2002司法考試商法歷年真題解析——多項選擇題

1、二、多項選擇題：（2010年）71.甲乙等六位股東各出資30萬元于2004年2月設立一有限責任公司，五年來公司效益一直不錯，但為了擴大再生產一直未向股東分配利潤。2009年股東會上，乙提議進行利潤分配，但股東會仍然作出不分配利潤的決議。對此，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷三多選第71題）a.該股東會決議無效b.乙可請求法院撤銷該股東會決議c.乙有權請求公司以合理價格收購其股權d.乙可不經其他股東同意而將其股份轉讓給第三人【答案】abd【考點】股東會決議的無效或撤銷、異議股東的股權回購請求權、股權轉讓【解析】選項a表述錯誤。公司法第22條第1款規(guī)定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議

2、內容違反法律、行政法規(guī)的無效。本題中，不分配利潤的決議在內容上沒有違反法律、行政法規(guī)，因此該股東決議是有效的。選項b表述錯誤。公司法第22條第2款規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。本題中，不分配利潤的決議在內容上沒有違反公司章程的規(guī)定，在程序上并沒有違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，因此股東不得請求人民法院撤銷。選項c表述正確。公司法第75條第1款第（一）項規(guī)定，公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的，對股東會該

3、項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權。本題中，公司連續(xù)5年盈利，但是連續(xù)5年不對股東分配利潤，乙為異議股東，有權請求公司以合理價格收購其股權。選項d表述錯誤。公司法第72條第2款規(guī)定，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。據(jù)此可知，股東將其股份轉讓給第三人，應當經其他股東過半數(shù)同意。72.甲乙丙三人共同組建一有限責任公司。公司成立后，甲將其20股權中的5轉讓給第三人

4、丁，丁通過受讓股權成為公司股東。甲、乙均按期足額繳納出資，但發(fā)現(xiàn)由丙出資的機器設備的實際價值明顯低于公司章程所確定的數(shù)額。對此，下列哪些表述是錯誤的？（）（2010年卷三多選第72題）a.由丙補交其差額，甲、乙和丁對其承擔連帶責任b.丙應當向甲、乙和丁承擔違約責任c.由丙補交其差額，甲、乙對其承擔連帶責任d.丙應當向甲、乙承擔違約責任【答案】abd【考點】非貨幣財產出資不實的責任【解析】公司法第31條規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。據(jù)此可知，應該由丙補交其差額，甲

5、、乙對其承擔連帶責任。73.關于股份有限公司的設立，下列哪些表述符合公司法規(guī)定？（）（2010年卷三多選第73題）a.股份有限公司的發(fā)起人最多為200人b.發(fā)起人之間的關系性質屬于合伙關系c.采取募集方式設立時，發(fā)起人不能分期繳納出資d.發(fā)起人之間如發(fā)生糾紛，該糾紛的解決應當同時適用合同法和公司法【司法部答案】abd【網校答案】abcd【考點】股份有限公司的設立【解析】選項a正確。公司法第79條規(guī)定，設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。據(jù)此可知，股份有限公司的發(fā)起人最多為200人。選項b正確。公司法第95條第（一）項規(guī)定，公司不能成立

6、時，股份有限公司的發(fā)起人對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。據(jù)此可知，發(fā)起人在公司設立過程中的相互關系屬于合伙性質的關系，其權利、義務、責任可以適用合伙的有關規(guī)定。選項c正確。公司法第81條第2款規(guī)定，股份有限公司采取募集方式設立的，注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。據(jù)此可知，股份有限公司采取募集方式設立的，發(fā)起人不能分期繳納出資。選項d正確。公司法第84條第2款規(guī)定，發(fā)起人不依照發(fā)起人協(xié)議約定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任。據(jù)此可知，發(fā)起人承擔公司籌備事務，必須簽訂發(fā)起人協(xié)議，發(fā)起人協(xié)議具有合同約束力，某一發(fā)起人違反該協(xié)議的，應當對其他發(fā)起人承擔違約責任，該違約責任

7、糾紛需要適用合同法的規(guī)定來解決。同時，發(fā)起人還應當遵守公司法的相關規(guī)定。74.張某向陳某借款50萬作為出資，與李某、王某成立一家普通合伙企業(yè)。二年后借款到期，張某無力還款。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第74題）a.經李某和王某同意，張某可將自己的財產份額作價轉讓給陳某，以抵銷部分債務b.張某可不經李某和王某同意，將其在合伙中的份額進行出質，用獲得的貸款償還債務c.陳某可直接要求法院強制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)中的財產以實現(xiàn)自己的債權d.陳某可要求李某和王某對張某的債務承擔連帶責任【答案】ac【考點】合伙企業(yè)與第三人的關系【解析】選項a正確。合伙企業(yè)法第22條第1款規(guī)定，除合伙

8、協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。本題中，張某經李某和王某同意（其他合伙人一致同意），可以將自己的財產份額作價轉讓給陳某。選項b錯誤。合伙企業(yè)法第25條規(guī)定，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。據(jù)此可知，如果張某不經李某和王某同意而將自己在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，該出質行為無效。選項c正確。合伙企業(yè)法第42條第1款規(guī)定，合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的

9、收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。據(jù)此可知，陳某可直接要求法院強制執(zhí)行張某在合伙企業(yè)中的財產以實現(xiàn)自己的債權。選項d錯誤。合伙人個人的債務不是合伙企業(yè)的債務，合伙人個人的債務應當由合伙人自己承擔。本題中，陳某只是張某的債權人，而不是合伙企業(yè)的債權人，因此不能要求李某和王某對張某的債務承擔連帶責任。75.關于商事登記，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第75題）a.公司的分支機構應辦理營業(yè)登記b.被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)即喪失主體資格c.企業(yè)改變經營范圍應辦理變更登記d.企業(yè)未經清算不能辦理注銷登記【答案】acd【考點】商事登記【解

10、析】選項a正確。公司法第14條第1款規(guī)定，公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。選項b錯誤。企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，并沒有立即喪失主體資格，應當先進行清算，清算后要辦理注銷登記，注銷登記之后才喪失主體資格。選項c正確。公司法第12條第1款規(guī)定，公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。選項d正確。企業(yè)未經清算的，相關的債權債務關系并沒有解決，不能辦理注銷登記。76.2005年10月5日，甲、乙簽訂房屋買賣合同，約定年底前辦理房屋過戶登記。乙簽發(fā)一張面額80萬元

11、的轉賬支票給甲以支付房款。一星期后，甲提示銀行付款。2006年1月中旬，甲到銀行要求支付支票金額，但此時甲尚未將房屋登記過戶給乙。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第76題）a.盡管甲尚未履行房屋過戶登記義務，但銀行無權拒絕支付票據(jù)金額b.如甲向乙主張票據(jù)權利，因甲尚未辦理房屋的過戶登記，乙可拒付票據(jù)金額c.如被銀行拒付，甲可根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款d.如該支票遺失，甲即喪失票據(jù)權利【司法部答案】ac【網校答案】bc【考點】支票的付款日期、票據(jù)抗辯、票據(jù)喪失及其救濟【解析】選項a錯誤。票據(jù)法第90條規(guī)定，支票限于見票即付，不得另行記載付款日期。另行記載付款日期的，該記載

12、無效。第91條規(guī)定，支票的持票人應當自出票日起十日內提示付款；異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規(guī)定。超過提示付款期限的，付款人可以不予付款；付款人不予付款的，出票人仍應當對持票人承擔票據(jù)責任。本題中，甲在乙簽發(fā)支票一星期后，提示銀行付款，但在2006年1月中旬，甲才到銀行要求支付支票金額，違反了見票即付的規(guī)定，故銀行有權拒絕支付票據(jù)金額。選項b正確。票據(jù)法第13條第2款規(guī)定，票據(jù)債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權債務關系的持票人，進行抗辯。本題中，甲乙之間有直接的權利義務關系，甲是與乙有直接債權債務關系的持票人，因甲沒有履行辦理房屋的過戶登記義務，乙可以拒絕支付票據(jù)

13、金額。選項c正確。票據(jù)法第18條規(guī)定，持票人因超過票據(jù)權利時效或者因票據(jù)記載事項欠缺而喪失票據(jù)權利的，仍享有民事權利，可以請求出票人或者承兌人返還其與未支付的票據(jù)金額相當?shù)睦?。本題中，甲因過期要求銀行付款而遭到拒絕的，仍享有民事權利，可以根據(jù)房屋買賣合同要求乙支付房款。選項d錯誤。根據(jù)票據(jù)法第15條的規(guī)定可知，支票遺失后，甲可通過辦理掛失止付等方式依法維護自己的權利，并不喪失票據(jù)權利。77.2007年7月，陳某為其母投保人身保險時，為不超過保險公司規(guī)定的承保年齡，在申報被保險人年齡時故意少報了二歲。2009年9月保險公司發(fā)現(xiàn)了此情形。對此，下列哪些選項是正確的？（）（2010年卷三多選第77

14、題）a.保險公司有權解除保險合同，但需退還投保人已交的保險費b.保險公司無權解除保險合同c.如此時發(fā)生保險事故，保險公司不承擔給付保險金的責任d.保險人有權要求投保人補交少交的保險費，但不能免除其保險責任【答案】bd【考點】虛報被保險人年齡的法律后果【解析】選項a、c錯誤，選項b正確。保險法第16條第3款規(guī)定，投保人因違反如實告知義務致保險人享有的合同解除權，自保險人知道有解除事由之日起，超過30日不行使而消滅。自合同成立之日起超過2年的，保險人不得解除合同；發(fā)生保險事故的，保險人應當承擔賠償或者給付保險金的責任。本題中，合同成立已超過2年，保險人不得解除合同，發(fā)生保險事故的，保險人應當承擔賠

15、償或者給付保險金的責任。選項d正確。保險法第32條第2款規(guī)定，投保人申報的被保險人年齡不真實，致使投保人支付的保險費少于應付保險費的，保險人有權更正并要求投保人補交保險費，或者在給付保險金時按照實付保險費與應付保險費的比例支付。78.甲為其妻乙投保意外傷害保險，指定其子丙為受益人。對此，下列哪些選項是正確的？（）（2010年卷三多選第78題）a.甲指定受益人時須經乙同意b.如因第三人導致乙死亡，保險公司承擔保險金賠付責任后有權向該第三人代位求償c.如乙變更受益人無須甲同意d.如丙先于乙死亡，則出現(xiàn)保險事故時保險金作為乙的遺產由甲繼承【答案】acd【考點】受益人的確定與變更、保險金的追償與繼承【

16、解析】選項a正確。保險法第39條第2款規(guī)定，投保人指定受益人時須經被保險人同意。投保人為與其有勞動關系的勞動者投保人身保險，不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受益人。據(jù)此可知，本題中甲指定丙為受益人時須經乙同意。選項b錯誤。保險法第46條規(guī)定，被保險人因第三者的行為而發(fā)生死亡、傷殘或者疾病等保險事故的，保險人向被保險人或者受益人給付保險金后，不享有向第三者追償?shù)臋嗬?，但被保險人或者受益人仍有權向第三者請求賠償。選項c正確。保險法第41條第2款規(guī)定，被保險人或者投保人可以變更受益人并書面通知保險人。保險人收到變更受益人的書面通知后，應當在保險單或者其他保險憑證上批注或者附貼批單。投保人變更受益

17、人時須經被保險人同意。據(jù)此可知，投保人變更受益人的，須經被保險人同意，被保險人變更受益的，不需要經過投保人同意。選項d正確。保險法第42條第1款第（二）項規(guī)定，受益人先于被保險人死亡，沒有其他受益人的，保險金作為被保險人的遺產，由保險人依照中華人民共和國繼承法的規(guī)定履行給付保險金的義務。據(jù)此可知，丙先于乙死亡，則出現(xiàn)保險事故時保險金作為乙的遺產由甲繼承。79.關于破產清算、重整與和解的表述，下列哪些選項是正確的？（）（2010年卷三多選第79題）a.債務人一旦被宣告破產，則不可能再進入重整或者和解程序b.破產案件受理后，只有債務人才能提出和解申請c.即使債務人未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請

18、重整程序d.重整是破產案件的必經程序【答案】abc【考點】破產清算、重整與和解【解析】選項a正確。企業(yè)破產法第70條第2款規(guī)定，債權人申請對債務人進行破產清算的，在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，債務人或者出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請重整。第95條第1款規(guī)定，債務人可以依照本法規(guī)定，直接向人民法院申請和解；也可以在人民法院受理破產申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a前，向人民法院申請和解。據(jù)此可知，人民法院受理破產申請后、宣告破產前可以進入重整或和解程序，但是一旦被宣告破產，則不能再進入重整或和解程序。選項b正確。根據(jù)企業(yè)破產法第95條第1款的規(guī)定，破產案件受理后

19、，只有債務人才能提出和解申請。選項c正確。企業(yè)破產法第2條規(guī)定，企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進行重整。據(jù)此可知，企業(yè)法人有明顯喪失清償能力可能的，即使未出現(xiàn)現(xiàn)實的資不抵債情形，也可申請重整程序。選項d錯誤。企業(yè)破產法第7條第1款規(guī)定，債務人有本法第2條規(guī)定的情形，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請。據(jù)此可知，重整并非破產案件的必經程序。（2009年）71.關于有限責任公司和股份有限公司，下列哪些表述是正確的？（）a.有限責任公司體現(xiàn)更多的人合性，

20、股份有限公司體現(xiàn)更多的資合性b.有限責任公司具有更多的強制性規(guī)范，股份有限公司通過公司章程享有更多的意思自治c.有限責任公司和股份有限公司的注冊資本都可以在公司成立后分期繳納，但發(fā)起設立的股份有限公司除外d.有限責任公司和股份有限公司的股東在例外情況下都有可能對公司債務承擔連帶責任答案ad解析：本題考核有限責任公司與股份有限公司的區(qū)別。我國公司法上的公司，有限責任公司屬于以人合為主但兼具資合性質的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質。因此，a項正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司可以設立董事會和監(jiān)事會，在規(guī)模較小或人數(shù)較少的情況下也可以不設立董事

21、會和監(jiān)事會，只設一名執(zhí)行董事或只設1-2名監(jiān)事；而股份有限公司則必須設立董事會和監(jiān)事會。對此公司法對有限責任公司的規(guī)定更自由一些，而對股份有限公司的規(guī)定更強制一些。另外，對于公司的解散事由與清算辦法來說，有限責任公司根據(jù)公司法的直接規(guī)定來確定；而股份有限公司可以通過公司章程來自由約定。對此，公司法對有限責任公司的規(guī)定更強制一些，而對股份有限公司的規(guī)定更自由一些。因此，對于有限責任公司與股份有限公司來說，公司法對兩者都有一定的強制性規(guī)范和任意性規(guī)范，至于哪個更多或更自由，法律及其理論沒有給出界定。因此，b項錯誤。有限責任公司中的一人有限責任公司和國有獨資公司的注冊資本不能分期繳納。因此，c項錯誤

22、。公司法第20條第3款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。該條規(guī)定對有限責任公司與股份有限公司都適用。因此，d項正確。72.甲公司欠乙公司貨款100萬元、丙公司貨款50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的？（）a.甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法人主體資格同時歸于消滅b.甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷c.甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保d.甲公司與丁公司合并時，應當分別由甲公司

23、和丁公司的董事會作出合并決議答案：bc解析：本題考核公司的合并。公司法第173條規(guī)定，公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。本題中“丁公司兼并甲公司”采用的是吸收合并的方式，被吸收的甲公司解散，而吸收者即丁公司依然存在。因此，a項說法錯誤。公司法第175條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼。本題中，原來甲公司的債務由丁公司繼承，乙公司可以向丁公司主張原來對甲公司的債權100萬，因丁公司欠乙公司租金80萬，丁公司可以向乙公司主張債務抵銷。因此，

24、b項正確。公司法第174條規(guī)定，公司合并，應當由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。本案中，丙公司是甲公司的債權人，甲丁公司合并時，丙公司有權要求甲公司或丁公司提供履行債務的擔保。因此，c項正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司的合并、分立決議是股東會的職權，董事會無權作出。因此，d項錯誤。73.甲為某有限公司股東，持有該公司15的表決權股。甲與公司的另外兩個股東長期意見不合，已兩年未開成公司股東會，公司經營

25、管理出現(xiàn)困難，甲與其他股東多次協(xié)商未果。在此情況下，甲可以采取下列哪些措施解決問題？（）a.請求法院解散公司b.請求公司以合理的價格收購其股權c.將股權轉讓給另外兩個股東退出公司d.經另外兩個股東同意撤回出資以退出公司答案：ac解析：本題考核公司的解散、股權回購、股權轉讓與抽回股本的規(guī)定。公司法第183條規(guī)定，公司經營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。本題中，公司經營管理出現(xiàn)了困難，且股東之間無法達成一致意見來解決，這樣繼續(xù)下去會給股東的利益造成重大損失。另外，股東甲已經持有公司15%

26、的表決權，超過了法定的10%的標準，可以請求法院解散公司。因此，a項正確。公司法第75條規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。第143條規(guī)定，公司不得收購本公司股份。但是，有下列情

27、形之一的除外：（一）減少公司注冊資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎勵給本公司職工；（四）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題中給出的情況不滿足法定的可以請求公司以合理的價格收購其股權的條件。因此，b項錯誤。公司法第72條第1款規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。因此，c項正確。公司法第92條規(guī)定，發(fā)起人、認股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會或者創(chuàng)立大會決議不設立公司的情形外，不得抽回其股本。因此，d項錯誤。74.甲乙丙三人擬共同設立一個有限合伙企

28、業(yè)，下列哪些表述是錯誤的？（）a.該有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人b.經合伙協(xié)議約定，有限合伙人可以貨幣、實物、勞務、知識產權或其他財產作價出資c.經合伙協(xié)議約定，有限合伙人可以執(zhí)行部分合伙事務d.如有限合伙人轉為普通合伙人，則對其作為有限合伙人期間企業(yè)的債務不承擔連帶責任答案：bcd解析：本題考核有限合伙企業(yè)的相關規(guī)定。合伙企業(yè)法第61條第2款規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。因此，a項正確。合伙企業(yè)法第64條規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。因此，b項錯誤。合伙企業(yè)法第68條第1款規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行

29、合伙事務，不得對外代表有限合伙企業(yè)。因此，c項錯誤。合伙企業(yè)法第83條規(guī)定，有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。因此，d項錯誤。75.魯南水泊公司欲與某國梁山公司在陽谷市設立一家中外合資企業(yè)，雙方初步擬定的合作框架包括以下事項，其中哪些符合我國法律規(guī)定？（）a.合資企業(yè)不設股東會，由董事會作為最高權力機構b.合資企業(yè)合同文本采用英文c.合資企業(yè)注冊資本在企業(yè)成立時全部繳清d.合資企業(yè)合同約定由瑞典斯德哥爾摩仲裁院仲裁解決糾紛答案：abcd解析：本題考核中外合資經營企業(yè)法的相關規(guī)定。中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例第30條規(guī)定，董事

30、會是合營企業(yè)的最高權力機構，決定合營企業(yè)的一切重大問題。因此，a項正確。中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例第11條規(guī)定，合營企業(yè)合同應當包括下列主要內容：（一）合營各方的名稱、注冊國家、法定地址和法定代表人的姓名、職務、國籍；（二）合營企業(yè)名稱、法定地址、宗旨、經營范圍和規(guī)模；（三）合營企業(yè)的投資總額，注冊資本，合營各方的出資額、出資比例、出資方式、出資的繳付期限以及出資額欠繳、股權轉讓的規(guī)定；（四）合營各方利潤分配和虧損分擔的比例；（五）合營企業(yè)董事會的組成、董事名額的分配以及總經理、副總經理及其他高級管理人員的職責、權限和聘用辦法；（六）采用的主要生產設備、生產技術及其來源；（七）原

31、材料購買和產品銷售方式；（八）財務、會計、審計的處理原則；（九）有關勞動管理、工資、福利、勞動保險等事項的規(guī)定；（十）合營企業(yè)期限、解散及清算程序；（十一）違反合同的責任；（十二）解決合營各方之間爭議的方式和程序；（十三）合同文本采用的文字和合同生效的條件。合營企業(yè)合同的附件，與合營企業(yè)合同具有同等效力。根據(jù)中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例第11條第（十三）項規(guī)定，合同文本采用的文字可以由合同來約定。即本案中合資合同中約定采用英文文本沒有違反法律規(guī)定。中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法實施條例第28條規(guī)定，合營各方應當按照合同規(guī)定的期限繳清各自的出資額。逾期未繳或者未繳清的，應當按合同規(guī)

32、定支付遲延利息或者賠償損失。據(jù)此可知，合資企業(yè)注冊資本的繳納期限是通過合資合同來約定的。因此，c項中關于合資企業(yè)注冊資本在企業(yè)成立時全部繳清的約定是合法的。中華人民共和國中外合資經營企業(yè)法第15條第1款規(guī)定，合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協(xié)議在其它仲裁機構仲裁。因此，d項中合資企業(yè)合同約定由瑞典斯德哥爾摩仲裁院仲裁解決糾紛是合法的。76.某破產案件中，債權人向法院提出更換管理人的申請。申請書中指出了如下事實，其中哪些屬于主張更換管理人的正當事由？（）a.管理人列席債權人會議時，未如實報告?zhèn)鶆杖素敭a接管情況，并拒絕回答部分債權人詢問b.管理人

33、將債務人的一處房產轉讓給第三人，未報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會c.債權人對債務人在破產申請前曾以還債為名向關聯(lián)企業(yè)劃轉大筆資金的情況多次要求調查，但管理人一再拖延d.管理人將對外追收債款的訴訟業(yè)務交給其所在律師事務所辦理，并單獨計收代理費答案：abc解析：本題考核更換管理人的事由。破產法第22條第2款規(guī)定，債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或者有其他不能勝任職務情形的，可以申請人民法院予以更換。破產法第23條規(guī)定，管理人依照本法規(guī)定執(zhí)行職務，向人民法院報告工作，并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。管理人應當列席債權人會議，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況，并回答詢問。根據(jù)破產法第23條的規(guī)定，管理人

34、有依法履行職務并在列席債權人會議時，向債權人會議報告職務執(zhí)行情況并回答詢問的義務。a項中，管理人不如實報告?zhèn)鶆杖素敭a接管情況，并拒絕回答部分債權人詢問的行為違反了法律規(guī)定的法定義務，屬于破產法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，a項正確。破產法第69條第（一）項規(guī)定，管理人實施涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會。b項中，管理人將債務人的一處房產轉讓給第三人，未報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會的行為違反了法律規(guī)定的法定義務，屬于破產法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，b項正確。破產

35、法第33條第（一）項規(guī)定，債務人為逃避債務而隱匿、轉移財產的行為無效。第34條規(guī)定，因本法第三十一條、第三十二條或者第三十三條規(guī)定的行為而取得的債務人的財產，管理人有權追回。據(jù)此可知，管理人有義務對債務人在破產申請前為逃避債務而轉移財產的行為進行調查，如果屬實應當將轉移財產追回。本題c項中，管理人怠于行使上述法定職權，屬于破產法第22條第2款規(guī)定的不能依法、公正執(zhí)行職務的情況。債權人可以以此為由申請更換管理人。因此，c項正確。破產法第24條規(guī)定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或者依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。據(jù)此可知，律師事務所可以擔任破產

36、企業(yè)的管理人，如果管理人是律師事務所來擔任的，那么管理人將對外追收債款的訴訟業(yè)務交給其所在律師事務所辦理，并單獨計收代理費的行為是合法的，不屬于債權人申請更換管理人的理由。因此，d項錯誤。77.甲公司在與乙公司交易中獲得由乙公司簽發(fā)的面額50萬元的匯票一張，付款人為丙銀行。甲公司向丁某購買了一批貨物，將匯票背書轉讓給丁某以支付貨款，并記載“不得轉讓”字樣。后丁某又將此匯票背書給戊某。如戊某在向丙銀行提示承兌時遭拒絕，戊某可向誰行使追索權？（）a.丁某b.乙公司c.甲公司d.丙銀行答案：ab解析：本題考核背書時記載了“不得轉讓”字樣票據(jù)追索權的行使。票據(jù)法第61條第1款規(guī)定，匯票到期被拒絕付款的

37、，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。本案中，乙公司是出票人，丁是背書人，戊在被拒絕付款后，可以向乙公司與丁某行使追索權。因此，ab項正確。票據(jù)法第34條規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。本題中，甲公司是在背書時記載了“不得轉讓”字樣的背書人，根據(jù)法律的規(guī)定，甲對其后手丁的被背書人戊不承擔保證責任。因此，戊不能向甲公司行使追索權。因此，c項錯誤。另外，丙銀行是付款人，在戊提示付款時丙銀行已經拒絕了戊的付款請求，不是票據(jù)債務人，不屬于被追索人員的范圍。因此，d項錯誤。78.某證券公司在業(yè)務活動中實施了下列行

38、為，其中哪些違反證券法規(guī)定？（）a.經股東會決議為公司股東提供擔保b.為其客戶買賣證券提供融資服務c.對其客戶證券買賣的收益作出不低于一定比例的承諾d.接受客戶的全權委托，代理客戶決定證券買賣的種類與數(shù)量答案：acd解析：本題考核證券法第130條第2款規(guī)定，證券公司不得為其股東或者股東的關聯(lián)人提供融資或者擔保。據(jù)此可知，證券公司為其股東提供擔保的行為是法律明確禁止的，不能通過股東會決議來改變。因此，a項中的行為違反了證券法的規(guī)定，應選。證券法第142條規(guī)定，證券公司為客戶買賣證券提供融資融券服務，應當按照國務院的規(guī)定并經國務院證券監(jiān)督管理機構批準。據(jù)此可知，證券法禁止證券公司為其股東或股東的關

39、聯(lián)人提供融資，但是沒有禁止證券公司為其客戶買賣證券提供融資服務。因此，b項中的行為沒有違反證券法的規(guī)定，不應選。證券法第144條規(guī)定，證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。據(jù)此可知，為其客戶證券買賣的收益作出承諾的行為是證券法明令禁止的。因此，c項中的行為違反了證券法的規(guī)定，應選。證券法第143條規(guī)定，證券公司辦理經紀業(yè)務，不得接受客戶的全權委托而決定證券買賣、選擇證券種類、決定買賣數(shù)量或者買賣價格。據(jù)此可知，接受客戶的全權委托是證券法明令禁止的。因此，d項中的行為違反了證券法的規(guī)定，應選。79.關于保險利益，下列哪些表述是錯誤的？（）a.保險利益本質上是一

40、種經濟上的利益，即可以用金錢衡量的利益b.人身保險的投保人在保險事故發(fā)生時，對保險標的應當具有保險利益c.財產保險的被保險人在保險合同訂立時，對保險標的應當具有保險利益d.責任保險的投保人在保險合同訂立時，對保險標的應當具有保險利益答案：bcd解析：本題考核保險利益。保險法第12條第6款規(guī)定，保險利益是指投保人或者被保險人對保險標的具有的法律上承認的利益。保險利益的成立需具備三個要件：（1）必須是法律上承認的利益，即合法的利益；（2）必須是經濟上的利益，即可以用金錢估計的利益；（3）必須是可以確定的利益。因此，a項正確。保險法第12條第1款規(guī)定，人身保險的投保人在保險合同訂立時，對被保險人應當

41、具有保險利益。據(jù)此而可知，人身保險的投保人應該在保險合同訂立時對保險標的應當具有保險利益，而非是在保險事故發(fā)生時對保險標的具有保險利益。因此，b項錯誤。保險法第12條第2款規(guī)定，財產保險的被保險人在保險事故發(fā)生時，對保險標的應當具有保險利益。據(jù)此可知，對于財產保險來說，在保險事故發(fā)生時被保險人對保險標的具有保險利益即可，不需要在保險合同訂立之時就具有。因此，c項錯誤。責任保險的投保人對保險標的應在何時具有保險利益，保險法沒有給出明確的規(guī)定。但是責任保險屬于財產保險的一種，應該適用財產保險的相關規(guī)定，即適用在保險事故發(fā)生時具有保險利益的規(guī)定即可。因此，d項錯誤。（2008年）69.甲、乙、丙、丁

42、欲設立一有限合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中約定了如下內容，其中哪些符合法律規(guī)定？a.甲僅以出資額為限對企業(yè)債務承擔責任，同時被推舉為合伙事務執(zhí)行人b.丙以其勞務出資，為普通合伙人，其出資份額經各合伙人商定為5萬元c.合伙企業(yè)的利潤由甲、乙、丁三人分配，丙僅按營業(yè)額提取一定比例的勞務報酬d.經全體合伙人同意，有限合伙人可以全部轉為普通合伙人，普通合伙人也可以全部轉為有限合伙人答案：bc解析：合伙企業(yè)法第67條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務。由此，甲僅以出資為限對企業(yè)承擔債務，其是有限合伙人，而有限合伙人不得執(zhí)行合伙事務，a的說法錯誤；第64條規(guī)定，有限合伙人不得以勞務出資。第16條 （普通）合

43、伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協(xié)商確定，并在合伙協(xié)議中載明。由此，b的說法正確，當選；第69條規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。由此，c正確，當選；第75條規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉為普通合伙企業(yè)。由此，d的說法錯誤，不當選。本題正確答案是bc.70.賈某是一有限合伙企業(yè)的有限合伙人。下列哪些選項是正確的？a.若賈某被法院判決認定為無民事行為能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙b.若賈某死亡，其繼承人可以

44、取得賈某在有限合伙企業(yè)中的資格c.若賈某轉為普通合伙人，其必須對其作為有限合伙人期間企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任d.如果合伙協(xié)議沒有限制，賈某可以不經過其他合伙人同意而將其在合伙企業(yè)中的財產份額出質答案： bcd解析：合伙企業(yè)法第79條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。所以a錯誤，不當選；第80條規(guī)定，作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。b正確，當選；第83條規(guī)定，有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合?/p>

45、人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務承擔無限連帶責任。c正確，當選；第72條規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產份額出質；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。d正確，當選，本題正確答案是bcd.71.王某將自己居住的房屋向某保險公司投保家庭財產保險。保險合同有效期內，該房屋因鄰居家的小孩玩火而被部分毀損，損失10萬元。下列哪些選項是錯誤的？a.王某應當先向鄰居索賠，在鄰居無力賠償?shù)那疤嵯虏拍芟虮ｋU公司索賠b.王某可以放棄對鄰居的賠償請求權，單獨向保險公司索賠c.若王某已從鄰居處得到10萬元的賠償，其仍可向保險公司索賠d.若王某從保險公司得到的賠償不足10萬元，其仍可向鄰居索賠答案：abc解析：保險

46、法第45條規(guī)定，因第三者對保險標的的損害而造成保險事故的，保險人自向被保險人賠償保險金之日起，在賠償金額范圍內代位行使被保險人對第三者請求賠償?shù)臋嗬?。前款?guī)定的保險事故發(fā)生后，被保險人已經從第三者取得損害賠償?shù)模ｋU人賠償保險金時，可以相應扣減被保險人從第三者已取得的賠償金額。保險人依照第一款行使代位請求賠償?shù)臋嗬?，不影響被保險人就未取得賠償?shù)牟糠窒虻谌哒埱筚r償?shù)臋嗬?。由此，保險事故發(fā)生后，被保險人可以選擇向保險人請求賠償，也可以直接請求侵害人給予賠償，但是這二者之間并沒有先后順序，a的說法錯誤，當選；王某若已經從鄰居處得到10萬元的賠償，此時其損失已經被彌補，所以不可以再向保險公司索賠，c

47、的說法錯誤，當選；d的說法正確，不當選；保險法第46條規(guī)定，保險事故發(fā)生后，保險人未賠償保險金之前，被保險人放棄對第三者的請求賠償?shù)臋嗬?，保險人不承擔賠償保險金的責任。由此，b的說法是錯誤的，當選。本題是選非題，正確答案是abc.72.甲向乙開具金額為100萬元的匯票以支付貨款。乙取得該匯票后背書轉讓給丙，丙又背書轉讓給丁，丁再背書轉讓給戊?，F(xiàn)查明，甲、乙之間并無真實交易關系，丙為未成年人，票據(jù)金額被丁變造。下列哪些選項是正確的？a.盡管甲、乙之間沒有真實交易，但該匯票仍然有效b.盡管丙為未成年人，但其在票據(jù)上的簽章仍然有效c.盡管票據(jù)金額已被丁變造，但該匯票仍然有效d.戊不能向甲、乙行使票

48、據(jù)上的追索權答案：ad（本題司法部公布的答案是ad，但是本校認為正確答案應該是ac）解析：票據(jù)法第10條規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關系和債權債務關系。票據(jù)的取得，必須給付對價，即應當給付票據(jù)雙方當事人認可的相對應的代價。第21條規(guī)定，匯票的出票人必須與付款人具有真實的委托付款關系，并且具有支付匯票金額的可靠資金來源。不得簽發(fā)無對價的匯票用以騙取銀行或者其他票據(jù)當事人的資金。關于審理票據(jù)糾紛案例若干問題的規(guī)定第14條規(guī)定，票據(jù)債務人以票據(jù)法第10條、第21條的規(guī)定為由，對業(yè)經背書轉讓票據(jù)的持票人進行抗辯的，人民法院不予支持。因此，盡管甲乙之間沒有真是的交

49、易，但是該匯票已經背書轉讓，根據(jù)最高院司法解釋第14條的規(guī)定，該匯票仍然有效。因此，a項說法正確；票據(jù)法第6條規(guī)定，無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在票據(jù)上簽章的，其簽章無效，但是不影響其他簽章的效力。由此，b的說法錯誤；票據(jù)法第14條規(guī)定，票據(jù)上的記載事項應當真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記載事項的，應當承擔法律責任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章的人，對原記載事項負責；在變造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負責；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章的，視同在變造之前簽章。根據(jù)上述規(guī)定可知，

50、票據(jù)變造的并不影響票據(jù)的效力，因此，c項正確；甲乙是在票據(jù)變造之前簽章的票據(jù)債務人，因此，甲乙應該對變造之前的記載事項承擔票據(jù)責任，而非是不承擔票據(jù)責任，d項說法錯誤。因此，本題的正確答案是ac.73.甲公司向乙銀行貸款100萬元，由a公司和b公司作為共同保證人，并以甲公司的廠房作抵押擔保。其后，甲公司因嚴重資不抵債而向法院申請破產。法院裁定受理破產申請，并指定了破產管理人。下列哪些選項是正確的？a.管理人可以優(yōu)先清償乙銀行的債務b.如a公司已代甲公司償還了乙銀行貸款，則其可向管理人申報100萬元債權c.如乙銀行不申報債權，則a公司或b公司均可向管理人申報100萬元債權d.如乙銀行已申報債權并

51、獲40萬元分配，則剩余60萬債權因破產程序終結而消滅答案：bc解析：企業(yè)破產法第16條規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人對個別債權人的債務清償無效。因此，a的說法錯誤，不當選；第51條規(guī)定，債務人的保證人或者其他連帶債務人已經代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏?，以其對債務人的求償權申報債權。債務人的保證人或者其他連帶債務人尚未代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆盏模云鋵鶆杖说膶砬髢敊嗌陥髠鶛?。但是，債權人已經向管理人申報全部債權的除外。由此，b和c是正確的，當選。第110條規(guī)定，享有本法第一百零九條規(guī)定權利的債權人行使優(yōu)先受償權利未能完全受償?shù)?，其未受償?shù)膫鶛嘧鳛槠胀▊鶛?；放棄?yōu)先受償權利的，其債權作為普通債權。由此

52、，d是錯誤的，不當選。本題正確答案是bc.74.周某向錢某轉讓其持有的某有限責任公司的全部股權，并簽署了股權轉讓協(xié)議。關于該股權轉讓和股東的認定問題，下列哪些選項是正確的？a.在公司登記機關辦理股權變更登記前股東仍然是周某b.在出資證明書移交給錢某后，錢某即成為公司股東c.在公司變更股東名冊后，錢某即成為公司股東d.在公司登記機關辦理股權登記后該股權轉讓取得對抗效力答案：cd解析：公司法第33條規(guī)定，有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。公司應當將股東的姓名或者

53、名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。因此，本題中，c和d是正確的，當選。75.劉某是甲有限責任公司的董事長兼總經理。任職期間，多次利用職務之便，指示公司會計將資金借貸給一家主要由劉某的兒子投資設立的乙公司。對此，持有公司股權0.5%的股東王某認為甲公司應該起訴乙公司還款，但公司不可能起訴，王某便自行直接向法院對乙公司提起股東代表訴訟。下列哪些選項是正確的？a.王某持有公司股權不足1%，不具有提起股東代表訴訟的資格b.王某不能直接提起訴訟，必須先向董事會或監(jiān)事會提出請求c.王某應以甲公司的名義起訴，但無需甲公司蓋章或劉某

54、簽字d.王某應以自己的名義起訴，但訴訟請求應是將借款返還給甲公司答案：bd解析：公司法第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。第152條規(guī)定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的

55、監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)定可知，本題的正確答案是bd.76.甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照公司法規(guī)定，下列哪些人員不能擔任公司董事？a.王某，因擔任企業(yè)負責人犯重大責任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放b.張某，與他人共同投資設立一家有限責任公司，持股70%，該公司長期經營不善，負債累累，于2006年被宣告破產c.徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償d.趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經著作權人許可大量復制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，趙某負有個人責任答案：cd解析：公司法第147條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事