有關(guān)證券公司的法治管理研究

1、有關(guān)證券公司的法治管理研究 目前我國資本市場成為了國民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，因此建立一個公開、公平、公正的市場秩序，來推動資本市場的穩(wěn)定健康發(fā)展，變得尤為重要。這種市場秩序的建立，迫切需要加強(qiáng)和完善基礎(chǔ)性制度建設(shè)和市場監(jiān)管。證券公司作為證券市場重要的中介機(jī)構(gòu)，在證券市場的發(fā)展過程中發(fā)揮了重要的作用，同時在前些年的發(fā)展過程中也出現(xiàn)了一些問題。所以有必要針對出現(xiàn)的這些問題及其成因，總結(jié)經(jīng)驗教訓(xùn)，加強(qiáng)和改進(jìn)證券公司監(jiān)管，實現(xiàn)證券行業(yè)的規(guī)范發(fā)展，進(jìn)而促進(jìn)資本市場的持續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。 條例總結(jié)了近年來證券公司綜合治理過程中的改革措施和成功經(jīng)驗，針對證券公司在發(fā)展過程中暴露出來的一些突出問題如證券市場準(zhǔn)入條件、

2、客戶資產(chǎn)保護(hù)、證券公司治理結(jié)構(gòu)、證券公司高管人員的監(jiān)管制度以及監(jiān)管機(jī)關(guān)的監(jiān)管措施等進(jìn)行了詳細(xì)地規(guī)定，同時為證券公司的創(chuàng)新發(fā)展留下了必要的空間。條例的出臺是對公司法、證券法等法律的細(xì)化與落實，對完善證券公司內(nèi)部治理與外部監(jiān)管，迎接創(chuàng)新發(fā)展新機(jī)遇具有重大意義，這標(biāo)志著我國證券市場法治建設(shè)在前進(jìn)的道路上又邁出了重要的一步。 監(jiān)督管理措施是證券公司監(jiān)督管理條例的重要內(nèi)容。證監(jiān)會對于證券公司的監(jiān)管可以分為三大部分，第一為被動監(jiān)管措施，第二為主動監(jiān)管措施，第三為對于證券公司組織機(jī)構(gòu)的要求。 一、被動監(jiān)管措施 本條例中第63、64條規(guī)定了信息報送的規(guī)則。其中63條對信息報送的種類做了分類，包括年度報告，月度

3、報告，以及在證券公司發(fā)生重大事件時的臨時報告。64條規(guī)定了社會中介機(jī)構(gòu)以及證券公司在信息報送上的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。66條規(guī)定了信息披露的范圍。69條規(guī)定了證券公司信息報送以及信息披露的要求，即真實、準(zhǔn)確、完整。 實際上，信息報送制度與信息披露制度有所不同，信息報送制度是指證券公司在固定的時間或者是在在發(fā)生重大事件時向證監(jiān)會報送有關(guān)報告的制度，證券公司向證監(jiān)會報送相關(guān)報告后，證監(jiān)會還應(yīng)當(dāng)對年度報告與閱讀報告進(jìn)行審核，本條例65條規(guī)定：“對證券公司報送的年度報告、月度報告，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)指定專人進(jìn)行審核，并制作審核報告。審核人員應(yīng)當(dāng)在審核報告上簽字。審核中發(fā)現(xiàn)問題的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)

4、構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時采取相應(yīng)措施。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對有關(guān)機(jī)構(gòu)報送的客戶的交易結(jié)算資金、委托資金和客戶擔(dān)保賬戶內(nèi)的資金、證券的有關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行比對、核查，及時發(fā)現(xiàn)資金或者證券被違法動用的情況?！睆纳鲜鰲l文來看，證監(jiān)會對于信息報送制度中的年度報告與月度報告為實質(zhì)性審核，不屬于備案性質(zhì)。 至于信息披露制度，我國證券法上有關(guān)于上市公司的信息披露制度，所以已上市的證券公司必須依法履行相關(guān)的信息披露義務(wù)。但是本條例66條中所規(guī)定的證券公司的信息披露制度僅僅規(guī)定了信息披露的范圍，規(guī)定的不甚完善，所以條例授權(quán)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定具體辦法。 同時，本條例第88條規(guī)定了違反信息報送制度以及信息披露制度的法律責(zé)任

5、。第88條第一項規(guī)定，證券公司不進(jìn)行信息披露或信息披露不實應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的行政處罰；第二項規(guī)定證券公司控股或者實際控制的企業(yè)、資產(chǎn)托管機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在不進(jìn)行信息報送，或報送不實時應(yīng)當(dāng)承當(dāng)相應(yīng)的責(zé)任，但是，該第二項為何不將證券公司包括在內(nèi)，這確實是一個疑問。 二、主動監(jiān)管措施 在證監(jiān)會被動監(jiān)管的基礎(chǔ)上，證監(jiān)會如果需要進(jìn)一步的調(diào)查，還可以采取主動監(jiān)管措施。條例67條與68條對主動監(jiān)管措施做了具體的規(guī)定，其中第67條是證監(jiān)會要求一些特殊主體向其提供必要的信息；第68條則是證監(jiān)會對證券公司進(jìn)行檢查的規(guī)定，68條賦予證監(jiān)會很大的權(quán)力，其中包括一些類似于司法權(quán)的權(quán)力，如該條第三項第四項規(guī)定，對于有關(guān)資料

6、，證監(jiān)會可以查閱復(fù)制，在特殊情況下可以封存，該條第二項甚至規(guī)定，在證監(jiān)會負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的條件下，證監(jiān)會可以可以查詢證券公司及與證券公司有控股或者實際控制關(guān)系企業(yè)的銀行賬戶。 三、對于證券公司組織機(jī)構(gòu)的監(jiān)管 1、對于大股東的監(jiān)管 條例71條是對條例14條的回應(yīng)。條例第14條規(guī)定，任何單位或者個人持有或者實際控制證券公司5%以上股權(quán)必須報證監(jiān)會批準(zhǔn)。若違反此規(guī)定，71條規(guī)定其在一定期限內(nèi)改正，在此期限內(nèi)該相應(yīng)股權(quán)不具有表決權(quán)。此處的“相應(yīng)的股權(quán)”應(yīng)當(dāng)是指超出5%的那部分股權(quán)。 2、對于證券公司高管的監(jiān)管 條例72條是有關(guān)對未取得任職資格的個人的監(jiān)管。該條規(guī)定此類人員擔(dān)任證券公司高管的，證監(jiān)會可以責(zé)令其

7、停止行使職權(quán)，更為嚴(yán)重的，還可以對其實行市場進(jìn)入措施。73條則是對證券公司提出要求，要求證券公司主動解除不具備任職資格的高管的職務(wù)并向證監(jiān)會報告，并且證監(jiān)會也有權(quán)責(zé)令證券公司解除不符合任職條件的高管的職務(wù)。 條例77條規(guī)定了證券公司違反證券公司高管任職資格禁止應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，違反本條規(guī)定的按照證券法198條的規(guī)定處罰。證券法198條規(guī)定：違反本法規(guī)定，聘任不具有任職資格、證券從業(yè)資格的人員的，由證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，給予警告，可以并處十萬元以上三十萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員給予警告，可以并處三萬元以上十萬元以下的罰款。 四、其他 1、其他處罰措施 條例70條規(guī)定了對治理結(jié)構(gòu)不

8、健全、內(nèi)部控制不完善、經(jīng)營管理混亂、設(shè)立賬外賬或者進(jìn)行賬外經(jīng)營、拒不執(zhí)行監(jiān)督管理決定、違法違規(guī)的證券公司的一些處罰措施，例如增加內(nèi)部合規(guī)檢查的次數(shù)、暫停證券公司的業(yè)務(wù)等等。 2、證監(jiān)會以外其他機(jī)構(gòu)對于證券公司的監(jiān)管 首先，75條規(guī)定會計事務(wù)所在進(jìn)行審計時可以查閱、復(fù)制與審計事項有關(guān)的客戶信息或者證券公司的其他有關(guān)文件、資料，并可以調(diào)取證券公司計算機(jī)信息管理系統(tǒng)內(nèi)的有關(guān)數(shù)據(jù)資料。本條授予會計事務(wù)所更大的審計權(quán)力。74條規(guī)定，證券公司解聘會計師事務(wù)所的，應(yīng)當(dāng)說明理由，此條賦予會計事務(wù)所的更大的獨立性，使得會計事務(wù)所能夠更加有效的行使其審計職能，并且84條第12項規(guī)定，聘請、解聘會計師事務(wù)所，未按照規(guī)定向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案，解聘會計師事務(wù)所未說明理由的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 其次，76條規(guī)定了證券交易所對于證券公司的監(jiān)管責(zé)任。證券交易所監(jiān)管的對象是證券公司的證券自營賬戶與證券資產(chǎn)管理帳戶，證券交易所在監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)異常情況應(yīng)當(dāng)及時按照交易規(guī)則和會員管理規(guī)則處理，并向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告。 由此，我們可以看出，監(jiān)管條例是對證券法以及相關(guān)法律法規(guī)有關(guān)監(jiān)管措施的細(xì)化，同時，條例也增強(qiáng)了除證監(jiān)會以外的其他機(jī)構(gòu)的監(jiān)管責(zé)任，這些措施