中國法制史04054

1、中國法制史 陳 博 授課計劃 緒論、夏商法律緒論、夏商法律第一講 西周法律西周法律第二講 春秋戰(zhàn)國法律春秋戰(zhàn)國法律第三講 秦漢法律（上）秦漢法律（上）第四講 秦漢法律（下）、魏晉南秦漢法律（下）、魏晉南 北朝法律（上）北朝法律（上） 第五講 隋唐法律（中）隋唐法律（中）第七講 隋唐法律（下）、五代宋法律隋唐法律（下）、五代宋法律第八講 元法律、明清法律（上）元法律、明清法律（上）第九講 魏晉南北朝法律（下）、魏晉南北朝法律（下）、 隋唐法律（上）隋唐法律（上） 第六講 明清法律（下）明清法律（下）第十講 民國法律（上）民國法律（上）第十二講 民國法律（下）民國法律（下）第十三講 根據(jù)地時期法律

2、根據(jù)地時期法律第十四講 建國后的法律變革建國后的法律變革第十五講 晚清法律變革晚清法律變革第十一講 緒論 1、什么是中國法制史 大法制史和小法制史之分 2、為什么要學中國法制史 了解自己 警惕人治仍是當前法治建設的重大課題 “有治人無治法” 3、有哪些東西仍在影響著我們 詔令和政策 重刑輕民與刀把子觀念 特權法與家族主義法 重實體輕程序與行政干預 道德法律化與法律道德化 補：A保護公民合法收人：由財產(chǎn)擁有者取證（證 明財產(chǎn)的合法性） B私有財產(chǎn)的不可侵犯：有政府取證（證明財產(chǎn)的 不合法性） 夏商法律 1、法律的起源 法源于何 法始于何 2、禹刑和湯刑 有刑名無罪名 3、奴隸制五刑 五刑觀念和陰

3、陽學說 大辟（死形）、宮辟、髕辟（去掉膝蓋骨）、劓辟、 墨辟（臉上刺字） 法定刑和法外刑 4、天罰和神判 奉天罰罪（以神明裁判為核心） 占卜判決和神獸判決 牛頭刻辭 (甲3939) 長39.5，寬17.5公分 小屯橫十三五丙坑出土 民國十八年第三 次發(fā)掘所得，為第五期的記事刻辭，記載獲得白兕及征盂方的事情，盂方是殷的敵國。 西周法律 一、西周的立法 1、九刑：流贖鞭撲 2、呂候作刑：明德慎罰 3、周公制禮 什么是禮？宗法等級、名分 禮的產(chǎn)生和發(fā)展 禮的形式：吉兇賓軍嘉 禮的基本原則：親親尊尊 二、西周立法思想和刑法原則 1、明德慎罰 帝祖合一以德配天 2、刑法原則 眚與非眚、惟終與非終 三典

4、三、禮與刑 禮主刑輔 預防與懲戒 禮不下庶人，刑不上大夫 四、司法制度 1、司法機構 司寇 2、審判制度 獄與訟 束矢與鈞金 五聽：辭聽、色聽、氣聽、耳聽、目聽 春秋戰(zhàn)國時期法律 一、春秋法律 成文法的公布 1、成文法公布的原因： 新的經(jīng)濟形式和新的階層的出現(xiàn) 2、成文法的公布及其方式： 子產(chǎn)鑄刑鼎 鄧析作竹刑 二、戰(zhàn)國法律 變法：李悝變法、吳起變法、商鞅變法 1、李悝變法 政治上：廢除世卿世祿 經(jīng)濟上：盡地力之教、善平 法律上：頒布法經(jīng) 法經(jīng) 第一、法經(jīng)的真?zhèn)?第二、法經(jīng)的篇目 盜、賊、囚、捕、雜、具 注意盜和賊的區(qū)別 第三、法經(jīng)的特點 鎮(zhèn)壓盜賊 反對奴隸主貴族特權 重刑主義 2、商鞅定秦律

5、 帝道、王道、霸道 改法為律。從公平到統(tǒng)一協(xié)調(diào) 增加了刑名。如什伍連坐 增加了罪名。如棄灰于道 秦朝法律 一、云夢秦簡和秦朝法律形式 1、睡虎地秦簡的發(fā)現(xiàn) 大概商鞅變法后到秦統(tǒng)一后8年之間 2、秦朝法律形式 律 法律答問 封診式 廷行事 二、秦律的基本內(nèi)容 1、刑法原則 刑事責任年齡。男子6尺5寸，女子6尺2寸 區(qū)分故意和過失。“端為”和“不端” 誣告反坐 計贓論罪 2、刑罰 死刑。棄市、腰斬、具五刑、梟首 遷刑。流放刑 肉刑。黥、劓、髕、宮 作刑。城旦舂、鬼薪白粲、隸臣妾、司寇、 候 笞刑。 貲刑。罰金刑 三、秦朝的司法制度 1、中央司法機構 御史大夫。中央監(jiān)察機構 廷尉。中央審判機構 2、

6、公室告和非公室告 “家罪” 3、司法官吏的責任 出入人罪 漢代法律 一、漢代立法 1、漢初立法思想的轉變 從黃老到儒家 黃老思想：清靜無為（愚民政策） 儒家思想：德主刑輔（外儒內(nèi)法） 2、漢代主要立法 主要立法活動： 約法三章 蕭何制九章律9篇 叔孫通制傍章律18篇 張湯制越宮律27篇 趙禹制朝律6篇 漢律六十篇 主要法律形式： 律 令 前主所是著為律，后主所是疏為令 科 比 二、漢代法律的主要內(nèi)容 1、廢除肉刑 緹縈救父 文帝廢肉刑 “外有輕刑之名，內(nèi)實殺人” 景帝減刑 髕刑的左右趾問題 宮刑的廢復問題 2、新的刑法原則 上請制度的確立 特權法的制度化 從2000石到600石 “親親得相首匿

7、” “同居相為隱” “親屬相為容隱” 3、削藩和捕盜法律 削藩實際上是中央和地方的矛盾 推恩令 左官律 阿黨附益法 非正律 金律 捕盜很重要的目的是為了打擊豪強 首匿罪 通行飲食罪 見知故縱罪 沈命法 三、司法制度 1、司法機構 2、審判程序 鞫獄讀鞫乞鞫 錄囚制度 3、春秋決獄 “論心定罪”和“本其事而原其志” 秋冬行刑 魏晉南北朝法律 一、立法概況 1、曹魏律 刑名第一 2、晉律 “刑名”分為“刑名”、“法例” 律以正罪名，令以存事制 張杜律的頒布 3、北魏律、麟趾格、大統(tǒng)式 大統(tǒng)式是有關行政細則的規(guī)定 4、北齊律 名例第一 十二篇?！胺蠲鲗?，科條簡要” 二、立法內(nèi)容的變革 1、“八議”

8、入律 親、故、賢、能、功、貴、勤、賓 2、“官當”入律 3、“重罪十條” 4、“準五服制罪” 5、刑罰制度的變化 流刑的出現(xiàn)，宮刑的廢除，連坐范圍縮小。 三、司法制度 1、司法機構 律博士的設置 廷尉改大理寺 2、訴訟審判制度 刑訊的制度化 死刑奏報制度的形成 直訴制度的形成 隋唐法律 一、隋的法律 1、開皇律和大業(yè)律 2、開皇律的創(chuàng)新 12篇500條體例 “科條簡要、疏而不漏” 封建五刑的確定：死、流、徒、杖、笞 十惡的確定 特權法的進一步完善：八議、官當?shù)耐晟?二、唐初立法思想 1、禮法并用的治國思想 “德禮為政教之本，刑罰為政教之用，猶昏 曉陽秋相須而成者也” 2、法律內(nèi)容要統(tǒng)一、簡約、

9、穩(wěn)定 3、慎重行刑 奏報制度和直訴制度 三、唐代立法 1、唐的法律形式 律：“正刑定罪” 令：“設范立制” 格：“禁違正邪”，皇帝敕命的匯編 “留司格”、“散頒格” 式：“軌物程事” 唐六典是不是法典的問題 2、唐律的制定 武德律：12篇500條，“五十三條格” 貞觀律：輕刑主義 永徽律：永徽律疏 開元律：修訂和刊定的爭議。 四、唐律的基本內(nèi)容 1、總則名例律 1.1五刑： 笞：1050（15） 杖：60100（610） 徒：13年，半年1等（2060) 流：20003000，500一等(80-100) 五流：加役流、反逆緣坐流、子孫犯過失流、不孝流、會赦 猶流，不享受減贖特權 死：絞、斬 贖

10、刑：罪情有疑、官僚貴族及其親屬犯流罪以下、老幼殘疾 人犯流罪以下 1.2、十惡 要注意前三惡和后七惡的區(qū)別 謀反：圖謀推翻現(xiàn)政權 謀大逆：侵犯皇權權威 謀叛：包括降和叛 惡逆：毆打或謀殺尊親屬 不道：殺人或害人手段特別殘忍 大不敬：皇帝身邊人的過失犯罪 不孝：生前不孝和死后不孝 不睦：較遠親屬之間的拐賣或殺害行為 不義：殺害父母官，殺害現(xiàn)授業(yè)師等 內(nèi)亂：小功親之間相奸 十惡不享受特權，不能赦免 1.3、特權法 議：八議指認犯死罪，司法官只審不判 請：犯死罪可以直接請求皇帝寬免，五品官以上及八議者的 一定親屬 減：七品官及議、請者的一定范圍親屬，流刑以下量刑可以 減一等 贖：九品官以上及議、請、

11、減者的親屬，流刑以下可贖 高等特權者能享受低等特權 特權者一定范圍的親屬可以享受比特權者本人低一等的特權 官當：“公罪”和“私罪”的區(qū)別，職事官、勛官、歷任官 當罪 1.4其他原則 “六贓”：強盜、竊盜、受財枉法、受財不枉法、 受所監(jiān)臨財物、坐贓 三罰并施：刑事處罰、行政免官、民事賠償 “同居相為隱”：親屬相隱適用范圍的擴大 “化外人相犯”：“同類相犯者，各依本法；異類 相犯，以法律論” 比附原則：“其應出罪者，舉重以明輕；其應入罪 者，舉輕以明重?！?五、唐代的司法制度 1、司法機構 審判、復核、監(jiān)察三系統(tǒng)的建立 大理寺是最高審判機關 刑部主要是復核機關，同時承擔部分刑罰執(zhí)行職能， 另外還參

12、與法律修訂 御史臺是中央監(jiān)察系統(tǒng)：臺、殿、察三院 三司推事：重大疑難案件由三個中央司法機關的長 官會同審理 2、訴訟制度 告訴的限制 親屬間告訴的限制 部曲、奴婢不得告主人 行為能力的限制：老（80歲以上）、幼（10歲以 下）、篤疾（嚴重殘疾）這三類人除非是自己直接 受害，否則沒有告訴權利 囚徒告訴權利的限制：監(jiān)獄官吏的虐待，前三惡的 犯罪，他人犯罪可以告發(fā) 3、審判制度 刑訊的規(guī)定：刑訊有條件、刑訊工具有限制、刑訊 對象有限制、刑訊執(zhí)行上的限制 越訴和直訴： 故意越訴的，受理者和越訴者都要受處罰 直訴：撾登聞鼓、邀車駕、上表等 司法官吏的審判責任： 故意出入人罪的，出入全罪，以全罪論；同級出

13、入 的，以所剩論；越級出入的，以全罪論。過失出入 罪的，入罪減三等，出罪減五等。 復仇 禮記：“父之仇弗與共戴天” 論語檀弓：“寢苫枕塊，不仕，弗與共 天下也。遇諸市朝，不反兵而斗。” 禮記：“兄弟之仇不反兵，交游之仇不 同國” 孟子盡心上：“吾今而后知殺人之親重 也，殺人之父者人亦殺其父，殺人之兄者人 亦殺其兄，然則非自殺也，一間耳?！?先秦時期，復仇自由 到公元前一世紀左右，復仇逐漸被禁止。 后漢書桓譚傳，桓譚在建武初年上書禁 止復仇：“今人相殺傷，雖已伏法，而私仇 怨結，子孫相報，后忿深前，至于滅戶殄 業(yè)，今且申明舊令?！?禁止復仇后東漢中期又有“輕侮法”，但施 行時間不長，到東漢后期就

14、已經(jīng)廢除。 毋丘長案 趙娥案 曹魏時禁止復仇重至滅族（魏文帝），但是 如果仇人逃逸沒有歸案受審的，被害人子弟 可以追殺復仇 唐宋律禁止復仇，復仇同謀故斗殺。但是如果是子 孫復仇者必須有司具案奏取敕裁。 張審素案 元律比較特殊，支持復仇，規(guī)定父為人所殺，子毆 死仇人，不但無抵罪責任，而且殺父之家須付燒埋 銀五十兩。 明清原則上禁止復仇，但是如果祖父母、父母被人 所殺，子孫痛忿激切，登時將兇手殺死可以免罪， 但如果是事后稍遲再殺，便須杖六十。 如果已經(jīng)被國法所裁決執(zhí)行的，不允許再進行復仇 移鄉(xiāng)避仇制度（自周至清） 私和罪。唐宋子孫私和流兩千里，明清子孫私和杖 一百徒三年。 五代法律 1、后唐時期發(fā)

15、展了刑統(tǒng)、編敕兩種法律形式 刑統(tǒng)就是把律令格式敕匯編在一起，以律為 主，令、格、式、敕接近哪一條律就附在相 關律條后面。 2、刑罰上。死刑增加了凌遲；流刑增加了刺 面，肉刑部分恢復。 宋代法律 一、宋代的主要立法活動 1、第一部刊印頒發(fā)的法典宋建隆詳定刑統(tǒng) 篇目內(nèi)容和唐律疏議基本相同，共12篇502條 在篇下設門，共設213門，將性質相同或相近的律條及敕、 令、格、式、起請等合為一門 2、編敕。 宋一代刑統(tǒng)沒有再修訂，用編敕對法律進行修訂，引發(fā)所謂 “敕律之爭”，到王安石變法時期基本編敕已經(jīng)取代了刑統(tǒng)。 阿云案 宋仁宗時設立“詳定編敕所” 3、南宋慶元條法事類 阿云案 宋神宗熙寧年間（年年），

16、登州女阿云在母親死后 服喪期未滿時，由尊長作主，與一韋姓男子訂婚。但阿云嫌其長相丑陋， 便趁其晚上獨自就寢于田舍之時帶刀去殺他。因阿云力氣小，十余刀未 能將其砍死，只斷其一指。案發(fā)后，官府抓不著兇手，便懷疑是阿云所 為，將她抓起來審問。在將要動用刑訊時，阿云全盤招供。登州知府許 遵認為阿云訂婚之時，服喪期未滿，故與韋某的夫妻關系不能成立，應 以普通人處理，并將此案上報朝廷。案件上報后，審刑院、大理寺卻以 違律為婚、謀殺親夫的罪名判處阿云死刑。但許遵上奏認為：在官吏傳 訊被告時，如果被告能主動供認犯罪事實，應該按自首論處，減二等處 罰。此案經(jīng)刑部復核后，奏請皇帝裁決。最后，宋神宗特頒敕令，免除

17、了阿云死罪。 宋刑統(tǒng)規(guī)定，謀殺人時，“於人有損傷，不在自首之例”。 宋神宗在熙寧元年七月曾下了一道詔令，稱：“謀殺已傷，按問欲舉， 自首，從謀殺減二等論?！?宋刑統(tǒng)名例中所注：“因犯殺傷而自首者，得免所因之罪” 宋刑統(tǒng)賊盜中“諸謀殺人者，徒三年；已傷者，絞；已殺者，斬” 二、宋代的刑法變化 1、重法和重法地的出現(xiàn) 重法就是對某些重罪加重處罰，如群盜、殺官吏、殺三人以 上、燒房屋百間以上等。 重法地，就是在特定的區(qū)域，凡是強盜、竊盜和窩藏強盜罪 一律加重處罰。開始只在開封，后來擴大 2、刑罰的變化 折杖法。除死刑外，笞杖徒流斗可以折換成臀杖和脊杖 刺配。刺字加配役，主要用于雜犯死罪和強盜、竊盜及

18、累犯。 刺配實際中是流放、刺面加杖刑結合的一種刑罰。 凌遲。起源自遼。宋仁宗開始適用，后來使用漸廣，到南宋 正式入律，一直沿用至清末1905年廢除。 三、宋代司法制度 1、司法機構 地方路一級的“提點刑獄司” “御筆斷罪”。皇帝親自審案斷罪。 2、訴訟審判制度 鞫讞分司制。審理和判決分開 翻異別推制。翻供后另組審判團隊審理，一般用于死刑。 理雪制度。判決后不服三年內(nèi)可以上訴 檢驗制度完善。洗冤集錄（宋慈） 務限制度。陰歷十月一日到次年一月三十日可以審理與土地 有關的案件 晚清法律變革 一、清末預備立憲 1、背景 鴉片戰(zhàn)爭 師夷長技以制夷 洋務運動 甲午戰(zhàn)爭 維新運動 八國聯(lián)軍侵華 “預約變法”

19、 “江楚會奏三疏” 日俄戰(zhàn)爭 1905年五大臣出洋考察 1906年9月1日宣示預備立憲諭 2、預備立憲的主要活動 1908年8月欽定憲法大綱，正文14，附錄9條， 第一部憲法性文件，強調(diào)君權，但是第一次以法律 形式規(guī)定民眾的自由和權利。 咨議局和資政院的設立 十九信條的頒布。1911年5月“皇族內(nèi)閣”， 1911年10月10日辛亥革命，10月底灤州兵諫“請愿 意見政綱十二條”，1911年11月3日“十九信條”， 采取虛君共和 二、晚清修律 1、修律的背景和指導思想 是預備立憲的重要組成部分 試圖收回領事裁判權 沈家本，伍廷芳主持 “中外通行，有裨治理”的指導思想 2、修律的主要內(nèi)容 大清現(xiàn)行刑

20、律：刪除六部總目；初步區(qū)分民刑； 改革刑罰制度；刪除部分過時條款；增加了新罪名 大清新刑律：激發(fā)法理派和禮教派的激烈爭論； 如正當防衛(wèi)、無夫奸；暫行章程的變通。打破 了諸法合體的體例；采用了西方近代刑罰體系；引 進了西方的刑法原則、制度和術語；調(diào)整了罪名 大清商律草案、大清刑事訴訟律草案、 大清民事訴訟律草案、法院編制法、大 清民律草案 三、司法制度的變化 1、領事裁判權 注意領事裁判權和治外法權的區(qū)別 被告人主義原則 1843年五口通商章程 觀審制度 會審公廨的設立。1854年上海英法美租界租地章 程設立工部局和巡捕房，1864年公共租界設立 “洋涇浜北首理事衙門”，1868年設立“公共租界

21、 會審公廨”?！巴馊瞬皇苤袊陶拢A人反就 外國之裁判” 2、司法制度的改革 刑部改為法部，最高司法行政機關 大理寺改為大理院，最高審判機關；1907年 地方設高等審判廳和初等審判廳，1911年地 方設高等審判廳、地方審判廳、初等審判廳， 實行四級三審 民國法律 一、南京臨時政府的法律 1、中華民國臨時政府組織大綱 總統(tǒng)制；兩權分立；一院制 2、中華民國臨時約法 確立民主共和制 確立三權分立和責任內(nèi)閣制 確認中國版圖 規(guī)定了人民的權利和義務 保護私人財產(chǎn)和民族工商業(yè) 比較：總統(tǒng)制改為責任內(nèi)閣制；縮小大總統(tǒng)權力擴大參議院 權力；規(guī)定了嚴格的修改程序 3、立法和司法改革 二、北洋政府時期的法律

22、制度 1、制憲活動 1913年天壇憲草，宋教仁遇刺案?？隙ㄘ熑蝺?nèi)閣， 擴大國會權力，限制總統(tǒng)任期。 1914年“袁記約法”。取消責任內(nèi)閣，代以總統(tǒng)制； 取消國會兩院制，代以立法院、參政院； 1923年憲法，“賄選憲法”。責任內(nèi)閣制，限制總 統(tǒng)權力；明確地方和中央關系，給以地方廣泛自治 權力 “1916憲草”、“1919憲草” 2、立法活動 大量援用清末法律 制定大量單行法規(guī) 編訂大量判例和解釋例 三、南京國民政府時期 1、六法全書 最初憲法、民法、商法、刑法、刑事訴訟法、 民事訴訟法，后來作為一個統(tǒng)稱 2、制憲活動 1928年訓政綱領和1931訓政時期約法 1936年“五五憲草” 1947年憲法 革命根據(jù)地時期法律 一、立法概況 1、1927到1937年期間，1931到1934年的蘇 維埃政府立法 2、1937到1945年的施政綱領和土地立法 3、1946到1949年，解放區(qū)政權法規(guī)和土地 立法 特點：法律和政策并舉；法律的暫時性和地 方性 二、憲法性文件 1、中華蘇維埃共和國憲法大綱 2、1939年和1941年陜甘寧邊區(qū)施政綱領 3、1946年陜