民事訴訟法習(xí)題二答案

1、民事訴訟法習(xí)題二一、 名詞解釋（每題4分，共5題20分）。1. 民事訴訟事件 答:不以民事訴訟法律關(guān)系主題的意志為轉(zhuǎn)移而引起的民事訴訟關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的客觀事實。 2. 確認(rèn)之訴 答原告要求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在的請求。 3. 無獨立請求權(quán)的第三人 答對他人的訴訟標(biāo)的沒有請求權(quán)但對案件結(jié)果又法律上的利害關(guān)系因而參加到他人已經(jīng)進行的訴訟中去的人。 4. 反證 答是指沒有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人提出的為證明對方主張事實不真實的證據(jù)。 5. 期間 答是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人單獨或者會和實施或者完成訴訟活動所應(yīng)遵守的時間。二、不定項選擇題（每題2分，共10題20分）。1. 李某和

2、王某因租房合同發(fā)生糾紛，他們的糾紛有可能通過下列哪些方式解決？（ ABCD ）。 A.李某和王某二人和解 B.請居委會的張大媽進行調(diào)解 C.到仲裁委員會申請仲裁 D.一方起訴至法院2. 民事訴訟法律關(guān)系的主體有（ ABCD ）。 A.當(dāng)事人 B.證人 C.鑒定人 D.翻譯人3. 下列訴訟中，不屬于給付之訴的有（ AC ）。 A.請求解除共有關(guān)系之訴 B.請求給付撫養(yǎng)費之訴 C.請求確認(rèn)婚姻關(guān)系有效之訴 D.請求賠償損失之訴4. 體現(xiàn)處分原則的有（ ACD ）。 A.當(dāng)事人的民事權(quán)益授到侵犯，決定訴諸法院解決 B.訴訟開始后，被告反駁原告的訴訟請求 C.一方當(dāng)事人反對調(diào)解 D.一審后，原、被告均

3、提起上訴5. 適用兩審終審制的案件有（ ABD ）。 A.適用簡易程序的案件 B.適用普通程序的案件 C.適用特別程序的案件 D.適用涉外民事訴訟程序的案件6. 下列案件中，由人民法院專屬管轄的有：（ ACD ）。 A.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟 B.因保險合同糾紛提起的訴訟 C.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟 D.因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟7. 因保險合同糾紛提起的訴訟，由（ CD ）人民法院管轄。 A.合同簽訂地 B.合同履行地 C.被告住所地 D.保險標(biāo)的物所在地8. 民事訴訟中，無獨立請求權(quán)的第三人享有的訴訟權(quán)利包括：（ BC ）。 A.變更訴訟請求 B.委托訴訟代理人 C.申請回避 D.撤

4、訴9. 民事訴訟中一方當(dāng)事人死亡，由他的繼承人參加訴訟，這是（ C ）。 A.更換當(dāng)事人 B.追加當(dāng)事人 C.訴訟權(quán)利的承擔(dān) D.訴訟權(quán)利的轉(zhuǎn)移10. 訴訟代理人權(quán)限的變更或者解除，由當(dāng)事人書面告知人民法院，并由（ D ）通知對方當(dāng)事人。 A.委托人 B.訴訟代理人 C.當(dāng)事人自己 D.人民法院三、簡答題（每題8分，共5題40分）。1. 簡述處分原則的基本內(nèi)容。答處分原則又稱為處分權(quán)原則是大陸法系國家民事訴訟中的一項基本內(nèi)容。其基本含義是當(dāng)事人是否起訴或終結(jié)起訴何時或何種內(nèi)容、范圍法院對當(dāng)事人沒有提出的請求事項部門裁判對何人起訴原則上由當(dāng)事人自由決定國家不能干預(yù)。法院在民事訴訟中處于消極被動的

5、地位。 主要體現(xiàn)在以下幾個方面 1、訴訟只能因當(dāng)事人行使起訴權(quán)而開始因而當(dāng)事人自主的撤銷行為而結(jié)束。 2、訴訟請求的范圍由當(dāng)事人自行決定當(dāng)事人沒有提出的事項法院不能對其作出裁判即由當(dāng)事人決定審判對象。 3、當(dāng)事人可以在訴訟中變更、撤回和追加訴訟請求。 4、原告可以放棄已經(jīng)提出的訴訟請求被告可以承認(rèn)原告的訴訟請求當(dāng)事人雙方可以在訴訟中就民事爭議的解決達成和解或調(diào)解協(xié)議。 2. 起訴應(yīng)滿足哪些條件？答積極條件 1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織 2、有明確的被告 3、有具體的訴訟請求和事實、理由 4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄 消極條件有 1、 不屬于“一

6、事再理“ 2、 不屬于法律規(guī)定在一定期限或期間內(nèi)不得起訴的情形。 3、 雙方當(dāng)事人沒有就合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁的。3. 普通的共同訴訟成立條件是什么？答積極條件 1、原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織 2、有明確的被告 3、有具體的訴訟請求和事實、理由 4、屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄 消極條件有 1、 不屬于“一事再理“ 2、 不屬于法律規(guī)定在一定期限或期間內(nèi)不得起訴的情形。 3、 雙方當(dāng)事人沒有就合同糾紛自愿達成書面仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁的。4. 如何理解證明責(zé)任？答證明責(zé)任又稱為舉證責(zé)任是指當(dāng)作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟

7、中處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時一方當(dāng)事人因此而承擔(dān)的訴訟上的不利后果。 1. 證明責(zé)任是一種不利的后果這種后果只有作為裁判基礎(chǔ)的主要事實真?zhèn)尾幻鲿r才發(fā)生作用 2. 真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提。 3. 真?zhèn)尾幻鞯氖聦嵤侵缸鳛椴门幸罁?jù)的主要事實不涉及間接事實和輔助事實。 4. 法院不是證明責(zé)任承擔(dān)的主題證明責(zé)任是對當(dāng)事人的一種不利后果。 5. 證明責(zé)任不同于主張責(zé)任。主張責(zé)任也是一種后果是指當(dāng)事人如果沒有向法院提出對自己有利的事實將可能承擔(dān)的不利后果。 6. 證明責(zé)任由哪一方當(dāng)事人承擔(dān)是由法律法規(guī)預(yù)先確定的 7. 應(yīng)當(dāng)注意作為一種不利后果的證明責(zé)任與當(dāng)事人對自己的主張?zhí)岢鲎C據(jù)加以證明的關(guān)系 8. 證明責(zé)

8、任是一種擬制或假定。5. 適用特別程序?qū)徖淼陌讣心男看?、選民資格案件的審理程序 2、宣告公民失蹤案件的審理程序 3、宣告公民死亡案件的審理程序 4、認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力案件的審理程序 5、認(rèn)定財產(chǎn)無主案件的審理程序。四、論述題（每題10分，共1題10分）。1. 試述審判監(jiān)督程序與第二審訴訟程序的區(qū)別。答第二審程序是指當(dāng)事人對一審法院所做的未發(fā)生法律效力的裁判不服向上級人民法院提起訴訟上一級人民法院據(jù)此對案件進行審理所適用的審判程序再審程序是指當(dāng)事人、人民檢察院和人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定基于法定的事實和理由認(rèn)為確有錯誤申請、提起和決定對相應(yīng)案件進行再審從而

9、由人民法院對案件進行審理而適用的審判程序。 主要區(qū)別有 1、 程序啟動的原因不同二審程序是因當(dāng)事人不服一審裁判再審程序是因生效裁判確有錯誤。 2、 程序啟動的主體不同二審程序只能由當(dāng)事人啟動再審程序除了當(dāng)事人以外還包括檢察院和法院可以啟動。 3、 提起的時間要求不同二審須在裁定作出10日內(nèi)或者判決作出15日內(nèi)提出再審若是由當(dāng)事人提出的則在裁判生效后兩年之內(nèi)若是由檢察院和法院提起則不受時間限制。 4、 適用的法院不同二審只能由原審法院的上一級法院審理再審可以由原審法院審理也可以由其上級法院審理。 5、 適用的程序不同二審只能適用二審程序?qū)徖碓賹徔赡苓m用一審程序也可能適用二審程序。 6、 裁判的效

10、力不同二審所做的裁判為生效裁判再審則要根據(jù)適用的程序來確定裁判的效力若是適用一審程序?qū)徖淼漠?dāng)事人不服仍可提起上訴。五、案例分析（每題10分，共1題10分）。11988年10月，甲市北方文化藝術(shù)中心與乙市江南音像出版公司在丙市簽訂合同，雙方商定聯(lián)合制作以歌頌殘疾人自強不息為主題的 60 分鐘歌曲錄音磁帶一盤，由北方文化藝術(shù)中心收集曲目、進行必要的藝術(shù)處理，并解決有關(guān)版權(quán)問題，由江南音像出版公司制作發(fā)行。后北方文化藝術(shù)中心收集歌曲 12 首，在本單位進行藝術(shù)處理并制成母帶。江南音像出版公司因設(shè)備發(fā)生故障，便請丁市文化館協(xié)助，江南音像出版公司黃偉等人去丁市文化館利用其設(shè)備制作磁帶，文化館還派職工李榮

11、國等人參與制作工作，事后，江南音像出版公司付給丁市文化館 2 萬元設(shè)備磨損費和勞務(wù)費。該歌曲磁帶取名為強者之歌，在戊市、己市發(fā)行銷售。此后，白云樂隊認(rèn)為強者之歌中的第 2、3 兩首歌曲版權(quán)應(yīng)歸其所有，紅土地出版社認(rèn)為強者之歌 中的第 5、6、7 三首歌曲版權(quán)應(yīng)歸其所有，兩單位發(fā)現(xiàn)強者之歌署名單位為北方文化藝術(shù)中心和江南音像出版公司，提出交涉，未能解決爭議，便提起訴訟。一審法院將白云樂隊和紅土地出版社列為原告，將北方文化藝術(shù)中心和江南音像出版公司列為被告，經(jīng)過審理，判決確認(rèn)被告行為構(gòu)成侵權(quán)。法院于 1990年4月15日將判決書送達雙方當(dāng)事人。此后連降暴雨，交通不便，直到 5月2日兩被告才以事先曾

12、與白云樂隊和紅土地出版社打過招呼為由，不服判決，到郵電局向法院寄發(fā)了上訴狀。本案經(jīng)第二審法院調(diào)解，雙方達成協(xié)議，被告當(dāng)即按協(xié)議對原告進行了賠償，并口頭表示道歉。法院在此情況下制作了調(diào)解書，法院送達調(diào)解書時原告對調(diào)解書中的措辭提出異議，拒絕在送達回證上簽字。在這種情況下，法院采取了留置送達的方式。事后，雙方當(dāng)事人未再提出任何意見，法院就此結(jié)案。問： 1 什么地方的法院對本案具有管轄權(quán)？為什么？（2分）答甲市、乙市、丙市、戊市、己市這五個市的法院都有管轄權(quán)。此案是因為侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟由著作權(quán)法第46條、第47條所規(guī)定的侵權(quán)行為的實施地、侵權(quán)行為復(fù)制品儲存地、被告住所地人民法院管轄。此案

13、中甲市和乙市為被告住所地被告在丙市簽訂合同丙市是侵權(quán)行為實施地戊市和己市是侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地所以這幾地法院都有管轄權(quán)。2 如果本案幾家法院都具有管轄權(quán)，原告向其中一家有管轄權(quán)的法院起訴，立案受理后、被告要求將此案移送另一家有管轄權(quán)的法院，先立案的法院是否有權(quán)按被告的要求移送？為什么？ （2分）答在此案件中五個市的法院都有管轄權(quán)五個法院對此案件構(gòu)成共同管轄。被告要求移送因為原受理法院是擁有管轄權(quán)的所以應(yīng)當(dāng)征求原告意見。同時如果被告的異議理由不成立法院可以裁定駁回異議。 3白云樂隊和紅土地出版社可否分別單獨起訴？為什么？（2分）答可以。本案中白云樂隊主張對第2首和第3首歌曲擁有版權(quán)紅土地出版社主張對第5、6、7三首歌曲享有版權(quán)兩者的訴訟標(biāo)的是不同的。他們的合并審理屬于普通共同訴訟而不是必要共同訴訟可以單獨起訴。4 如果本案一審判決作出后，江南音像出版公司一家提出上訴，理由是事先有合同的約定，版權(quán)問題由北方文化藝術(shù)中心負(fù)責(zé)解決，故構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)由北方文化藝術(shù)中心進行賠償和道歉。在這種情況下，二審當(dāng)事人如何列明？（2分） 答:上