09第九章 違約責(zé)任

1、第九章違約責(zé)任第九章違約責(zé)任 第一節(jié)違約責(zé)任概述第一節(jié)違約責(zé)任概述 第二節(jié)違約責(zé)任的歸責(zé)任原則第二節(jié)違約責(zé)任的歸責(zé)任原則 第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 第四節(jié)違約責(zé)任的形式第四節(jié)違約責(zé)任的形式 第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 第六節(jié)合同法總則的其他規(guī)定第六節(jié)合同法總則的其他規(guī)定 第一節(jié)違約責(zé)任概述第一節(jié)違約責(zé)任概述 一、違約責(zé)任的概念一、違約責(zé)任的概念 違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，違約責(zé)任，又稱違反合同的民事責(zé)任，指合指合 同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù) 不符合約定時(shí)，依合同約定或法律規(guī)定所應(yīng)不符合約

2、定時(shí)，依合同約定或法律規(guī)定所應(yīng) 承擔(dān)的民事責(zé)任承擔(dān)的民事責(zé)任。 二、違約責(zé)任的法律特征二、違約責(zé)任的法律特征 1違約責(zé)任以合同有效存在為前提違約責(zé)任以合同有效存在為前提 2違約責(zé)任的承擔(dān)以當(dāng)事人具有違約行為為違約責(zé)任的承擔(dān)以當(dāng)事人具有違約行為為 必要要件必要要件 二、違約責(zé)任的法律特征二、違約責(zé)任的法律特征 3違約責(zé)任的確定具有相對(duì)的任意性違約責(zé)任的確定具有相對(duì)的任意性 4違約責(zé)任具有相對(duì)性違約責(zé)任具有相對(duì)性 第第121條條：“當(dāng)事人一方因第三人的原因造成當(dāng)事人一方因第三人的原因造成 違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人 一方和第三人之間的糾紛，依照法律

3、規(guī)定或一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或 者按照約定解決者按照約定解決?！?5違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任違約責(zé)任主要是財(cái)產(chǎn)性民事責(zé)任 6性質(zhì)上兼具補(bǔ)償性和懲罰性，但以補(bǔ)償性性質(zhì)上兼具補(bǔ)償性和懲罰性，但以補(bǔ)償性 為主為主 第二節(jié)第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則 一、違約責(zé)任歸責(zé)原則的含義一、違約責(zé)任歸責(zé)原則的含義 違約責(zé)任的歸責(zé)原則，違約責(zé)任的歸責(zé)原則，指確定違約當(dāng)事人承指確定違約當(dāng)事人承 擔(dān)違約責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，是貫穿整個(gè)違約擔(dān)違約責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，是貫穿整個(gè)違約 責(zé)任并對(duì)違約責(zé)任的規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的指責(zé)任并對(duì)違約責(zé)任的規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的指 導(dǎo)原則導(dǎo)原則。 二、我國(guó)法律關(guān)于違

4、約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定二、我國(guó)法律關(guān)于違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定 一般認(rèn)為，一般認(rèn)為，嚴(yán)格責(zé)任原則是違約責(zé)任的一般嚴(yán)格責(zé)任原則是違約責(zé)任的一般 歸責(zé)原則歸責(zé)原則；特殊情況下也適用；特殊情況下也適用過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則， 但其為嚴(yán)格責(zé)任原則的補(bǔ)充。但其為嚴(yán)格責(zé)任原則的補(bǔ)充。 嚴(yán)格責(zé)任的法律依據(jù)：第嚴(yán)格責(zé)任的法律依據(jù)：第107條和第條和第121條。條。 第二節(jié)第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則 三、三、合同法合同法規(guī)定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則規(guī)定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 1合同法合同法總則中所體現(xiàn)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則總則中所體現(xiàn)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 （1）關(guān)于雙方違約時(shí)責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。（）關(guān)于雙方違約時(shí)責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。（

5、第第120條條） （2）對(duì)經(jīng)營(yíng)者實(shí)施欺詐行為給予制裁的規(guī)定。）對(duì)經(jīng)營(yíng)者實(shí)施欺詐行為給予制裁的規(guī)定。 （第第113條第條第2款款） （3）關(guān)于可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則的規(guī)定。（）關(guān)于可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則的規(guī)定。（第第113條第條第1款款） （4）關(guān)于減輕損害規(guī)則的規(guī)定。（）關(guān)于減輕損害規(guī)則的規(guī)定。（第第119條條） （5）關(guān)于適當(dāng)調(diào)整過(guò)分高于造成的損失的約定的）關(guān)于適當(dāng)調(diào)整過(guò)分高于造成的損失的約定的 違約金的司法實(shí)踐。（違約金的司法實(shí)踐。（第第114條第條第2款款） （6）關(guān)于免責(zé)條款無(wú)效的規(guī)定。（）關(guān)于免責(zé)條款無(wú)效的規(guī)定。（第第53條條） 三、三、合同法合同法規(guī)定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則規(guī)定的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 2合同法分則中所

6、體現(xiàn)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則合同法分則中所體現(xiàn)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則 （1）在有償合同中，因一方的過(guò)錯(cuò)造成對(duì)方損失）在有償合同中，因一方的過(guò)錯(cuò)造成對(duì)方損失 時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（第第303條第條第1款、第款、第320 條、第條、第406條前一句、第條前一句、第425條，以及第條，以及第374條前半條前半 句、第句、第222條、第條、第265條條） （2）在無(wú)償合同中，因一方的故意或重大過(guò)失造）在無(wú)償合同中，因一方的故意或重大過(guò)失造 成對(duì)方損失時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（成對(duì)方損失時(shí)才承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（第第189條、條、 第第191條第條第2款、第款、第374條后半句和第條后半句和第406

7、條后一句條后一句） （3）在嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則下，當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)是）在嚴(yán)格責(zé)任的歸責(zé)原則下，當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)是 免責(zé)的事由。（免責(zé)的事由。（第第302條、第條、第303條后半句、第條后半句、第311 條條） 第二節(jié)第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則 四、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件四、違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件 （在我國(guó)）決定違約責(zé)任構(gòu)成要件的因素：（在我國(guó)）決定違約責(zé)任構(gòu)成要件的因素： 一是歸責(zé)原則，二是違約責(zé)任的形式一是歸責(zé)原則，二是違約責(zé)任的形式。 1一般構(gòu)成要件，一般構(gòu)成要件，指當(dāng)事人承擔(dān)任何違約責(zé)指當(dāng)事人承擔(dān)任何違約責(zé) 任都必須具備的基本要件任都必須具備的基本要件。 （1）有違約行為；）有

8、違約行為； （2）不存在法定或約定的免責(zé)事由。）不存在法定或約定的免責(zé)事由。 2特殊構(gòu)成要件，特殊構(gòu)成要件，指當(dāng)事人承擔(dān)某一具體違指當(dāng)事人承擔(dān)某一具體違 約責(zé)任所必須具備的除一般構(gòu)成要件以外的約責(zé)任所必須具備的除一般構(gòu)成要件以外的 其他特殊要件其他特殊要件。 第二節(jié)第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則 五、違約行為的概念與特征五、違約行為的概念與特征 （一）概念（一）概念 違約行為，簡(jiǎn)稱為違約，違約行為，簡(jiǎn)稱為違約，指當(dāng)事人違反合同指當(dāng)事人違反合同 義務(wù)的行為，表現(xiàn)為當(dāng)事人不履行合同義務(wù)義務(wù)的行為，表現(xiàn)為當(dāng)事人不履行合同義務(wù) 或履行合同義務(wù)不符合約定或履行合同義務(wù)不符合約定。 （二）特

9、征（二）特征 （1）違約行為主體是合同關(guān)系中的當(dāng)事人違約行為主體是合同關(guān)系中的當(dāng)事人； （2）違約行為在性質(zhì)上違反了合同義務(wù)違約行為在性質(zhì)上違反了合同義務(wù)； （3）違約行為侵害的對(duì)象是合同債權(quán)違約行為侵害的對(duì)象是合同債權(quán)。 第二節(jié)第二節(jié) 違約責(zé)任的歸責(zé)原則違約責(zé)任的歸責(zé)原則 六、違約責(zé)任的免責(zé)事由六、違約責(zé)任的免責(zé)事由 宏觀理解：概念與種類(lèi)宏觀理解：概念與種類(lèi) 違約責(zé)任的免責(zé)事由，違約責(zé)任的免責(zé)事由，指根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約指根據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人約 定，合同當(dāng)事人雖然有不履行合同義務(wù)或者履行合定，合同當(dāng)事人雖然有不履行合同義務(wù)或者履行合 同義務(wù)不符合約定的事實(shí)，但不承擔(dān)違約責(zé)任或者同義務(wù)不符合

10、約定的事實(shí)，但不承擔(dān)違約責(zé)任或者 應(yīng)限制或減輕其違約責(zé)任的法律事實(shí)應(yīng)限制或減輕其違約責(zé)任的法律事實(shí)。 1法定的免責(zé)事由法定的免責(zé)事由 （1）一般的法定免責(zé)事由：）一般的法定免責(zé)事由：不可抗力不可抗力 （2）特別的法定免責(zé)事由）特別的法定免責(zé)事由 2約定的免責(zé)事由：約定的免責(zé)事由：免責(zé)條款免責(zé)條款 六、違約責(zé)任的免責(zé)事由六、違約責(zé)任的免責(zé)事由 （一）不可抗力（一）不可抗力 合同法合同法第第117條：條：“因不可抗力不能履行合同因不可抗力不能履行合同 的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除免除責(zé)任，責(zé)任， 但法律但法律另有規(guī)定的除外另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履

11、行后發(fā)生不。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不 可抗力的，不能免除責(zé)任?？煽沽Φ?，不能免除責(zé)任。 本法所說(shuō)的本法所說(shuō)的不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避不可抗力，是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避 免并不能克服的客觀情況免并不能克服的客觀情況。” 合同法合同法第第118條：條：“當(dāng)事人一方因不可抗力不當(dāng)事人一方因不可抗力不 能履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可 能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證 明明?！?總的精神：總的精神：不可抗力是普遍適用的法定免責(zé)事由。不可抗力是普遍適用的法定免責(zé)事由。 “原則都免，例外不免原則

12、都免，例外不免”。 六、違約責(zé)任的免責(zé)事由六、違約責(zé)任的免責(zé)事由 （二）免責(zé)條款（二）免責(zé)條款 免責(zé)條款，免責(zé)條款，指當(dāng)事人在合同中事先約定的，指當(dāng)事人在合同中事先約定的， 旨在排除或限制將來(lái)可能因合同而發(fā)生的責(zé)旨在排除或限制將來(lái)可能因合同而發(fā)生的責(zé) 任的條款任的條款。 第第53條：條：“合同中的下列免責(zé)條款合同中的下列免責(zé)條款無(wú)效無(wú)效： （一）造成對(duì)方人身傷害的；（一）造成對(duì)方人身傷害的； （二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)（二）因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn) 損失的損失的。” 六、違約責(zé)任的免責(zé)事由六、違約責(zé)任的免責(zé)事由 （三）特別的法定免責(zé)事由（三）特別的法定免責(zé)事由 （1）債權(quán)人的過(guò)

13、錯(cuò)。）債權(quán)人的過(guò)錯(cuò)。 （2）貨物本身的自然屬性或合理?yè)p耗。）貨物本身的自然屬性或合理?yè)p耗。 第第311條：條：“承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、承運(yùn)人對(duì)運(yùn)輸過(guò)程中貨物的毀損、 滅失承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，但承運(yùn)人證明貨滅失承擔(dān)損害賠償?shù)呢?zé)任，但承運(yùn)人證明貨 物的毀損、滅失是因?yàn)椴豢煽沽Α⑽锏臍p、滅失是因?yàn)椴豢煽沽?、貨物本身貨物本?的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗的自然性質(zhì)或者合理?yè)p耗以及以及托運(yùn)人、收貨托運(yùn)人、收貨 人的過(guò)錯(cuò)人的過(guò)錯(cuò)造成的，承運(yùn)人不承擔(dān)損害賠償責(zé)造成的，承運(yùn)人不承擔(dān)損害賠償責(zé) 任任?！?第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 合同法合同法：不履行合同義務(wù)和履行合同義不履行合同義務(wù)和履行合

14、同義 務(wù)不符合約定務(wù)不符合約定。 一、預(yù)期違約一、預(yù)期違約 第第108條：條：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己當(dāng)事人一方明確表示或者以自己 的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在的行為表明不履行合同義務(wù)的，對(duì)方可以在 履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！?1明示毀約。明示毀約。源于源于1853年英國(guó)的霍切斯特年英國(guó)的霍切斯特 訴戴訴戴納納陶爾案陶爾案。 2默示毀約。默示毀約。源于源于1894年英國(guó)的辛格夫人年英國(guó)的辛格夫人 訴辛格案訴辛格案。 司考真題司考真題 （2009-3-10-單）甲公司與乙公司簽訂服裝加工合單）甲公司與乙公司簽訂服裝加工合 同，約定乙公

15、司支付預(yù)付款一萬(wàn)元，甲公司加工服同，約定乙公司支付預(yù)付款一萬(wàn)元，甲公司加工服 裝裝1000套，套，3月月10日交貨，乙公司日交貨，乙公司3月月15日支付余日支付余 款款9萬(wàn)元。萬(wàn)元。3月月10日，甲公司僅加工服裝日，甲公司僅加工服裝900套，乙套，乙 公司此時(shí)因?yàn)l臨破產(chǎn)致函甲公司表示無(wú)力履行合同。公司此時(shí)因?yàn)l臨破產(chǎn)致函甲公司表示無(wú)力履行合同。 下列哪一說(shuō)法是正確的？下列哪一說(shuō)法是正確的？ p A因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無(wú)權(quán)中止履行因乙公司已支付預(yù)付款，甲公司無(wú)權(quán)中止履行 合同合同 p B乙公司有權(quán)以甲公司僅交付乙公司有權(quán)以甲公司僅交付900套服裝為由，套服裝為由， 拒絕支付任何貨款拒絕支付

16、任何貨款 p C甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由，甲公司有權(quán)以乙公司已不可能履行合同為由， 請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任請(qǐng)求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任 p D因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履因乙公司喪失履行能力，甲公司可行使順序履 行抗辯權(quán)行抗辯權(quán) C 第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 二、拒絕履行二、拒絕履行 學(xué)者對(duì)拒絕履行有不同的理解。學(xué)者對(duì)拒絕履行有不同的理解。 （1）指?jìng)鶆?wù)人能夠履行債務(wù)而明確表示不履指?jìng)鶆?wù)人能夠履行債務(wù)而明確表示不履 行（不區(qū)分履行期限是否屆滿）行（不區(qū)分履行期限是否屆滿）。 （2）指在履行期限到來(lái)之前的明示拒絕履行，指在履行期限到來(lái)之前的明示拒絕履行， 即明

17、示毀約即明示毀約。 （3）指履行期限到來(lái)之后，債務(wù)人能履行債指履行期限到來(lái)之后，債務(wù)人能履行債 務(wù)但無(wú)正當(dāng)理由拒絕履行的行為務(wù)但無(wú)正當(dāng)理由拒絕履行的行為。 作為實(shí)際違約的拒絕履行，指第三種理解。作為實(shí)際違約的拒絕履行，指第三種理解。 第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 三、履行不能三、履行不能 履行不能，也稱給付不能，履行不能，也稱給付不能，指由于某種原因，指由于某種原因， 債務(wù)人已經(jīng)不可能實(shí)際履行債務(wù)債務(wù)人已經(jīng)不可能實(shí)際履行債務(wù)。 傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為：傳統(tǒng)觀點(diǎn)認(rèn)為：自始客觀不能的，決定著合自始客觀不能的，決定著合 同是否有效的問(wèn)題；自始主觀不能和嗣后不同是否有效的問(wèn)題；自始主觀不能和嗣后不

18、能的，涉及債務(wù)履行與違約問(wèn)題能的，涉及債務(wù)履行與違約問(wèn)題。 作為違約形態(tài)，一般是指作為違約形態(tài)，一般是指因可歸責(zé)于債務(wù)人因可歸責(zé)于債務(wù)人 的原因而導(dǎo)致的履行不能的原因而導(dǎo)致的履行不能。 第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 四、遲延履行（四、遲延履行（狹義狹義） 遲延履行，又稱債務(wù)人遲延、給付遲延或逾遲延履行，又稱債務(wù)人遲延、給付遲延或逾 期履行，期履行，指?jìng)鶆?wù)人對(duì)已屆清償期的債務(wù)，能指?jìng)鶆?wù)人對(duì)已屆清償期的債務(wù)，能 履行而未履行的情形履行而未履行的情形。 五、債權(quán)人受領(lǐng)遲延（五、債權(quán)人受領(lǐng)遲延（廣義的履行遲延廣義的履行遲延） 債權(quán)人受領(lǐng)遲延，簡(jiǎn)稱為受領(lǐng)遲延或債權(quán)人債權(quán)人受領(lǐng)遲延，簡(jiǎn)稱為受領(lǐng)

19、遲延或債權(quán)人 遲延，遲延，指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行，沒(méi)有正指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人的履行，沒(méi)有正 當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)或不能受領(lǐng)當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)或不能受領(lǐng)。 第三節(jié)違約行為的形態(tài)第三節(jié)違約行為的形態(tài) 六、不完全履行六、不完全履行 不完全履行，又稱積極侵害債權(quán)、不完全給付或不不完全履行，又稱積極侵害債權(quán)、不完全給付或不 適當(dāng)履行，適當(dāng)履行，指?jìng)鶆?wù)人雖然有履行債務(wù)的行為，但其指?jìng)鶆?wù)人雖然有履行債務(wù)的行為，但其 履行不符合債務(wù)的本旨，甚至給債權(quán)人造成損害的履行不符合債務(wù)的本旨，甚至給債權(quán)人造成損害的 情形情形。 主要是瑕疵履行與加害給付主要是瑕疵履行與加害給付 1瑕疵履行：瑕疵履行：一般指?jìng)鶆?wù)人交付的標(biāo)的物不符合

20、一般指?jìng)鶆?wù)人交付的標(biāo)的物不符合 法定和約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，從而造成債權(quán)人履行利益法定和約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，從而造成債權(quán)人履行利益 受損失的違約行為受損失的違約行為。 2加害給付：加害給付：指?jìng)鶆?wù)人的履行不僅不符合債務(wù)的指?jìng)鶆?wù)人的履行不僅不符合債務(wù)的 本旨導(dǎo)致債權(quán)人履行利益的損失，而且還造成了債本旨導(dǎo)致債權(quán)人履行利益的損失，而且還造成了債 權(quán)人履行利益以外的其他利益的損害權(quán)人履行利益以外的其他利益的損害。 第三節(jié)違約行為及其形態(tài)第三節(jié)違約行為及其形態(tài) 七、單方違約與雙方違約七、單方違約與雙方違約 （一）雙方違約的構(gòu)成要件（一）雙方違約的構(gòu)成要件 （1）一般只適用于雙務(wù)合同一般只適用于雙務(wù)合同。 （2）都

21、分別違反了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同義務(wù)都分別違反了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的合同義務(wù)。 （3）都沒(méi)有正當(dāng)理由都沒(méi)有正當(dāng)理由。 （二）處理（二）處理 第第120條：條：“當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng) 各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。” 第四節(jié)違約責(zé)任的形式第四節(jié)違約責(zé)任的形式 第第107條：條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者 履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)繼續(xù) 履行履行、采取補(bǔ)救措施或者、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失賠償損失等違約責(zé)等違約責(zé) 任任。” 一、繼續(xù)履行一、繼續(xù)履行 （一）繼續(xù)履行的概念（一）繼續(xù)履行的概念

22、繼續(xù)履行，理論上多稱為實(shí)際履行，也稱為繼續(xù)履行，理論上多稱為實(shí)際履行，也稱為 強(qiáng)制履行，強(qiáng)制履行，指當(dāng)事人一方不履行合同或者履指當(dāng)事人一方不履行合同或者履 行合同不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)方的請(qǐng)求行合同不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)對(duì)方的請(qǐng)求 和實(shí)際情況繼續(xù)履行合同義務(wù)或維持對(duì)方的和實(shí)際情況繼續(xù)履行合同義務(wù)或維持對(duì)方的 履行利益的責(zé)任履行利益的責(zé)任。 一、繼續(xù)履行一、繼續(xù)履行 （二）繼續(xù)履行的特征（二）繼續(xù)履行的特征 （1）繼續(xù)履行是一種違約補(bǔ)救方法繼續(xù)履行是一種違約補(bǔ)救方法。不同于。不同于 正常的履行。正常的履行。 （2）是否請(qǐng)求繼續(xù)履行是當(dāng)事人的權(quán)利是否請(qǐng)求繼續(xù)履行是當(dāng)事人的權(quán)利。法。法 院不得主動(dòng)

23、適用。院不得主動(dòng)適用。 （3）繼續(xù)履行可以與懲罰性違約金、賠償損繼續(xù)履行可以與懲罰性違約金、賠償損 失、違約定金責(zé)任形式并用，但不應(yīng)與解除失、違約定金責(zé)任形式并用，但不應(yīng)與解除 合同、解約定金并用合同、解約定金并用。 （4）繼續(xù)履行可以適用于各種實(shí)際違約的情繼續(xù)履行可以適用于各種實(shí)際違約的情 況，但預(yù)期違約方的繼續(xù)履行須待履行期限況，但預(yù)期違約方的繼續(xù)履行須待履行期限 屆至屆至。 一、繼續(xù)履行一、繼續(xù)履行 （三）繼續(xù)履行責(zé)任的表現(xiàn)形式（三）繼續(xù)履行責(zé)任的表現(xiàn)形式 1限期履行應(yīng)履行的債務(wù)限期履行應(yīng)履行的債務(wù) （1）金錢(qián)債務(wù)的繼續(xù)履行）金錢(qián)債務(wù)的繼續(xù)履行 第第109條：條：“當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或

24、者報(bào)酬的，當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的， 對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬?！?（2）非金錢(qián)債務(wù)的繼續(xù)履行。）非金錢(qián)債務(wù)的繼續(xù)履行。 第第110條：條：“當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履當(dāng)事人一方不履行非金錢(qián)債務(wù)或者履 行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行，行非金錢(qián)債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以要求履行， 但有下列情形之一的除外：但有下列情形之一的除外：（一）（一）法律上或者事實(shí)法律上或者事實(shí) 上不能履行；上不能履行；（二）（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或 者履行費(fèi)用過(guò)高；者履行費(fèi)用過(guò)高；（三）（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要債權(quán)人在合理期

25、限內(nèi)未要 求履行求履行?！?（二）繼續(xù)履行責(zé)任的表現(xiàn)形式（二）繼續(xù)履行責(zé)任的表現(xiàn)形式 2修理、更換、重作修理、更換、重作 第第111條：條：“質(zhì)量不符合約定質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)按照當(dāng) 事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對(duì)違約責(zé)任沒(méi)有 約定或者約定不明確，依照本法第六十一條約定或者約定不明確，依照本法第六十一條 的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的 性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì) 方承擔(dān)方承擔(dān)修理修理、更換更換、重作重作、退貨退貨、減少價(jià)款減少價(jià)款 或者報(bào)酬或者報(bào)酬等

26、違約責(zé)任等違約責(zé)任?！?第四節(jié)違約責(zé)任的形式第四節(jié)違約責(zé)任的形式 二、賠償損失二、賠償損失 （一）賠償損失概述（一）賠償損失概述 1賠償損失的概念、方式賠償損失的概念、方式 這里的賠償損失，亦稱為違約損害賠償，這里的賠償損失，亦稱為違約損害賠償，指指 違約方不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)違約方不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì) 方造成損失，依法律規(guī)定或合同約定應(yīng)當(dāng)承方造成損失，依法律規(guī)定或合同約定應(yīng)當(dāng)承 擔(dān)的損害賠償責(zé)任擔(dān)的損害賠償責(zé)任。 我國(guó)主要指金錢(qián)賠償我國(guó)主要指金錢(qián)賠償。 （一）賠償損失概述（一）賠償損失概述 2賠償損失的特征、類(lèi)型賠償損失的特征、類(lèi)型 （1）賠償損失具有一定程度的任意性

27、。）賠償損失具有一定程度的任意性。 賠償損失可以分為賠償損失可以分為約定的賠償損失約定的賠償損失和和法定的賠償損法定的賠償損 失失，理論上也稱為約定的損害賠償和法定的損害賠，理論上也稱為約定的損害賠償和法定的損害賠 償。償。 （2）賠償損失主要具有補(bǔ)償性，并以完全賠償為）賠償損失主要具有補(bǔ)償性，并以完全賠償為 原則。原則。 賠償損失可以分為賠償損失可以分為補(bǔ)償性的賠償損失補(bǔ)償性的賠償損失和和懲罰性的賠懲罰性的賠 償損失償損失，理論上也稱為補(bǔ)償性損害賠償和懲罰性損，理論上也稱為補(bǔ)償性損害賠償和懲罰性損 害賠償。害賠償。 （3）賠償損失可以和其他違約責(zé)任形式并用，但）賠償損失可以和其他違約責(zé)任形式

28、并用，但 并用的結(jié)果一般不得超過(guò)因違約給對(duì)方造成的損失。并用的結(jié)果一般不得超過(guò)因違約給對(duì)方造成的損失。 二、賠償損失二、賠償損失 （二）賠償損失責(zé)任的特殊適用條件（二）賠償損失責(zé)任的特殊適用條件 1非違約方有損失非違約方有損失 “損失損失”主要是指財(cái)產(chǎn)損失，包括積極損失主要是指財(cái)產(chǎn)損失，包括積極損失 和可得利益損失。和可得利益損失。 2違約行為與損失之間有因果關(guān)系違約行為與損失之間有因果關(guān)系 侵權(quán)法上的因果關(guān)系，側(cè)重于責(zé)任成立的因侵權(quán)法上的因果關(guān)系，側(cè)重于責(zé)任成立的因 果關(guān)系。通說(shuō)采相當(dāng)因果關(guān)系說(shuō)。果關(guān)系。通說(shuō)采相當(dāng)因果關(guān)系說(shuō)。 合同法上的因果關(guān)系，側(cè)重于責(zé)任范圍的因合同法上的因果關(guān)系，側(cè)重于

29、責(zé)任范圍的因 果關(guān)系。通常用果關(guān)系。通常用“可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則”來(lái)判斷。來(lái)判斷。 3特定情況下，違約方主觀上具有過(guò)錯(cuò)特定情況下，違約方主觀上具有過(guò)錯(cuò) 二、賠償損失二、賠償損失 （三）完全賠償原則（三）完全賠償原則 完全賠償損失的范圍完全賠償損失的范圍： 第第113條，條，“損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成 的損失，包括合同履行后可以獲得的利益的損失，包括合同履行后可以獲得的利益”。 1積極損失積極損失。指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少、毀損、滅失和指現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減少、毀損、滅失和 費(fèi)用的支出，它是一種現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失費(fèi)用的支出，它是一種現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失。 2可得利益損失可得利益

30、損失。指合同在適當(dāng)履行以后可以實(shí)指合同在適當(dāng)履行以后可以實(shí) 現(xiàn)和取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)利現(xiàn)和取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。 （1）可得利益是未來(lái)的利益可得利益是未來(lái)的利益。 （2）可得利益具有一定的確定性可得利益具有一定的確定性。 （3）可得利益具有可預(yù)見(jiàn)性可得利益具有可預(yù)見(jiàn)性。 可得利益主要是指利潤(rùn)，可得利益主要是指利潤(rùn)，包括生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)包括生產(chǎn)利潤(rùn)、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn) 和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)等。等。 二、賠償損失二、賠償損失 （四）約定的賠償損失（四）約定的賠償損失 第第114條，條，“當(dāng)事人可以約定因違約產(chǎn)生的損當(dāng)事人可以約定因違約產(chǎn)生的損 失賠償額的計(jì)算方法失賠償額的計(jì)算方法?！?（五）賠償損失的限制（五）賠償損失

31、的限制 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合同法釋第第29條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事 人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方主張人一方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方主張賠償可賠償可 得利益損失得利益損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的 主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百主張，依據(jù)合同法第一百一十三條、第一百 一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等一十九條、本解釋第三十條、第三十一條等 規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定規(guī)定進(jìn)行認(rèn)定。” （五）賠償損失的限制（五）賠償損失的限制 1可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則可預(yù)見(jiàn)性規(guī)則 第第113條，條，“損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約 所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的

32、所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的 利益，但不得超過(guò)利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同違反合同一方訂立合同時(shí)時(shí) 預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造造 成的損失成的損失”。 （1）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的主體。）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的主體。 （2）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的時(shí)間。）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的時(shí)間。 （3）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的內(nèi)容。）關(guān)于預(yù)見(jiàn)的內(nèi)容。 （4）判斷可預(yù)見(jiàn)性的標(biāo)準(zhǔn)。）判斷可預(yù)見(jiàn)性的標(biāo)準(zhǔn)。 （五）賠償損失的限制（五）賠償損失的限制 2減輕損失規(guī)則減輕損失規(guī)則 第第119條：條：“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)及時(shí)當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)及時(shí)采采 取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；

33、沒(méi)有采取適當(dāng)措施致；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致 使損失擴(kuò)大的，使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。 當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用合理費(fèi)用，由，由 違約方承擔(dān)違約方承擔(dān)。” （1）減損義務(wù)，）減損義務(wù)，是受害人的法定義務(wù)與不真正義是受害人的法定義務(wù)與不真正義 務(wù)。務(wù)。 （2）“措施措施” 包括防止損失擴(kuò)大的適當(dāng)措施，也包括防止損失擴(kuò)大的適當(dāng)措施，也 包括不采取促成損失擴(kuò)大的不適當(dāng)措施包括不采取促成損失擴(kuò)大的不適當(dāng)措施。 （五）賠償損失的限制（五）賠償損失的限制 3混合過(guò)錯(cuò)規(guī)則混合過(guò)錯(cuò)規(guī)則 大陸法系稱之為大陸法系稱之為“過(guò)失相抵過(guò)失相抵”或或

34、“與有過(guò)失與有過(guò)失”。英。英 美法多稱之為美法多稱之為“與有過(guò)失與有過(guò)失”。 廣義上的混合過(guò)錯(cuò)，廣義上的混合過(guò)錯(cuò)，指雙方當(dāng)事人對(duì)損害的指雙方當(dāng)事人對(duì)損害的發(fā)生發(fā)生和和 擴(kuò)大擴(kuò)大均有過(guò)錯(cuò)均有過(guò)錯(cuò)。 狹義上的混合過(guò)錯(cuò)，狹義上的混合過(guò)錯(cuò)，僅指當(dāng)事人雙方對(duì)損害的僅指當(dāng)事人雙方對(duì)損害的發(fā)生發(fā)生 具有過(guò)錯(cuò)具有過(guò)錯(cuò)。 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合同法釋第第30條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方 違約造成對(duì)方損失，對(duì)方違約造成對(duì)方損失，對(duì)方對(duì)損失的發(fā)生對(duì)損失的發(fā)生也有過(guò)錯(cuò)，也有過(guò)錯(cuò)， 違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng) 予支持予支持?！?（五）賠償損失的

35、限制（五）賠償損失的限制 4損益相抵規(guī)則損益相抵規(guī)則 損益相抵規(guī)則，又稱損益同銷(xiāo)規(guī)則，損益相抵規(guī)則，又稱損益同銷(xiāo)規(guī)則，指受害指受害 方基于損害發(fā)生的同一原因而獲得利益時(shí)，方基于損害發(fā)生的同一原因而獲得利益時(shí)， 應(yīng)在所受損害中扣除所受利益，以確定損害應(yīng)在所受損害中扣除所受利益，以確定損害 賠償范圍的規(guī)則賠償范圍的規(guī)則。 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合同法釋第第31條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事 人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張 從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法 院應(yīng)予支持院應(yīng)予支持。” 二、賠償損失二、賠償損失 （六

36、）懲罰性損害賠償（六）懲罰性損害賠償 合同法合同法第第113條第條第2款：款：“經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者經(jīng)營(yíng)者對(duì)消費(fèi)者提供提供 商品或者服務(wù)商品或者服務(wù)有欺詐行為有欺詐行為的，依照的，依照中華人民共和中華人民共和 國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法國(guó)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?2013年年消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法 第第55條：條：“經(jīng)營(yíng)者經(jīng)營(yíng)者 提供商品或者服務(wù)提供商品或者服務(wù)有欺詐行為有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者 的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為 消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的消費(fèi)者購(gòu)買(mǎi)商

37、品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的三倍三倍； 增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另增加賠償?shù)慕痤~不足五百元的，為五百元。法律另 有規(guī)定的，依照其規(guī)定。有規(guī)定的，依照其規(guī)定。 經(jīng)營(yíng)者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消經(jīng)營(yíng)者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消 費(fèi)者提供，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡或者健費(fèi)者提供，造成消費(fèi)者或者其他受害人死亡或者健 康嚴(yán)重?fù)p害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者依照本法第康嚴(yán)重?fù)p害的，受害人有權(quán)要求經(jīng)營(yíng)者依照本法第 四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有四十九條、第五十一條等法律規(guī)定賠償損失，并有 權(quán)要求所受權(quán)要求所受損失二倍以下?lián)p失二倍以下的懲罰性賠償?shù)膽土P性賠償?！?/p>

38、 第四節(jié)違約責(zé)任的形式第四節(jié)違約責(zé)任的形式 三、支付違約金三、支付違約金 （一）違約金的概念與特征（一）違約金的概念與特征 違約金，違約金，指根據(jù)當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定的，指根據(jù)當(dāng)事人的約定或法律規(guī)定的， 一方當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時(shí)向另一方當(dāng)事人不履行或不完全履行合同時(shí)向另 一方當(dāng)事人作出的獨(dú)立于履行行為之外的金一方當(dāng)事人作出的獨(dú)立于履行行為之外的金 錢(qián)給付錢(qián)給付。 1違約金及其數(shù)額違約金及其數(shù)額主要是由當(dāng)事人通過(guò)事先主要是由當(dāng)事人通過(guò)事先 約定確定的約定確定的 2違約金是合同當(dāng)事人一方向另一方支付的違約金是合同當(dāng)事人一方向另一方支付的 一定數(shù)額的金錢(qián)一定數(shù)額的金錢(qián) 3違約金是一種違約

39、責(zé)任形式違約金是一種違約責(zé)任形式 三、支付違約金三、支付違約金 （二）違約金的種類(lèi)（二）違約金的種類(lèi)（產(chǎn)生與性質(zhì)產(chǎn)生與性質(zhì)） （1）約定違約金約定違約金與法定違約金與法定違約金 第第114條，條，“當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng) 根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約 金金”。 （2）補(bǔ)償性違約金補(bǔ)償性違約金與懲罰性違約金與懲罰性違約金 補(bǔ)償性違約金，也稱賠償性違約金或損害賠補(bǔ)償性違約金，也稱賠償性違約金或損害賠 償額的預(yù)定。償額的預(yù)定。 懲罰性違約金，又稱固有意義上的違約金或懲罰性違約金，又稱固有意義上的違約金或 違約罰。違約罰。

40、理論上，區(qū)分二者的理論上，區(qū)分二者的意義意義在于：在于：支付違約金支付違約金 后，是否仍應(yīng)繼續(xù)履行、賠償損失后，是否仍應(yīng)繼續(xù)履行、賠償損失。 三、支付違約金三、支付違約金 （三）約定違約金的數(shù)額及其調(diào)整（三）約定違約金的數(shù)額及其調(diào)整 第第114條第條第2款：款：“約定的違約金約定的違約金低于低于造成的損失的，造成的損失的， 當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加增加； 約定的違約金約定的違約金過(guò)分高于過(guò)分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以造成的損失的，當(dāng)事人可以 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少適當(dāng)減少。” 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合

41、同法釋第第27條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)事人一方 以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成 立、合同未生效、合同無(wú)效或者不構(gòu)成違約等為由立、合同未生效、合同無(wú)效或者不構(gòu)成違約等為由 進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過(guò)高的違約金的，人民 法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需 要主張調(diào)整違約金進(jìn)行要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明釋明。 一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審 法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并

42、法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并 改判改判。” 三、支付違約金三、支付違約金 合同法法釋（二）合同法法釋（二）第第28條：條：“當(dāng)事人依照合同當(dāng)事人依照合同 法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請(qǐng)求人民法院增 加違約金的，加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損增加后的違約金數(shù)額以不超過(guò)實(shí)際損 失額為限失額為限。增加違約金以后，當(dāng)事人。增加違約金以后，當(dāng)事人又請(qǐng)求對(duì)方賠又請(qǐng)求對(duì)方賠 償損失的償損失的，人民法院，人民法院不予支持不予支持?！?合同法法釋（二）合同法法釋（二）第第29條：條：“當(dāng)事人主張約定當(dāng)事人主張約定 的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適

43、當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)?shù)倪`約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng) 以實(shí)際損失為基礎(chǔ)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人 的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原 則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。 當(dāng)事人當(dāng)事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三 十的十的，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二，一般可以認(rèn)定為合同法第一百一十四條第二 款規(guī)定的款規(guī)定的“過(guò)分高于過(guò)分高于造成的損失造成的損失?！?第四節(jié)違約責(zé)任的形式第四節(jié)違約責(zé)任的形式

44、四、違約責(zé)任形式的并用四、違約責(zé)任形式的并用 違約責(zé)任形式還涉及違約定金罰則違約責(zé)任形式還涉及違約定金罰則 理論上認(rèn)為解除合同不是違約責(zé)任形式，而理論上認(rèn)為解除合同不是違約責(zé)任形式，而 是違約救濟(jì)的手段。因其與違約責(zé)任有關(guān)，是違約救濟(jì)的手段。因其與違約責(zé)任有關(guān)， 一并闡述。一并闡述。 “救濟(jì)累積理論救濟(jì)累積理論”：在違約的情形下，各種在違約的情形下，各種 不相沖突的救濟(jì)方式，可以合并適用；但是，不相沖突的救濟(jì)方式，可以合并適用；但是， 非違約方不能獲得雙倍的賠償，即非違約方非違約方不能獲得雙倍的賠償，即非違約方 不能因?qū)Ψ降倪`約而獲得額外的利益不能因?qū)Ψ降倪`約而獲得額外的利益。 四、違約責(zé)任形

45、式的并用四、違約責(zé)任形式的并用 （一）違約金與違約定金的并用問(wèn)題（一）違約金與違約定金的并用問(wèn)題 第第116條：條：“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定當(dāng)事人既約定違約金，又約定定 金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約 金或者定金條款金或者定金條款?！?（二）違約金與賠償損失的并用問(wèn)題（二）違約金與賠償損失的并用問(wèn)題 筆者認(rèn)為筆者認(rèn)為，違約金與賠償損失違約金與賠償損失原則上不應(yīng)并原則上不應(yīng)并 用用；即使能夠并用，并用的結(jié)果是使非違約；即使能夠并用，并用的結(jié)果是使非違約 方因違約所遭受的實(shí)際損失得到全部補(bǔ)償方因違約所遭受的實(shí)際損失得到全部補(bǔ)償。 參考參考合同法法

46、釋（二）合同法法釋（二）第第28條條 律考真題律考真題 （2000-3-12-單）甲與乙訂立了一份蘋(píng)果購(gòu)銷(xiāo)合同，單）甲與乙訂立了一份蘋(píng)果購(gòu)銷(xiāo)合同， 約定：甲向乙交付約定：甲向乙交付20萬(wàn)公斤蘋(píng)果，貨款為萬(wàn)公斤蘋(píng)果，貨款為40萬(wàn)元，萬(wàn)元， 乙向甲支付定金乙向甲支付定金4萬(wàn)元；如任何一方不履行合同應(yīng)萬(wàn)元；如任何一方不履行合同應(yīng) 支付違約金支付違約金6萬(wàn)元。甲因?qū)⑻O(píng)果賣(mài)與丙而無(wú)法向乙萬(wàn)元。甲因?qū)⑻O(píng)果賣(mài)與丙而無(wú)法向乙 交付蘋(píng)果，乙提出的如下訴訟請(qǐng)求中，既能最大限交付蘋(píng)果，乙提出的如下訴訟請(qǐng)求中，既能最大限 度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟清求度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟清求 是什么

47、是什么? p A請(qǐng)求甲雙倍返還定金請(qǐng)求甲雙倍返還定金8萬(wàn)元萬(wàn)元 p B請(qǐng)求甲雙倍返還定金請(qǐng)求甲雙倍返還定金8萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求甲支付萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求甲支付 違約金違約金6萬(wàn)元萬(wàn)元 p C請(qǐng)求甲支付違約金請(qǐng)求甲支付違約金6萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求返還支付萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求返還支付 的定金的定金4萬(wàn)元萬(wàn)元 p D請(qǐng)求甲支付違約金請(qǐng)求甲支付違約金6萬(wàn)元萬(wàn)元 C 司考真題司考真題 （2013-3-14-單）甲乙簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，單）甲乙簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同， 約定違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц都s定違約方應(yīng)向?qū)Ψ街Ц?8萬(wàn)元違約金。后萬(wàn)元違約金。后 甲違約，給乙造成損失甲違約，給乙造成損失15萬(wàn)元。下列哪一表萬(wàn)元。下列哪一表 述是正確的？

48、述是正確的？ p A甲應(yīng)向乙支付違約金甲應(yīng)向乙支付違約金18萬(wàn)元，不再支付萬(wàn)元，不再支付 其他費(fèi)用或者賠償損失其他費(fèi)用或者賠償損失 p B甲應(yīng)向乙賠償損失甲應(yīng)向乙賠償損失15萬(wàn)元，不再支付其萬(wàn)元，不再支付其 他費(fèi)用或者賠償損失他費(fèi)用或者賠償損失 p C甲應(yīng)向乙賠償損失甲應(yīng)向乙賠償損失15萬(wàn)元并支付違約金萬(wàn)元并支付違約金 18萬(wàn)元，共計(jì)萬(wàn)元，共計(jì)33萬(wàn)元萬(wàn)元 p D甲應(yīng)向乙賠償損失甲應(yīng)向乙賠償損失15萬(wàn)元及其利息萬(wàn)元及其利息 A 四、違約責(zé)任形式的并用四、違約責(zé)任形式的并用 （三）違約定金與賠償損失的并用問(wèn)題（三）違約定金與賠償損失的并用問(wèn)題 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合同法釋第第28條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同約

49、定買(mǎi)賣(mài)合同約定 的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對(duì)對(duì) 方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法方請(qǐng)求賠償超過(guò)定金部分的損失的，人民法 院可以并處院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和 不應(yīng)高于因違約造成的損失不應(yīng)高于因違約造成的損失?！?律考真題律考真題 （1997-3-4-單）甲公司與乙公司依法訂立一單）甲公司與乙公司依法訂立一 份總貨款為份總貨款為20萬(wàn)元的購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定的萬(wàn)元的購(gòu)銷(xiāo)合同。合同約定的 違約金為貨款總值的違約金為貨款總值的5。同時(shí)，甲公司向乙。同時(shí)，甲公司向乙 公司給付定金公司給付定金5000元，后乙公司違

50、約，給甲元，后乙公司違約，給甲 公司造成損失公司造成損失2萬(wàn)元。乙公司應(yīng)依法向甲公司萬(wàn)元。乙公司應(yīng)依法向甲公司 （最高）償付：（最高）償付： p A2萬(wàn)元萬(wàn)元 B3.5萬(wàn)元萬(wàn)元 p C2.5萬(wàn)元萬(wàn)元 D3萬(wàn)元萬(wàn)元C 四、違約責(zé)任形式的并用四、違約責(zé)任形式的并用 （四）繼續(xù)履行、解除合同與賠償損失可以并用。（四）繼續(xù)履行、解除合同與賠償損失可以并用。 （第（第112條、第條、第97條）條） （五）繼續(xù)履行與違約金的并用問(wèn)題（五）繼續(xù)履行與違約金的并用問(wèn)題 第第114條第條第3款：款：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的， 違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)違約方支付違約金

51、后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?（六）解除合同與違約金的并用問(wèn)題（六）解除合同與違約金的并用問(wèn)題 買(mǎi)賣(mài)合同法釋買(mǎi)賣(mài)合同法釋第第26條：條：“買(mǎi)賣(mài)合同買(mǎi)賣(mài)合同因違約而解因違約而解 除除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法 院應(yīng)予支持；但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失院應(yīng)予支持；但約定的違約金過(guò)分高于造成的損失 的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二 款的規(guī)定處理款的規(guī)定處理?！?練習(xí)題練習(xí)題1/2 甲公司與乙公司于去年甲公司與乙公司于去年8月月5日簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，日簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同， 合同規(guī)定：甲公司

52、賣(mài)給乙公司某種型號(hào)的電視機(jī)合同規(guī)定：甲公司賣(mài)給乙公司某種型號(hào)的電視機(jī) 300臺(tái)，單價(jià)臺(tái)，單價(jià)6000元，總計(jì)貨款元，總計(jì)貨款180萬(wàn)元；乙公司萬(wàn)元；乙公司 在合同訂立后在合同訂立后10日內(nèi)支付違約定金日內(nèi)支付違約定金40萬(wàn)元，甲公司萬(wàn)元，甲公司 在在10月月15日將貨物一次性送到乙方所在地，乙公司日將貨物一次性送到乙方所在地，乙公司 驗(yàn)收后驗(yàn)收后7日內(nèi)付清貨款；任何一方不履行合同，均日內(nèi)付清貨款；任何一方不履行合同，均 承擔(dān)未履行部分貨款總額承擔(dān)未履行部分貨款總額20的違約金。的違約金。 合同訂立后，乙公司因資金困難，經(jīng)甲公司同意在合同訂立后，乙公司因資金困難，經(jīng)甲公司同意在 8月月10日只將

53、日只將30萬(wàn)元違約定金轉(zhuǎn)入甲公司帳戶。萬(wàn)元違約定金轉(zhuǎn)入甲公司帳戶。10 月月10日，乙公司向甲公司發(fā)去傳真，要求按時(shí)送貨。日，乙公司向甲公司發(fā)去傳真，要求按時(shí)送貨。 甲公司復(fù)函要求先付款，再送貨。乙公司予以拒絕。甲公司復(fù)函要求先付款，再送貨。乙公司予以拒絕。 后經(jīng)多次協(xié)商，甲公司在后經(jīng)多次協(xié)商，甲公司在10月月15日只送了日只送了30萬(wàn)元的萬(wàn)元的 貨物，剩余的貨物仍堅(jiān)持其復(fù)函的要求。貨物，剩余的貨物仍堅(jiān)持其復(fù)函的要求。 練習(xí)題練習(xí)題2/2 經(jīng)法院調(diào)解，甲、乙兩公司同意終止合同，經(jīng)法院調(diào)解，甲、乙兩公司同意終止合同， 甲公司已部分交付的電視機(jī)不退并依合同約甲公司已部分交付的電視機(jī)不退并依合同約

54、定的價(jià)格結(jié)算；但雙方對(duì)違約責(zé)任的承擔(dān)未定的價(jià)格結(jié)算；但雙方對(duì)違約責(zé)任的承擔(dān)未 能達(dá)成一致意見(jiàn)。能達(dá)成一致意見(jiàn)。 根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)回答以下兩題：根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)回答以下兩題： 1乙公司的要求是否合理？為什么？乙公司的要求是否合理？為什么？ 2甲公司聘請(qǐng)的律師在維護(hù)委托人利益方面甲公司聘請(qǐng)的律師在維護(hù)委托人利益方面 從未有過(guò)失誤，本案也不例外。如果你是乙從未有過(guò)失誤，本案也不例外。如果你是乙 方的律師，根據(jù)合同法的規(guī)定，你認(rèn)為在完方的律師，根據(jù)合同法的規(guī)定，你認(rèn)為在完 全解決甲、乙雙方之合同糾紛的前提下，乙全解決甲、乙雙方之合同糾紛的前提下，乙 公司依法最多能要求甲公司支付多少錢(qián)？并公司依法最多能

55、要求甲公司支付多少錢(qián)？并 說(shuō)明計(jì)算的過(guò)程或者理由？說(shuō)明計(jì)算的過(guò)程或者理由？ 第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 一、民事責(zé)任競(jìng)合的概念一、民事責(zé)任競(jìng)合的概念 民事責(zé)任的競(jìng)合，民事責(zé)任的競(jìng)合，指民事主體實(shí)施的某一違法行為，指民事主體實(shí)施的某一違法行為， 符合多種民事責(zé)任的構(gòu)成要件，導(dǎo)致多種民事責(zé)任符合多種民事責(zé)任的構(gòu)成要件，導(dǎo)致多種民事責(zé)任 或責(zé)任方式排他地成立，受害人只能選擇其中之一或責(zé)任方式排他地成立，受害人只能選擇其中之一 而提出請(qǐng)求而提出請(qǐng)求。 二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的構(gòu)成要件二、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的構(gòu)成要件 （1）當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系當(dāng)事人之間存在合同關(guān)系。 （2）當(dāng)事人一方實(shí)施了某一民事違反行為，且該當(dāng)事人一方實(shí)施了某一民事違反行為，且該 行為同時(shí)符合違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件行為同時(shí)符合違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件。 （3）違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相互沖突違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任相互沖突。 第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合第五節(jié)違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合 三、違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任競(jìng)合的