第十二章有限責(zé)任公司

1、第十二章 有限責(zé)任公司（一）第一節(jié)有限責(zé)任公司的定義與特征一、有限責(zé)任公司的定義有限責(zé)任公司（也簡(jiǎn)稱為有限公司），是一種依照法律規(guī)定的條件設(shè)立，由不超過一定人數(shù) 的股東出資組成，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司以股東認(rèn)繳資本和 自身經(jīng)營(yíng)所形成的資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人實(shí)體。有限責(zé)任公司在設(shè)立后它必須以其自身全部資產(chǎn)對(duì)債權(quán)人的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，公司的對(duì) 外責(zé)任可追究至有限責(zé)任公司因破產(chǎn)清算而被終結(jié)法人實(shí)體資格為止；就此而言，有限責(zé)任公 司的有限責(zé)任并不是指公司責(zé)任的有限性，而是指有限責(zé)任公司股東責(zé)任的有限性，即股東在 完成對(duì)公司的出資義務(wù)后，這些股東僅以對(duì)公司的出資額為限承

2、擔(dān)出資風(fēng)險(xiǎn)，股東們不對(duì)有限 責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)過程所產(chǎn)生的對(duì)外債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。我國(guó)公司法第3條就明確規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì) 公司承擔(dān)責(zé)任?！倍⒂邢挢?zé)任公司的特征我國(guó)公司法僅選擇股份有限公司、有限責(zé)任公司（其中包括國(guó)有獨(dú)資公司）兩種形式 進(jìn)行規(guī)范。他們共同的特點(diǎn)是：依法從事營(yíng)利活動(dòng)；具有法人資格；其股東承擔(dān)有限責(zé)任。但 有限責(zé)任公司又有區(qū)別于股份有限公司的自身特點(diǎn)，主要包括以下幾個(gè)方面：1人資兩合性有限責(zé)任公司的性質(zhì)介于股份有限公司與合伙企業(yè)之間，兼具資合性與人合性。資金的聯(lián) 合和股

3、東間的信任是有限責(zé)任公司的成立基礎(chǔ)。2封閉性1）公司設(shè)立時(shí)出資總額全部由發(fā)起人認(rèn)購，發(fā)起人的人數(shù)一般不得超過50人。2 ）公司不得向社會(huì)公開募集股份、發(fā)行股票；出資人在公司成立后領(lǐng)取出資證明書。3）股東出資不能像股票那樣自由轉(zhuǎn)讓；股東相對(duì)穩(wěn)定。4）出資證明書不能像股票那樣上市交易。5 ）公司沒有公開發(fā)行股票，股東的出資證明也不能上市交易，所以公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)等信息資料就無須向社會(huì)公開。3規(guī)?？纱罂尚?，適應(yīng)性強(qiáng)就有限責(zé)任公司的股東人數(shù)而言，世界各國(guó)規(guī)定不一，有的國(guó)家由上限規(guī)定，有的國(guó)家沒 有上限規(guī)定。實(shí)踐中，各國(guó)有限責(zé)任公司的股東不可能像股份有限公司的股東那樣繁多而不確 定，股東人數(shù)的多寡在一定程

4、度上影響有限責(zé)任公司規(guī)模的大小。就有限責(zé)任公司的最低資本限額而言，通常低于股份有限公司， 從而使其規(guī)模具有可塑性,能夠適應(yīng)各種不同的市場(chǎng)需要，因而成為現(xiàn)代西方國(guó)家采用最多的公司形式，其數(shù)量占公司總數(shù)的首位。4設(shè)立程序簡(jiǎn)單有限責(zé)任公司在設(shè)立程序上基本實(shí)行準(zhǔn)則登記制，除從事特殊行業(yè)的經(jīng)營(yíng)外，只要符合法律規(guī)定的條件，政府均給予注冊(cè)，沒有繁瑣的審查批準(zhǔn)程序。5. 組織設(shè)置靈活1）股東會(huì)不是必設(shè)機(jī)構(gòu)日本、英國(guó)、法國(guó)等國(guó)法律均規(guī)定：除非章程另有規(guī)定，股東會(huì)決定有限公司所有事務(wù)。 法律適用的實(shí)際情況是，有限責(zé)任公司的決策機(jī)構(gòu)是董事會(huì)，只有在章程未加規(guī)定的情況下， 股東會(huì)才成為決策機(jī)構(gòu)。2）設(shè)置了股東會(huì)，可不

5、設(shè)董事會(huì)規(guī)模較小的有限責(zé)任公司， 股東會(huì)行使決定權(quán)， 往往可任命或聘請(qǐng) 1-2名執(zhí)行董事或經(jīng)理執(zhí)行，而不再設(shè)置董事會(huì)。3）監(jiān)事會(huì)是任意機(jī)構(gòu)有限責(zé)任公司是否設(shè)置監(jiān)事會(huì)，各國(guó)法律要求不同。美國(guó)、英國(guó)、法國(guó)等一般不設(shè)監(jiān)事機(jī)構(gòu)。有的國(guó)家規(guī)定，有限責(zé)任公司達(dá)到一定規(guī)模時(shí)必須設(shè)置監(jiān)事會(huì)，如荷蘭、奧地利等。有的國(guó)家則規(guī)定，有限責(zé)任公司根據(jù)章程規(guī)定，設(shè) 1名或數(shù)名監(jiān)事，如日本。6. 公司與股東的直接關(guān)聯(lián)程度高有限責(zé)任公司大多人數(shù)少，規(guī)模小，公司的生存、發(fā)展與股東個(gè)人利益休戚相關(guān)。股東們往往積極參與公司的管理。公司的決定權(quán)基本上掌握在股東手里。設(shè)股東會(huì)時(shí)，其權(quán)限遠(yuǎn)比股份有限公司要大；不設(shè)股東會(huì)時(shí)，股東往往都是公

6、司董事會(huì)的成員。公司的日常管理由股東推薦的執(zhí)行董事或經(jīng)理負(fù)責(zé)，不執(zhí)行業(yè)務(wù)的股東可以行使監(jiān)督權(quán)。三、有限責(zé)任公司的分類1. 按人數(shù)劃分有限責(zé)任公司可以分為多人投資的有限公司和一人有限公司。多人投資的有限公司是指由 2人以上股東出資設(shè)立的有限責(zé)任公司；一人有限公司是指僅由一個(gè)股東出資設(shè)立的有限責(zé)任公司。2. 按股東責(zé)任劃分 雖然有限責(zé)任公司的股東有限責(zé)任是其一大特點(diǎn)，但法律也不排斥股東在法定義務(wù)之外對(duì) 公司責(zé)任的主動(dòng)承擔(dān)。因此，在西方國(guó)家，有限責(zé)任公司還可以分為保證有限責(zé)任公司和無保 證有限責(zé)任公司。保證有限責(zé)任公司亦稱擔(dān)保責(zé)任有限公司，這種公司的股東（或成員）不僅以其出資額對(duì) 公司承擔(dān)繳付責(zé)任，

7、而且以其承諾的除出資額以外的擔(dān)保金額在公司清算時(shí)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任； 或者股東實(shí)際不出資，僅以其承諾的擔(dān)保金額在公司清算時(shí)對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。因此，保證有限責(zé)任公司可以擁有資本、也可以沒有資本，清算時(shí)，公司股東（或成員） 僅按照公司章程中各自承諾的擔(dān)保數(shù)額出資，以清償公司的債務(wù)和支付公司清算的費(fèi)用。每個(gè) 股東（或成員）的責(zé)任僅限于擔(dān)保中規(guī)定的金額，此點(diǎn)有別于合伙企業(yè)的無限責(zé)任。3. 按適用法律劃分有限責(zé)任公司可以劃分為公司法管轄的有限公司和按特別法管轄的有限公司。如在我國(guó)，國(guó)內(nèi)資本所組建的有限公司受公司法調(diào)整，而由境外資本參與的有限公司除按公司法管轄外，還要依照中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法 、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法

8、 、外資企業(yè)法等法律的管轄，其中特別法的要求優(yōu)先適用于作為普通法的公司法 。4. 按資本性質(zhì)劃分 有限責(zé)任公司可以分為國(guó)有獨(dú)資（控股）有限公司和非國(guó)有有限公司。國(guó)有獨(dú)資（控股）有限公司是指國(guó)家資本全資擁有或控股的有限公司，國(guó)有獨(dú)資（控股） 公司的運(yùn)營(yíng)同時(shí)受制于國(guó)有資產(chǎn)管理的法律法規(guī)。非國(guó)有有限公司指不存在國(guó)有資本的有限責(zé) 任公司。第二節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件我國(guó)公司法第 23條明確規(guī)定了設(shè)立有限責(zé)任公司的五項(xiàng)條件：1. 股東符合法定人數(shù)有限責(zé)任公司一般由 50 名以下股東共同出資設(shè)立。國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。2. 股東

9、出資達(dá)到法定最低限額公司法第 26條： “有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出 資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20% ，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5年內(nèi)繳足。有限 責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣 3萬元。 法律、 行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低 限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 ”3. 股東共同制定公司的章程 有限責(zé)任公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行動(dòng)準(zhǔn)則的書面文件，須由全體股東共同訂立 和簽署。如果股東因特別原因不能親自參加，他應(yīng)通過書面形式委托代理人進(jìn)行。有限責(zé)任公 司章

10、程體現(xiàn)著全體股東的共同意志， 對(duì)全體股東、 公司的組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營(yíng)管理人員均有約束力。 我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)載明如下事項(xiàng)：（ 1）公司名稱和住所； （2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本； （ 4）股東的姓名或者名稱； （5）股東的出資方式、出資額和 出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人； （ 8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。4. 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)公司名稱通常應(yīng)有四部分組成： （ 1）地名。使用某級(jí)行政區(qū)域地名的，應(yīng)經(jīng)該級(jí)工商行政管理機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。除全國(guó)性公司外，公司不得使用有“中國(guó) ”、“中華 ”等字樣的名稱

11、。地名可以根據(jù)實(shí)際情況選用或不選用。 （ 2）字號(hào)。這是一個(gè)公司獨(dú)有的有標(biāo)志，如四通、飛樂等等。（ 3）經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。一個(gè)公司往往經(jīng)營(yíng)多種業(yè)務(wù)，用在名稱上的只能是主營(yíng)業(yè)務(wù)或主營(yíng)業(yè)務(wù)中的主導(dǎo)產(chǎn) 品。名稱上標(biāo)明所營(yíng)業(yè)務(wù)，便于社會(huì)了解公司，擴(kuò)大公司的知名度。（ 4）法律性質(zhì)。設(shè)立有限責(zé)任公司必須在名稱上標(biāo)明 “有限責(zé)任公司 ”或者 “有限公司 ”字樣。公司名稱應(yīng)嚴(yán)格依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定確定，公司名稱受法律保護(hù)。他人假借公司名稱進(jìn)行活動(dòng)，公司有權(quán)制止，并要求其賠償公司因此所受的損失。有限責(zé)任公司是人資兩合公司，股東在很大程度上可以直接參加管理，但是股東個(gè)人并不 是在任何情況下都能從公司的整體利益出發(fā)，他

12、有自己的獨(dú)立意志和利益。因此，股東參加管 理，除依法定程序單獨(dú)行使權(quán)利外，應(yīng)當(dāng)通過建立符合法律要求的組織機(jī)構(gòu)共同行使權(quán)利。5. 有公司住所公司住所是公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，也是公司最重要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。公司住所是公司章程必須記載的事項(xiàng)。 確定公司住所是為了實(shí)行國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)對(duì)公司的行政管理和司法管轄，確定某些法律對(duì)該公司的適用以及便于他人與公司的民事往來等。二、有限責(zé)任公司設(shè)立的程序1. 發(fā)起人發(fā)起 有限責(zé)任公司只能由發(fā)起人發(fā)起設(shè)立。 發(fā)起人首先要對(duì)設(shè)立有限責(zé)任公司進(jìn)行可行性分析， 確定設(shè)立公司的意向。發(fā)起人有數(shù)人時(shí)，應(yīng)簽訂發(fā)起人協(xié)議或簽訂發(fā)起人會(huì)議決議。協(xié)議或決議是明確發(fā)起人各自在公司設(shè)立過

13、程中權(quán)利義務(wù)的書面文件。發(fā)起人協(xié)議（或決議）在法律上 被視為合伙協(xié)議。發(fā)起人在公司未成立前，應(yīng)對(duì)他人承擔(dān)連帶的無限責(zé)任。2. 草擬章程章程主要是規(guī)范公司成立后各方行為的，它與發(fā)起人協(xié)議不同。起草章程必須嚴(yán)格按照法 律、法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行。國(guó)外公司法大多數(shù)要求有限責(zé)任公司章程應(yīng)予以公證，我國(guó)沒有這種規(guī) 定。但我國(guó)法律要求，章程須經(jīng)全體股東同意并簽名蓋章，報(bào)登記主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，才能正式 生效。3. 必要的行政審批并不是所有有限責(zé)任公司的設(shè)立均要經(jīng)過行政審批，大多數(shù)情況下，只要不涉及法律、法 規(guī)的特別要求，直接注冊(cè)登記就可。在我國(guó)現(xiàn)行法律框架下，公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義。即公司 依公司法規(guī)定的條件，在工商行

14、政管理機(jī)關(guān)注冊(cè)登記而成立。這種作法廢除的是政府主管部門 對(duì)公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。為保證公司的成立符合公司法規(guī)定 的條件，公司登記機(jī)關(guān)的形式審查仍是必要的。6條第在實(shí)行公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義之后，特殊行業(yè)的營(yíng)業(yè)許可仍然存在。我國(guó)公司法第2款規(guī)定： “法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手 續(xù)。 ”如設(shè)立經(jīng)營(yíng)證券業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司，就應(yīng)事先經(jīng)有關(guān)證券主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不經(jīng)批準(zhǔn)，就 不得申請(qǐng)登記。4. 繳納出資發(fā)起人在簽署發(fā)起人協(xié)議或章程時(shí)，認(rèn)繳出資。如果籌備工作順利，應(yīng)辦理批準(zhǔn)的手續(xù)也 已辦理，就應(yīng)實(shí)際履行出資義務(wù)。發(fā)起人以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨

15、幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的 有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦 理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。5. 驗(yàn)資發(fā)起人（公司成立后是公司的股東）全部繳納出資后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。6. 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記發(fā)起人的全部出資經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后，由全體發(fā)起人指定的代表或者共同委托的代 理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記，并提交公司登記申請(qǐng)書、公司章程、驗(yàn)資證明等文件。法 律、行政法規(guī)規(guī)定需要經(jīng)有關(guān)部門審批的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記時(shí)提交批準(zhǔn)文件。設(shè)立有限責(zé) 任公司的同時(shí)設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)公司向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記。7. 登記發(fā)照 公司登記機(jī)關(guān)對(duì)設(shè)立登記申請(qǐng)進(jìn)

16、行審查，對(duì)符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，予以核準(zhǔn)登記， 發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照；對(duì)不符合法律、法規(guī)規(guī)定條件的，不予登記。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為有限責(zé)任公司成立之日。公司自成立之日起，取得法人資格， 開始對(duì)外營(yíng)業(yè)。有限責(zé)任公司的分公司經(jīng)審查領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照后，有權(quán)對(duì)外開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)，但其 責(zé)任要由公司法人承擔(dān)。第三節(jié) 有限責(zé)任公司的股東及股東出資一、有限責(zé)任公司的股東一般的說，有限責(zé)任公司的股東是向公司投入資金并依法享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的人。但是， 這一定義在許多情況下是不確切的。第一，并不是任何人向公司投入資金就可以成為責(zé)任公司 的股東；第二，有的人并不向公司投入資金，如因受贈(zèng)、繼承等原因取得的股權(quán)，也可成為

17、公 司的股東。第三，沒有體現(xiàn)有限責(zé)任公司股東身份上的特點(diǎn)。因此，我們有必要對(duì)有限責(zé)任公司的股東構(gòu)成及資格予以特別考察。1. 股東的構(gòu)成有限責(zé)任公司的股東可以由以下幾方面的主體構(gòu)成：1）凡是在公司章程上簽名蓋章且實(shí)際履行出資義務(wù)的發(fā)起人。我國(guó)公司法有關(guān)有限責(zé)任公司的規(guī)定中未使用 “發(fā)起人 ”這一概念，而統(tǒng)一使用 “股東概念。嚴(yán)格說來，發(fā)起人與股東是不能等同的。發(fā)起人在設(shè)立過程中受發(fā)起人協(xié)議約束，在公司成立后，才具有股東身份。2）在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)的人，這種繼受取得通常要受到公司章程的約束。3）公司增資時(shí)的新股東。2. 股東資格的限制 下列主體不能作為有限責(zé)任公司的股東：1）法律、法規(guī)

18、禁止興辦經(jīng)濟(jì)實(shí)體的黨政機(jī)關(guān)。這些主體作為股東，往往會(huì)以權(quán)經(jīng)商、強(qiáng)買 強(qiáng)賣、壟斷經(jīng)營(yíng)，這對(duì)加強(qiáng)黨的建設(shè)和政權(quán)建設(shè)、建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)極為不利。2）公司自身及其子公司。一個(gè)公司可以是另一個(gè)公司的股東，但它不能作為自身的股東。 公司無論通過什么途徑掌握自身的股權(quán)，實(shí)際都會(huì)構(gòu)成未經(jīng)許可的資本減少，也會(huì)給處理公司 與股東關(guān)系帶來麻煩。3）公司章程約定不得成為股東的人。為了保持公司的人合性，公司章程往往對(duì)股東資格加以嚴(yán)格限制。如限制未成年人、未經(jīng)董事會(huì)一致同意的人成為公司股東。3. 股東資格的喪失 正常情況下，公司存續(xù)，股東資格一直保持。但有下列情況之一，構(gòu)成股東資格喪失：1）所持有的股權(quán)已合法轉(zhuǎn)讓者；

19、2）不依章程約定履行股東義務(wù)，而受到除名處置者；3）因違法受政府處罰（如沒收財(cái)產(chǎn)）而被剝奪股權(quán)者；4）其他合法理由。4. 股東名冊(cè) 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)。股東名冊(cè)應(yīng)記載如下事項(xiàng)：（ 1）股東的姓名或者名稱及住所；（ 2）股東的出資額； （3）出資證明書編號(hào)。股東名冊(cè)的效力在于：公司認(rèn)定記載于股東 名冊(cè)上的股東享有股東的各項(xiàng)權(quán)利；雖出資發(fā)生轉(zhuǎn)讓，而未將受讓人的姓名或名稱及住所記載 于名冊(cè)，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司；股東名冊(cè)具有公示的效力，但名義股東不具合法身份者，公 司可隨時(shí)停止其權(quán)利。二、股東出資股東出資是有限責(zé)任公司營(yíng)運(yùn)資金的最重要來源，須符合法律規(guī)定的要求。1. 出資的構(gòu)成 有限責(zé)任公

20、司出資的構(gòu)成是指公司股東出資方式以及各類出資的分布情況。股東可以用貨 幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等作價(jià)出資。對(duì)作為出資的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或 者土地使用權(quán)，必須進(jìn)行評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或低估作價(jià)。土地使用權(quán)的評(píng)估作價(jià)， 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的 30%。西方少數(shù)國(guó)家允許以勞務(wù)和信用向有限責(zé)任公司出資的情況，我國(guó)公司法對(duì)此沒有規(guī)定。2. 出資的違約出資的違約主要是兩種情況： （ 1）承諾出資而未出資； （2）未足額出資。股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額,不依承諾實(shí)際繳納出資，須向

21、已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、 土地使用權(quán)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額， 不能補(bǔ)交時(shí)，其他股東對(duì)其承擔(dān)補(bǔ)交的連帶責(zé)任。3. 出資證明書 出資證明書是一種證明文書，不能流通。對(duì)股東出資，公司在成立后應(yīng)以公司的名義簽發(fā) 出資證明書。出資證明書應(yīng)記載如下事項(xiàng)： （1）公司名稱； （2）公司成立日期； （3）公司注冊(cè) 資本；（ 4）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；（5）出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。三、股東的權(quán)利和義務(wù)任何人依法取得出資證明書并列入股東名冊(cè)即成為公司股東，依法

22、享有股東的權(quán)利，履行股東的義務(wù)。1. 股東的權(quán)利有限責(zé)任公司的股東主要享有以下權(quán)利：1）出席股東會(huì)，參與公司重大決策和選擇管理者；2）被選舉為董事會(huì)成員和監(jiān)事會(huì)成員；3）按照出資比例分取紅利；4）依法轉(zhuǎn)讓出資、優(yōu)先購買其他股東轉(zhuǎn)讓的出資；5）查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；6）對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督；7）公司解散時(shí)，分配剩余資產(chǎn)；8）其他依法應(yīng)享有的權(quán)利。2. 股東的義務(wù)有限責(zé)任公司的股東主要應(yīng)履行以下義務(wù)：1）足額繳納出資；2）在公司登記后，不得抽回出資；3）遵守公司章程；4）對(duì)公司及其他股東誠(chéng)實(shí)信任；5）依法定程序行使權(quán)利；6）其他依法應(yīng)履行的義務(wù)。第四節(jié) 有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)一

23、、有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)的定義有限責(zé)任公司組織機(jī)構(gòu)是依法行使公司決策、執(zhí)行和監(jiān)督權(quán)能的機(jī)構(gòu)的總稱。有限責(zé)任公司根據(jù)三種管理權(quán)能，分設(shè)三種不同的機(jī)構(gòu)，這三種機(jī)構(gòu)分別是權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。從廣義上說，公司組織機(jī)構(gòu)還包括工會(huì)組織等。二、有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)1. 權(quán)力機(jī)構(gòu)的性質(zhì)有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)是股東會(huì)， 它是由全體股東所組成的表達(dá)公司意思的非常設(shè)機(jī)構(gòu)， 是每一個(gè)公司都必需的機(jī)構(gòu)。股東會(huì)對(duì)外不代表公司，對(duì)內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務(wù)。2. 股東會(huì)的職權(quán)我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東會(huì)行使的職權(quán)包括：1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；2）選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)

24、酬事項(xiàng)；3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；9）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；10）修改公司章程；11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3. 股東會(huì)會(huì)議的召集 股東會(huì)會(huì)議有首次會(huì)議、定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議之分。 首次會(huì)議是有限責(zé)任公司成立后的第一次會(huì)議，由出資最多的股東召集和主持。 定期會(huì)議按照章程的規(guī)定按時(shí)召開的、 由全體股東出席的例會(huì)， 通常每年舉行一次或兩次。 臨時(shí)會(huì)議是根據(jù)公司需要在定期會(huì)

25、議間隔期臨時(shí)召開的股東會(huì)。根據(jù)我國(guó)公司法 ，有權(quán) 提議召開臨時(shí)會(huì)議的人包括： （1）代表 1/10以上表決權(quán)的股東； （2）1/3以上的董事；（3）監(jiān)事 會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事。4. 股東會(huì)的議事方式和表決我國(guó)公司法第 44條規(guī)定： “股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 ”股東以其出資比例行使表決權(quán)。表決權(quán)一般應(yīng)由股東自己行使，但自己不便行使時(shí)，能否委托他人代理行使，我國(guó)法律沒有規(guī)定。股東會(huì)行使職權(quán)，主要以決議形式定之。股東會(huì)決議可分為兩種：一種是普通決議。普通 決議是對(duì)公司一般事項(xiàng)所作的決議，只需經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東通過。一種是特別決議。特別決議是對(duì)

26、較之公司一般事項(xiàng)更為重要的事項(xiàng)所作的決議，須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)必須以特別決議通過的事項(xiàng)包括：（ 1）公司增加或者減少注冊(cè)資本； （2）公司合并、分立或者變更公司形式； （3）公司解散； （ 4）修改章 程。其他事項(xiàng)是否以特別決議通過，由公司章程規(guī)定。股東會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄， 出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。會(huì)議記錄應(yīng)妥善保存。三、有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)1. 執(zhí)行機(jī)構(gòu)的性質(zhì)有限責(zé)任公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)是董事會(huì)或執(zhí)行董事。它是由股東選舉產(chǎn)生的，對(duì)內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務(wù)、對(duì)外代表公司的常設(shè)性機(jī)構(gòu)。股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司不設(shè)董事會(huì)，僅

27、設(shè)一名執(zhí)行董事。2. 董事會(huì)的職權(quán)我國(guó)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事會(huì)行使的職權(quán)包括：1）召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；2）執(zhí)行股東會(huì)的決議；3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；10）制定公司的基本管理制度；11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司，

28、其執(zhí)行董事的職權(quán)，參照董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，由公司章程規(guī)定。3. 董事會(huì)的組成董事會(huì)由股東會(huì)選舉的董事組成。根據(jù)我國(guó)公司法規(guī)定，董事會(huì)由3 13名董事構(gòu)成。為防止大股東壟斷董事會(huì)人選，可選擇累積投票制的選舉方法。所謂累積投票制，就是各股東 每票有與所選董事人數(shù)相同的表決權(quán)；股東可集中某一候選人表決，也可分散表決，得票最多 者依次當(dāng)選。兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)中的職工由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng) 1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng) 1 2人。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。董事長(zhǎng)可以為公司的法定代表人。 不

29、設(shè)董事會(huì)的公司， 執(zhí)行董事可以為公司的法定代表人。 公司的法定代表人，是指依照公司法或公司章程規(guī)定，代表公司行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。我國(guó)公 司法第 13條規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。 能夠代表公司行使職權(quán)的不僅僅是法定代表人，如果需要，公司可以委托授權(quán)法定代表人之外 的自然人代表公司。4. 董事任期和解除董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可連任。在董事任期屆滿前，股東會(huì)不得無故解除其職務(wù)。股東會(huì)在何種情況下可以解除董事會(huì)董事職務(wù)，我國(guó)公司法未作規(guī)定。按一般理解，董事應(yīng)存在不正當(dāng)?shù)穆殑?wù)行為或違反法律、法規(guī)及章程的重大事實(shí)。5.

30、 董事會(huì)會(huì)議的召集董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(zhǎng)指定副董事長(zhǎng)或者其他董事召集和主持。 1/3 以上董事可以提議召開董事會(huì)會(huì)議。召開董事會(huì)會(huì)議， 應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開 10日以前通知全體董事， 以便董事作好出席會(huì)議的準(zhǔn)備。6. 董事會(huì)的議事方式和表決我國(guó)公司法第 49條第 1款規(guī)定： “董事會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。 ”董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。會(huì)議記錄應(yīng)妥善保存。7. 經(jīng)理經(jīng)理是公司董事會(huì)聘任的主持日常工作的高級(jí)職員，他對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理機(jī)構(gòu)可稱為輔助執(zhí)行機(jī)構(gòu)，即輔助董事會(huì)執(zhí)行

31、工作的機(jī)構(gòu)。經(jīng)理的職權(quán)是： （1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作，組織實(shí)施董事會(huì)決議；（ 2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案； （ 3）擬訂公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案； （ 4）擬訂公司的基本管 理制度；（ 5）制定公司的具體規(guī)章； （6）提請(qǐng)聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會(huì)決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員；（ 8）董事會(huì)授予的其他職權(quán)。公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。有限責(zé)任公司可以聘任多名經(jīng)理。有多名經(jīng)理存在時(shí)，董事會(huì)可指定其中一人任總經(jīng)理。如果經(jīng)理不能勝任管理工作，或有違反紀(jì)律、公司章程行為，董事會(huì)可以予以解聘。不設(shè)董事會(huì)

32、的公司，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。四、有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)1. 監(jiān)督機(jī)構(gòu)的性質(zhì)有限責(zé)任公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)是監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。 股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的公司可不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)1 2名監(jiān)事。監(jiān)事在執(zhí)行公務(wù)時(shí)，有時(shí)可以對(duì)外代表公司。如，對(duì)董事提起訴訟或聘請(qǐng)律師、會(huì)計(jì)師提供幫助等。2. 監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的職權(quán) 監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事行使的職權(quán)包括：1）檢查公司財(cái)務(wù)；2）對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章 程或者股東會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議；3）當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；4）提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議， 在董事會(huì)不履行

33、本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；5）向股東會(huì)會(huì)議提出提案；6）依照公司法第 152條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事應(yīng)當(dāng)列席董事會(huì)會(huì)議。監(jiān)事列席董事會(huì)的目的在于了解董事會(huì)會(huì)議的討論情況，對(duì)董事會(huì)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。3. 監(jiān)事會(huì)的組成監(jiān)事會(huì)由股東和職工分別選舉的監(jiān)事組成。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定：有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于 3人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1 2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例 不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會(huì)中的職工代表由公

34、司職工通過職工代表大會(huì)、 職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會(huì)主席召集和主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議；監(jiān)事會(huì)主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共 同推舉一名監(jiān)事召集主持監(jiān)事會(huì)會(huì)議。本公司的董事、經(jīng)理及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。4. 監(jiān)事的任期和解除監(jiān)事的任期每屆 3年，任期屆滿，可以連選連任。監(jiān)事的職務(wù)在任期內(nèi)不得無故解除。如確需解除，股東代表由股東會(huì)依法定程序解除，職工代表由公司職工依法定程序解除。五、有限責(zé)任公司的工會(huì)有限責(zé)任公司的工會(huì)是由職工組成的維護(hù)職工合法權(quán)益的組織。公司研究決定有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)保險(xiǎn)等涉及職工

35、切身利益的問題，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司工會(huì)和職工的意見，并邀請(qǐng)工會(huì)或者職工代表列席有關(guān)會(huì)議。公司研究決定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽取公司工會(huì)和和職工的意見和建議。第五節(jié) 轉(zhuǎn)讓出資和增減資本一、股東轉(zhuǎn)讓出資有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓出資受到公司性質(zhì)的限制。根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，股東之 間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資。如果向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，必須經(jīng)全體股東過半數(shù) 同意。不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，否則，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出 資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先受讓權(quán)。股東轉(zhuǎn)讓其出資，應(yīng)當(dāng)辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)。公司應(yīng)將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的 出資額記

36、載于股東名冊(cè)。二、公司增資增資，是指公司為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模、拓展業(yè)務(wù)、提高公司的資信程度，依法增加注冊(cè)資本金的行為。1. 增資的程序 有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本時(shí)，股東認(rèn)繳新增資本的出資，按照我國(guó)公司法設(shè)立有限 責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。增資前應(yīng)首先由股東會(huì)對(duì)增資作出特別決議，國(guó)有獨(dú)資公司增資由國(guó)家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或 者國(guó)家授權(quán)的部門作出決定。其次，公司應(yīng)當(dāng)依法修改章程中有關(guān)注冊(cè)資本及股東認(rèn)繳出資的 條款。增資后應(yīng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。2. 增資的方法增資的方法有兩種：1）邀請(qǐng)出資， 改變?cè)鲑Y比例。 邀請(qǐng)出資的對(duì)象可以是原股東， 也可以是原股東以外的人。 如果是原股東認(rèn)繳出資，可以

37、另外繳納股款，也可以采取把資本公積金或應(yīng)分配給股東的股息 紅利轉(zhuǎn)化為出資。2）按原出資比例增加出資額，不改變出資比例。此種方法只能用于在原股東范圍內(nèi)增資。三、公司減資減資，是指公司資本過?；蛱潛p嚴(yán)重，根據(jù)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的實(shí)際情況，依法減少注冊(cè)資本金的行為。1.減資的條件 按照資本不變?cè)瓌t，公司的資本是不允許減少的。我國(guó)法律允許公司減少資本，但沒有明 確條件。從實(shí)際情況看，應(yīng)考慮明確下列條件之一： 1）原有公司資本過多，形成資本過剩，再保持資本不變，就會(huì)導(dǎo)致資本在公司中的閑置和 浪費(fèi)，不利于發(fā)揮資本效能，另外也增加了分紅的負(fù)擔(dān)。2）公司嚴(yán)重虧損，資本總額與其實(shí)有資產(chǎn)差距過大，公司資本已失去應(yīng)有的證明公

38、司資信狀況的法律意義，股東也因公司連年虧損得不到應(yīng)有的回報(bào)。2.減資的程序有限責(zé)任公司減資的基本程序包括：1）股東會(huì)決議。有限責(zé)任公司減資應(yīng)由股東會(huì)依法作出特別決議。國(guó)有獨(dú)資公司減資由國(guó) 有授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國(guó)家授權(quán)的部門作出決定。 2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。3）通知或公告?zhèn)鶛?quán)人。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告 3次。債權(quán)人自接到通知書之日起 30日內(nèi)， 未接到通知書的自第一次公 告之日起 90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。4）申請(qǐng)登記。公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。3. 減資的方法 減資的方法也

39、有兩種： 1）減少出資總額，同時(shí)改變?cè)鲑Y比例。這種做法可稱為“消除 ”，它要求事先征求股東意見，取消一部分出資，對(duì)被取消出資的股東給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償。2）以不改變出資比例為前提，減少各股東出資。減資后，要保持股東出資比例不變有兩種 做法：（ 1）發(fā)還。對(duì)已繳足的出資，將其一部分返還給股東。（2）合并。在公司虧損時(shí)，依出資比例減少每一股東出資，以抵消應(yīng)彌補(bǔ)的資本虧損。第六節(jié) 一人有限公司一、一人有限公司概述一人有限公司又稱一人有限責(zé)任公司，它是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有 限責(zé)任公司。一人有限公司具有以下特點(diǎn)：1.股東的唯一性一人有限公司在形式上只存在一個(gè)股東。2.股東出資的單一性即一人