密，集成電路布圖設(shè)計(jì)，植物新品種。三是 建立在取得合法授權(quán)的基礎(chǔ)之上，別人開發(fā)出好的技術(shù)項(xiàng) 目，并且獲得了知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，就應(yīng)該得到尊重，企業(yè)要是 看好這樣的項(xiàng)目，可以通過許可證貿(mào)易的方式，取得合法授 權(quán)。（二）新發(fā)明及時(shí)申請(qǐng)專利在專利領(lǐng)域，世界上絕大多數(shù)國家都是實(shí)行先申請(qǐng)制。 有了發(fā)明

8、創(chuàng)造成果，哪怕是一點(diǎn)點(diǎn)有實(shí)質(zhì)意義的小改進(jìn)，也 要及早申請(qǐng)專利，保護(hù)自己的權(quán)益。已經(jīng)完成的發(fā)明創(chuàng)造， 遲遲不辦理專利申請(qǐng)，就有可能被別人先走一步，申請(qǐng)了專 利，這樣一來，權(quán)益沒有了，還增加了侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。但是，對(duì) 于一些不容易被別人通過市場購買和反向工程的方法掌握 的技術(shù)，采取技術(shù)秘密的方式保護(hù)也是可取的。（三）跟蹤查閱專利文獻(xiàn) 專利申請(qǐng)和授權(quán)的信息，刊登在專利公報(bào)上。隨時(shí)跟蹤 查閱專利公報(bào)，可以掌握本領(lǐng)域的最新技術(shù)動(dòng)向，亦可有效 降低侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也是提升企業(yè)研發(fā)活動(dòng)有效性的重要手段。任何人都可以登錄國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的網(wǎng)站 www.sipo. 省 略，免費(fèi)查閱專利信息。（四）保存先用權(quán)證據(jù) 根據(jù)專利

9、法第六十三條第二款的規(guī)定，在專利申請(qǐng)日前 已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造，使用 的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造，使用的，不屬 于侵權(quán)行為。企業(yè)這種合法權(quán)益，一般稱為先用權(quán)。在實(shí)踐 中，企業(yè)要確立自己的先用權(quán)地位， 就要舉出一系列的證據(jù) 如新技術(shù)的立項(xiàng)文件。會(huì)議紀(jì)要，工程設(shè)計(jì)圖紙，購買相關(guān) 原材料，設(shè)備的發(fā)票，生產(chǎn)計(jì)劃等等。企業(yè)對(duì)這些證據(jù)都要 保存好，這是自己技術(shù)發(fā)展歷程的歷史記載，關(guān)鍵時(shí)刻會(huì)有 大作用。（五）技術(shù)咨詢 當(dāng)即將實(shí)施的技術(shù)項(xiàng)目有可能落入別人有效的專利保 護(hù)范圍、但企業(yè)又沒有確切的把握之時(shí)，不向前走可能失去 發(fā)展機(jī)遇，向前走又有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)。在這種情況下，企業(yè)可以

10、 向法院認(rèn)可或司法行政機(jī)構(gòu)指定的咨詢機(jī)構(gòu)、司法鑒定機(jī)構(gòu) 提出咨詢要求。這些機(jī)構(gòu)擁有一批懂本領(lǐng)域的專業(yè)技術(shù)，又 熟悉法律的專家。這些專家經(jīng)過認(rèn)真的對(duì)比后，由相應(yīng)的機(jī) 構(gòu)出具咨詢報(bào)告。雖然這些咨詢報(bào)告只是一種咨詢意見，不 具有約束力，但也有重要作用，往往成為判斷是否侵權(quán)的重 要證據(jù)。企業(yè)事先做了這一步工作，就可以降低侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)， 工作局面主動(dòng)得多。建議企業(yè)，是市場中的獨(dú)立主體。企業(yè)在發(fā)展中要樹立幾個(gè) 基本觀念，一是，企業(yè)的飛躍式發(fā)展主要源于技術(shù)上的創(chuàng)新， 二是，任何先進(jìn)的技術(shù)都是人類發(fā)展歷史長河中的一個(gè)小小 的階段性成果：三是，要運(yùn)用法律方式保護(hù)自己的知識(shí)產(chǎn)權(quán)， 四是，要尊重別人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。大中型企業(yè)應(yīng)建立自身的預(yù) 警機(jī)制，盡量把可能的侵權(quán)糾紛化解于未成形之