企業(yè)法第二講個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)

1、第二講第二講 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè) 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè) （一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念特征（一）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的概念特征 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，是指依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在西方國(guó)家又稱單一業(yè)主制企業(yè)。 1投資主體的單一性 2雖不具有法人資格，但具有獨(dú)立的法律人格 3業(yè)主對(duì)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán) 4業(yè)主對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 （二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 1.投資人為一個(gè)自然人投資人為一個(gè)自然人 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人，應(yīng)當(dāng)是具有相應(yīng)的民事權(quán)利

2、能力和完全的民事行為能力并不受法律限制的自然人。下列幾類自然人不能設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)： （1）法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，例如政府公務(wù)員，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)； （2）無(wú)民事行為能力或限制民事行為能力人等禁治產(chǎn)人； （3）負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的人，在任職期間不得設(shè)立與任職公司同類性質(zhì)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)； （4）個(gè)人負(fù)債較多，未能及時(shí)清償者等。 （二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件和程序（二）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件和程序 2.有合法的企業(yè)名稱有合法的企業(yè)名稱 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法第6條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱應(yīng)當(dāng)符合名稱登記管理有關(guān)規(guī)定，并與其責(zé)任形式及從事的營(yíng)業(yè)相符合。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

3、的名稱中不得使用“有有限限”、“有限責(zé)任有限責(zé)任”或者“公司公司”字樣?！?3.有投資人申報(bào)的出資有投資人申報(bào)的出資 4.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件 5.有必要的從業(yè)人員有必要的從業(yè)人員 程序程序:個(gè)人獨(dú)資企業(yè)須依法登記成立 （三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人的權(quán)利、義務(wù)（三）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人的權(quán)利、義務(wù) 權(quán)利：權(quán)利： 1.自主經(jīng)營(yíng)權(quán) 2.投資人對(duì)企業(yè)資產(chǎn)及收益的所有權(quán) 3.投資人有擴(kuò)大企業(yè)經(jīng)營(yíng)規(guī)模，設(shè)置分支機(jī)構(gòu)的權(quán)利 義務(wù)：義務(wù)： 1.依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的義務(wù) 2.依法建立財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度，納稅的義務(wù) 3.依法維護(hù)職工利益，做好環(huán)境保護(hù)工作的義

4、務(wù) 4.投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的義務(wù) （四）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理（四）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 2.自行管理自行管理 由于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)企業(yè)享有絕對(duì)所有權(quán)和實(shí)際的控制權(quán)，因此，其可以自任企業(yè)廠長(zhǎng)、經(jīng)理，自行管理企業(yè)事務(wù)。 2.委托管理委托管理 投資人也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 簽訂書(shū)面合同明確委托授予權(quán)范圍； 受托人或者被聘用人在企業(yè)管理事務(wù)中，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。 二、合伙企業(yè)二、合伙企業(yè) （一一） 合伙企業(yè)的概念與特征合伙企業(yè)的概念與特征 合伙企業(yè)是指由二個(gè)或二個(gè)以上的合伙人，按照合伙協(xié)議，依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的經(jīng)營(yíng)共同體。 1.合伙企業(yè)是依法登記成立的營(yíng)利性

5、組織；合伙企業(yè)是依法登記成立的營(yíng)利性組織； 2.合伙企業(yè)是契約式聯(lián)合企業(yè)；合伙企業(yè)是契約式聯(lián)合企業(yè)； 3.合伙企業(yè)是合伙人之間的利益共同體；合伙企業(yè)是合伙人之間的利益共同體； 4.普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任；普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任； 5.合伙企業(yè)具有很強(qiáng)的人合性；合伙企業(yè)具有很強(qiáng)的人合性； 6.合伙企業(yè)無(wú)法人資格。合伙企業(yè)無(wú)法人資格。（二）合伙企業(yè)的分類（二）合伙企業(yè)的分類合伙企業(yè)法第2條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其它組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。 普通合伙普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限

6、連帶責(zé)任。本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有本法對(duì)普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的特別規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！焙匣锲髽I(yè)特殊普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè)有限合伙企業(yè)合伙企業(yè)分類示意圖合伙企業(yè)分類示意圖 1.普通合伙企業(yè)普通合伙企業(yè) 2.特殊普通合伙企業(yè)（特殊普通合伙企業(yè)（llp） 我國(guó)合伙企業(yè)法第55條規(guī)定：“以專業(yè)知識(shí)和專門(mén)技能為客戶提供有償服務(wù)的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)，可以設(shè)立為特殊的普通合伙企業(yè)?！?具有高風(fēng)險(xiǎn)的專業(yè)服務(wù)領(lǐng)域才適合采取特殊普通合伙企業(yè)的組織

7、形式。 2.特殊普通合伙企業(yè)（特殊普通合伙企業(yè)（llp） 合伙企業(yè)法第57條規(guī)定：“一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過(guò)失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任或者無(wú)限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。 合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過(guò)失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?！?2.特殊普通合伙企業(yè)（特殊普通合伙企業(yè)（llp） 特殊普通合伙企業(yè)優(yōu)勢(shì)：特殊普通合伙企業(yè)優(yōu)勢(shì)： （1）責(zé)任形態(tài)的二元性）責(zé)任形態(tài)的二元性 （2）合伙人承擔(dān)責(zé)任性質(zhì)的事前不確定性）合伙人承擔(dān)責(zé)任性質(zhì)的事前不確定性 例如，某合伙制會(huì)計(jì)事務(wù)所有a和

8、b兩位合伙人分別執(zhí)行甲、乙兩項(xiàng)業(yè)務(wù)，那么，a和b對(duì)事務(wù)所債務(wù)的承擔(dān)就會(huì)有以下幾種情形： （1）假設(shè)a在執(zhí)行甲業(yè)務(wù)時(shí)，因故意或重大過(guò)失發(fā)生債務(wù)，對(duì)此a承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，乙則承擔(dān)有限責(zé)任；如果b在執(zhí)行乙業(yè)務(wù)時(shí)，因故意或重大過(guò)失發(fā)生債務(wù)，對(duì)此b承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，a則承擔(dān)有限責(zé)任。（2）假設(shè)a、b在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中均無(wú)故意或者重大過(guò)失，這種情形產(chǎn)生的債務(wù)，應(yīng)由a、b承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 （3）a、b對(duì)會(huì)計(jì)師事務(wù)所執(zhí)業(yè)活動(dòng)之外，日常運(yùn)行所花費(fèi)的費(fèi)用及形成的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 由此可見(jiàn)，特殊普通合伙企業(yè)中合伙人承擔(dān)的二元責(zé)任形式，在合伙人之間交替、互換，游弋不定，具有相對(duì)性。 合伙人承擔(dān)責(zé)任性質(zhì)的不確定性，在美國(guó)的

9、立法中還表現(xiàn)為，有限責(zé)任保護(hù)的時(shí)限性和可能被剝奪。美國(guó)大多數(shù)州對(duì)llp規(guī)定了一年的期限并須每年續(xù)展。 （2）有限合伙人同樣擁有合伙事務(wù)管理權(quán) （4）特殊普通合伙企業(yè)具有人合兼資合性 特殊普通合伙企業(yè)的劣勢(shì)特殊普通合伙企業(yè)的劣勢(shì) （1）加大了合伙交易相對(duì)人的風(fēng)險(xiǎn) （2）增加了司法審判成本 （3）利益沖突復(fù)雜化 3.有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè) （1）兩類合伙人，二元責(zé)任結(jié)構(gòu) （2）法律對(duì)有限合伙企業(yè)有最高合伙人人數(shù)的限制 （3）有限合伙人的出資類型受法律限制 （4）有限合伙人不享有經(jīng)營(yíng)控制權(quán) 有限合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn)有限合伙企業(yè)的優(yōu)點(diǎn): （1）有限合伙企業(yè)制度設(shè)計(jì)上的優(yōu)勢(shì)）有限合伙企業(yè)制度設(shè)計(jì)上的優(yōu)勢(shì) 表

10、現(xiàn)在： a.有普通合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)的靈活性,無(wú)公司經(jīng)營(yíng)上的嚴(yán)格限制 b.融資方式簡(jiǎn)單易行 c.繳企業(yè)所得稅 （2）有限合伙能夠滿足不同投資者的需要）有限合伙能夠滿足不同投資者的需要 （3）有限合伙已成為風(fēng)險(xiǎn)投資的主要法律組織形式）有限合伙已成為風(fēng)險(xiǎn)投資的主要法律組織形式風(fēng)險(xiǎn)投資者風(fēng)險(xiǎn)投資者（有限合伙人有限合伙人）風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)(有限合伙企業(yè)有限合伙企業(yè))創(chuàng)業(yè)企業(yè)創(chuàng)業(yè)企業(yè)投資投資股權(quán)投資股權(quán)投資退出退出收益收益以有限合伙企業(yè)作為風(fēng)險(xiǎn)以有限合伙企業(yè)作為風(fēng)險(xiǎn)投資組織形式的流程圖投資組織形式的流程圖1.具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的核心技術(shù)具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)的核心技術(shù)；2.具有持續(xù)的創(chuàng)新能力具有持續(xù)的創(chuàng)新能力

11、;3.具有行業(yè)帶動(dòng)性和自主品牌具有行業(yè)帶動(dòng)性和自主品牌;4.具有較強(qiáng)的盈利能力和較高的管理水平。具有較強(qiáng)的盈利能力和較高的管理水平。5.具有創(chuàng)新戰(zhàn)略和文化。具有創(chuàng)新戰(zhàn)略和文化。創(chuàng)新型企業(yè)試點(diǎn)工作實(shí)施方案（科技部、國(guó)資委、總工會(huì)2006）風(fēng)險(xiǎn)投資家風(fēng)險(xiǎn)投資家（普通合伙人普通合伙人） （三）合伙企業(yè)的法律地位（三）合伙企業(yè)的法律地位 不同主張： （1）合伙企業(yè)不具有主體資格 a、合伙雖然有共同目的與團(tuán)體性格，但是不過(guò)是普通合伙人追求其個(gè)人利益的手段。它是脫離個(gè)人后獨(dú)立存在性極微弱的團(tuán)體。因此，合伙當(dāng)然不具有權(quán)利能力。 （1）合伙企業(yè)不具有主體資格 b、在自然人和法人之外，合伙不能成為第三主體，個(gè)人

12、合伙實(shí)質(zhì)是公民個(gè)人，法人合伙是法人。 c、認(rèn)為合伙沒(méi)有自己的組織機(jī)構(gòu)，不能形成團(tuán)體意志；合伙沒(méi)有自己的財(cái)產(chǎn)，即使我國(guó)合伙企業(yè)法將其規(guī)定為企業(yè)形態(tài)之一，也不能成為獨(dú)立的民事主體。 （2）認(rèn)為合伙是民事主體，但不是獨(dú)立的）認(rèn)為合伙是民事主體，但不是獨(dú)立的民事主體。民事主體。 有學(xué)者主張：“合伙是介于自然人與法人之間的準(zhǔn)民事主體，有其商號(hào)，有獨(dú)立的合伙財(cái)產(chǎn)；但又不是獨(dú)立的民事主體，普通合伙人對(duì)合伙的債務(wù)，仍然要承擔(dān)無(wú)限或連帶責(zé)任。” （3）認(rèn)為合伙是獨(dú)立的民事主體）認(rèn)為合伙是獨(dú)立的民事主體 其一，有人主張合伙既不同于個(gè)人，又不同于法人，應(yīng)為第三類民事主體； 其二，主張對(duì)合伙區(qū)別對(duì)待，除簡(jiǎn)易合伙外，起

13、字號(hào)的合伙組織應(yīng)當(dāng)具有民事主體資格。 因?yàn)椋匣锝M織由合伙協(xié)議和合伙組織兩部分構(gòu)成。 從內(nèi)部講合伙是一種合同關(guān)系； 從外部講，合伙是一種經(jīng)濟(jì)組織。 合伙財(cái)產(chǎn)因合伙關(guān)系成為共有財(cái)產(chǎn)，具有團(tuán)體財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)；合伙利益是合伙人的共同利益，從而是一種團(tuán)體利益。 合伙企業(yè)應(yīng)成為獨(dú)立的民商事主體合伙企業(yè)應(yīng)成為獨(dú)立的民商事主體 既然合伙企業(yè)能夠作為一類民事主體，那么，能既然合伙企業(yè)能夠作為一類民事主體，那么，能否賦予其法人資格呢？否賦予其法人資格呢？ 在大陸法系國(guó)家，關(guān)于商事合伙的立法早已作出了肯定回答。 法國(guó)、意大利、比利時(shí)、越南等國(guó)的民事立法也準(zhǔn)許賦予民事合伙法人資格。 以民法通則第37條規(guī)定法人應(yīng)具備的條

14、件來(lái)衡量，合伙企業(yè)已滿足了法人成立的條件。 具體表現(xiàn)： （1）合伙企業(yè)同樣以登記注冊(cè)為成立要件； （2）合伙企業(yè)以合伙人共同出資作為必要財(cái)產(chǎn)和經(jīng)費(fèi)； （3）合伙企業(yè)有自己的名稱和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，并以業(yè)務(wù)執(zhí)行人作為組織機(jī)構(gòu)， （4）合伙企業(yè)能夠以其經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，普通合伙人的連帶無(wú)限責(zé)任，只是對(duì)合伙企業(yè)債權(quán)人的擔(dān)保責(zé)任。 我國(guó)仍然不宜賦予合伙企業(yè)法人資格我國(guó)仍然不宜賦予合伙企業(yè)法人資格 其原因： （1）主體二元論已經(jīng)被現(xiàn)代立法突破，因此，應(yīng)承認(rèn)其具有獨(dú)立的民事主體地位。 （2）合伙企業(yè)與典型法人企業(yè)畢竟在財(cái)產(chǎn)的組織形式，內(nèi)外關(guān)系和責(zé)任形式上存在著一定的差異，這就決定了合伙企業(yè)與其

15、他企業(yè)法人，是兩類有著各自特點(diǎn)的獨(dú)立民事主體。 我國(guó)仍然不宜賦予合伙企業(yè)法人資格我國(guó)仍然不宜賦予合伙企業(yè)法人資格 其原因： （3）大陸法系中凡承認(rèn)合伙和無(wú)限公司具有法人資格的國(guó)家，其法人制度被人為地割裂為兩部分。 （4）從我國(guó)目前法人制度不健全的現(xiàn)狀考慮，如果賦予合伙企業(yè)法人資格，恐怕對(duì)法人制度的完善尤為不利。 （四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件 合伙企業(yè)法第14條規(guī)定，設(shè)立合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件： （1）有二個(gè)以上合伙人。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力； （2）有書(shū)面合伙協(xié)議； （3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資； （4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所； （5

16、）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 （四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1、合伙人：積極與消極資格 法律、行政法規(guī)禁止從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。 合伙企業(yè)法第3條規(guī)定：“國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人?！?公司法第15條 公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 （四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件（四）合伙企業(yè)的設(shè)立條件2、書(shū)面合伙協(xié)議合伙企業(yè)法第18條規(guī)定， 合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)；（2）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍；（3）合伙

17、人的姓名或者名稱、住所；（4）合伙人的出資方式、數(shù)額和繳付期限；（5）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式；（6）合伙事務(wù)的執(zhí)行；（7）入伙與退伙；（8）爭(zhēng)議解決辦法；（9）合伙企業(yè)的解散與清算；（10）違約責(zé)任。 3、合伙人出資：認(rèn)繳合伙人出資：認(rèn)繳/實(shí)繳實(shí)繳 合伙企業(yè)法第16條規(guī)定：合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資。 4、合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所 第第15條條合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙普通合伙”字樣。 第第56條條特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“特殊普通合特殊普通合伙伙”字樣。 第第62條條有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)

18、明“有限合伙有限合伙”字樣。（五）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)（五）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)1.合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)構(gòu)成合伙企業(yè)法第20條規(guī)定：“合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。”合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)外的合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)外的收入收入（1）合伙人出資）合伙人出資（2）合伙企業(yè)的收益）合伙企業(yè)的收益合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn) 合伙企業(yè)的收益可具體概括歸納為以下幾項(xiàng)內(nèi)容：合伙企業(yè)的收益可具體概括歸納為以下幾項(xiàng)內(nèi)容： （1）合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)； （2）合伙企業(yè)以自己的名義取得動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)； （3）合伙企業(yè)接受贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)； （4）因他人

19、侵犯合伙企業(yè)權(quán)益而獲得的損害賠償金； （5）合伙企業(yè)對(duì)交易相對(duì)人享有的債權(quán)； （6）合伙企業(yè)在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中形成的無(wú)形財(cái)產(chǎn)，如商號(hào)、商譽(yù)等； 2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 民法通則第32條規(guī)定：“合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。” 1997年合伙企業(yè)法第19條第2款規(guī)定：“合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用?！?2006年修訂的合伙企業(yè)法中刪除了原合伙企業(yè)法第19條第2款的規(guī)定。 2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 不同學(xué)說(shuō)不同學(xué)說(shuō) 首先，合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由普通合伙人統(tǒng)一管理和使用，究竟屬于何種性質(zhì)，主要有三種不同的觀點(diǎn)

20、： （1）合伙人投入到合伙的財(cái)產(chǎn)仍歸合伙人所有，只是由合伙統(tǒng)一管理入使用； （2）合伙人投入的財(cái)產(chǎn)歸合伙人共有 共同共有說(shuō) 按份共有說(shuō) 2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) （3）靈活規(guī)定說(shuō) 商定歸合伙人所有 商定歸合伙人共有。 有學(xué)者進(jìn)一步指出，正是由于這兩種情況，民法通則第32條規(guī)定： “合伙人投入的財(cái)產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。” 多數(shù)學(xué)者支持第三種觀點(diǎn)。 2.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的性質(zhì) 民法通則規(guī)定合伙積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有。 學(xué)者四種觀點(diǎn)： （1）共同共有說(shuō) （2）按份共有說(shuō) （3）區(qū)別對(duì)待說(shuō) 商事合伙：共同共有； 非營(yíng)利性合伙：按份

21、共有。 （4）合伙人個(gè)人所有說(shuō) 認(rèn)為合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)，歸合伙人共有，實(shí)質(zhì)上仍是合伙人個(gè)人所有。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn) （1）合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)性質(zhì)由合伙協(xié)議約定，無(wú)約定者由合伙人共同共有。 合伙財(cái)產(chǎn)一般應(yīng)由全體合伙人共同共有，但是合伙協(xié)議對(duì)合伙人的出資另有約定的除外。 合伙人對(duì)出資歸屬?zèng)]有約定或約定不明的，推定為該出資的財(cái)產(chǎn)為全體合伙人共同共有。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn) （2）以現(xiàn)金出資的，該現(xiàn)金出資歸全體合伙人共有；以實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等有形和無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資的，合伙人可以自由約定出資標(biāo)的是所有權(quán)或使用權(quán)。如果約定以所有權(quán)出資，則構(gòu)成合伙人共有財(cái)產(chǎn)；如果約

22、定僅以使用權(quán)出資則構(gòu)成全體普通合伙人使用權(quán)，所有權(quán)仍屬于出資者本人所有。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)性質(zhì)之我見(jiàn) （3）合伙人以技藝和勞務(wù)出資與其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資不構(gòu)成共有財(cái)產(chǎn)。 合伙人對(duì)出資財(cái)產(chǎn)的約定不得與出資種類物的性質(zhì)和法律的強(qiáng)制性規(guī)定相抵觸。例如，以替代物和消費(fèi)物出資不得約定僅以轉(zhuǎn)讓使用權(quán)的方式為出資標(biāo)的；對(duì)法律規(guī)定屬于合伙人共有的財(cái)產(chǎn)也不能約定按份共有。 3.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人財(cái)產(chǎn)份額 （1）合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓、設(shè)質(zhì)和抵押。 合伙人對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)份額的處分不得與合伙人地位的變動(dòng)分離。 合伙財(cái)產(chǎn)份額之上的財(cái)產(chǎn)請(qǐng)求權(quán)可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓，如利益分配請(qǐng)求權(quán)、利息請(qǐng)求權(quán)、清算后的剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求

23、權(quán)。 3.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人財(cái)產(chǎn)份額 （2）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)分割的限制）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)分割的限制 合伙企業(yè)法第21條規(guī)定：“ 合伙人在合伙企業(yè)清算前，不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；但是，本法另有規(guī)定的除外。合伙人在合伙企業(yè)清算前私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此對(duì)抗善意第三人。” 4.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn) 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)是合伙人的出資和所有以合伙企業(yè)的名義取得的收益的總和。 合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)在性質(zhì)上為合伙人共同共有或共同使用，具有統(tǒng)一性和完整性。合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)與合伙人擁有的，未投入合伙企業(yè)的其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)相分離，具有相對(duì)的獨(dú)立性。 4.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與

24、合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn) 雙重優(yōu)先原則雙重優(yōu)先原則 由于合伙財(cái)產(chǎn)與合伙人的財(cái)產(chǎn)相區(qū)別而獨(dú)立，合伙人的債務(wù)和合伙的債務(wù)分別立足于合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)和合伙財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。 我國(guó)合伙企業(yè)法第38條規(guī)定的：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。” 第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?！?4.合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)與合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn) （1）禁止合伙人的債權(quán)人代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。 （2）禁止合伙人的債權(quán)人對(duì)合伙企業(yè)行使抵銷權(quán)。 （3）合伙人的債權(quán)人對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)不得申請(qǐng)扣押，但可以申請(qǐng)扣押合伙人在合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)份

25、額。 （六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間的關(guān)系合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間的關(guān)系 1.合伙人的權(quán)利合伙人的權(quán)利 （1）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)按約定享有共同所有權(quán)或共同使用權(quán)； （2）全體合伙人按約定的份額，分享合伙企業(yè)的利潤(rùn)； （3）每個(gè)普通合伙人均有權(quán)參加合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。 （4）普通合伙企業(yè)除了合伙協(xié)議有約定外，每一個(gè)合伙人均有業(yè)務(wù)執(zhí)行權(quán)。 （5）為了合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)目的,合伙人預(yù)交的出資超過(guò)其認(rèn)繳額的,有權(quán)就超額部分向合伙企業(yè)請(qǐng)求返還并收取利息。 （六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 合伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間的關(guān)系合

26、伙人之間、合伙人與合伙企業(yè)之間的關(guān)系 1.合伙人的權(quán)利合伙人的權(quán)利 （1）知情權(quán)。 我國(guó)合伙企業(yè)法第28條規(guī)定：“由一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)當(dāng)定期向其他合伙人報(bào)告事務(wù)執(zhí)行情況以及合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù)狀況，合伙人為了解合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況，有權(quán)查閱合伙企業(yè)會(huì)計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料?！?（2）合伙人依法享有出資份額轉(zhuǎn)讓權(quán)。 （3）合伙人享有對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行的監(jiān)督權(quán)。 （六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 2.合伙人的義務(wù)合伙人的義務(wù) （1）合伙人出資義務(wù)。 （2）在合伙企業(yè)的利潤(rùn)確定之前，不得向合伙企業(yè)主張利潤(rùn)分配或分割合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)。 （3）除合伙協(xié)議另有約

27、定的外，合伙人執(zhí)行業(yè)務(wù)不享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。 （4）未經(jīng)全體合伙人同意，某合伙人不得介紹他人加入合伙企業(yè)成為合伙人。 （5）合伙人負(fù)有不損害合伙企業(yè)利益的義務(wù)。 （六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 （6）禁業(yè)競(jìng)止義務(wù)。合伙企業(yè)法第32條：“合伙人不得自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)。”合伙企業(yè)法第71條：“有限合伙人可以自營(yíng)或者同他人合作經(jīng)營(yíng)與本有限合伙企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！?（7）禁止自我交易除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。 （六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系（六）合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 3.合伙企業(yè)事項(xiàng)的決

28、策合伙企業(yè)事項(xiàng)的決策 合伙事務(wù)的決策特點(diǎn)：合伙事務(wù)的決策特點(diǎn)： （1）每一個(gè)普通合伙人都有權(quán)參與合伙企業(yè)事務(wù)的決策。 （2）合伙的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)二而合一，統(tǒng)一由合伙人行使。 （3）合伙企業(yè)實(shí)行合伙人民主管理。 合伙企業(yè)的決策方式和議事規(guī)則合伙企業(yè)的決策方式和議事規(guī)則 合伙企業(yè)法第30條規(guī)定：“合伙人對(duì)合伙企業(yè)有關(guān)事項(xiàng)作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)通過(guò)的表決辦法。 本法對(duì)合伙企業(yè)的表決辦法另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！?全體合伙人一致同意作出決定的事項(xiàng)： （1）改變合伙企業(yè)的名稱； （2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、

29、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn)； （3）處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)； （4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利； （5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔(dān)保； （6）聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員；全體合伙人一致同意作出決定的事項(xiàng)。 （7）決定合伙人是否與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易； （8）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額； （9）合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的； （10）接納新合伙人入伙或同意某一合伙人退伙； （11）決定合伙企業(yè)解散； （12）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模?（13）合伙協(xié)議約定的其他事項(xiàng)。 按全體合伙人少數(shù)服從多數(shù)原則決定的事

30、項(xiàng)： （1）委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)； （2）確定合伙人實(shí)行一人一票的表決方式； （3）對(duì)合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)的決定； （4）當(dāng)被委托執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人不按合伙協(xié)議或者全體合伙人的決定執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)，其他合伙人決定撤銷該委托的； （5）為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模和彌補(bǔ)虧損而增加合伙人對(duì)合伙企業(yè)的出資； （6）合伙企業(yè)年度的或一定時(shí)期的利潤(rùn)分配或者虧損分擔(dān)的具體方案； （7）因合伙人對(duì)其他合伙人執(zhí)行事務(wù)提出異議而發(fā)生爭(zhēng)議，需要全體合伙人共同作出決定； （8）對(duì)某一合伙人作出除名的決定，應(yīng)當(dāng)由被除名者以外的其他合伙人一致同意； （9）由全體合伙人過(guò)半數(shù)同意選任清算人； （10）合伙協(xié)議約定的其他

31、事項(xiàng)。 4.合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行 （1）全體合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)）全體合伙人執(zhí)行合伙事務(wù) （2）委任部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)）委任部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) （3）聘任第三人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)）聘任第三人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù) 5.合伙企業(yè)事務(wù)的監(jiān)督合伙企業(yè)事務(wù)的監(jiān)督 6.合伙企業(yè)利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的原則合伙企業(yè)利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的原則 （1）合伙協(xié)議約定優(yōu)先原則）合伙協(xié)議約定優(yōu)先原則 我國(guó)合伙企業(yè)法第33條規(guī)定：合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議不得約定將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損。違背該項(xiàng)規(guī)定約定利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的，其約定無(wú)效

32、。 第69條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤(rùn)分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。” 6.合伙企業(yè)利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的原則合伙企業(yè)利潤(rùn)分配和虧損分擔(dān)的原則 （2）無(wú)約定或者約定不明按法定比例分配原則）無(wú)約定或者約定不明按法定比例分配原則 合伙企業(yè)法第33條規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān)；無(wú)法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)?！?（七）合伙企業(yè)的外部關(guān)系（七）合伙企業(yè)的外部關(guān)系 1. 合伙企業(yè)的對(duì)外代表權(quán)合伙企業(yè)的對(duì)外代表權(quán) 第一，法定代表權(quán)第一，法定

33、代表權(quán) 在合伙協(xié)議對(duì)合伙事務(wù)執(zhí)行沒(méi)有作出特別約定的情形下，合伙企業(yè)的每一個(gè)合伙人對(duì)外均有權(quán)代表合伙企業(yè)； 第二，委任代表權(quán)第二，委任代表權(quán) 合伙人基于合伙契約的約定或經(jīng)全體合伙人決定授權(quán)被委任執(zhí)行合伙事務(wù)者，當(dāng)然有權(quán)代表合伙企業(yè)； 第三，委托代理權(quán)第三，委托代理權(quán) 合伙人以外的第三人被聘任擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員者，在合伙企業(yè)授權(quán)的范圍內(nèi)亦有權(quán)代表合伙企業(yè)。 合伙企業(yè)的對(duì)外代表權(quán)的行使必須注意以下事項(xiàng)： （1）合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對(duì)抗善意第三人。 （2）某合伙人享有的代表權(quán)不能推斷其當(dāng)然有事務(wù)執(zhí)行權(quán)。 （3）合伙人的代表權(quán)限只存在與第三的交易關(guān)系中。

34、合伙人在以下情形無(wú)代表合伙企業(yè)的權(quán)利： （1）無(wú)事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人對(duì)外也無(wú)權(quán)代表合伙）無(wú)事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人對(duì)外也無(wú)權(quán)代表合伙企業(yè)。企業(yè)。 （2）享有一般合伙事務(wù)代表權(quán)者，未經(jīng)全體合伙）享有一般合伙事務(wù)代表權(quán)者，未經(jīng)全體合伙人作出決定，無(wú)權(quán)代表合伙企業(yè)為特別重大法律人作出決定，無(wú)權(quán)代表合伙企業(yè)為特別重大法律行為的權(quán)利。行為的權(quán)利。 例如，處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn)，改變合伙企業(yè)的名稱，以合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保等。 合伙人在以下情形無(wú)代表合伙企業(yè)的權(quán)利： （3）越權(quán)代理相對(duì)無(wú)效）越權(quán)代理相對(duì)無(wú)效 第三人明知合伙事務(wù)執(zhí)行人超越代理權(quán)限而仍與合伙企業(yè)交易者，合伙事務(wù)執(zhí)行人的代表行為對(duì)合伙企業(yè)不發(fā)生效力

35、。 （4）禁止合伙事務(wù)執(zhí)行人自我代理）禁止合伙事務(wù)執(zhí)行人自我代理 合伙人事務(wù)執(zhí)行人無(wú)權(quán)作為第三人與自己代表的合伙企業(yè)為法律行為的。此時(shí)，應(yīng)由其他合伙人代表合伙企業(yè)。 2.合伙企業(yè)的債務(wù)清償合伙企業(yè)的債務(wù)清償 合伙企業(yè)法第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償?！?第39條規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任?！?補(bǔ)充連帶主義補(bǔ)充連帶主義 合伙企業(yè)有：獨(dú)立的民事主體；相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)有：獨(dú)立的民事主體；相對(duì)獨(dú)立的財(cái)產(chǎn) 第一順序的責(zé)任財(cái)產(chǎn)：合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；第一順序的責(zé)任財(cái)產(chǎn)：合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)； 第二順序的責(zé)任財(cái)產(chǎn)：合伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。第二順序的責(zé)任財(cái)產(chǎn)：合

36、伙人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)。 合伙人的補(bǔ)充連帶責(zé)任，實(shí)際上是對(duì)合伙企業(yè)債權(quán)人的一合伙人的補(bǔ)充連帶責(zé)任，實(shí)際上是對(duì)合伙企業(yè)債權(quán)人的一種法定擔(dān)保。種法定擔(dān)保。 2.合伙企業(yè)的債務(wù)清償合伙企業(yè)的債務(wù)清償 我國(guó)我國(guó)合伙企業(yè)法合伙企業(yè)法關(guān)于普通合伙人債務(wù)承擔(dān)的關(guān)于普通合伙人債務(wù)承擔(dān)的特點(diǎn)：特點(diǎn)： （1）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。 （2）合伙人對(duì)合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 （3）合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充連帶責(zé)任。 （4）合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)的連帶責(zé)任是對(duì)外的共同責(zé)任。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 1、入伙入伙 其一，因向合伙企業(yè)投資而入伙。其一，因向合伙企業(yè)投資而入伙。 （1）應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體

37、合伙人同意 （2）必須訂立書(shū)面協(xié)議。 其二，因受讓合伙財(cái)產(chǎn)份額而入伙。其二，因受讓合伙財(cái)產(chǎn)份額而入伙。 （1）訂立合伙財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議； （2）經(jīng)全體合伙人一致同意或根據(jù)合伙人的約定經(jīng)修改合伙協(xié)議，受讓人才能成為新的合伙人。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 其三，因繼承原合伙人的財(cái)產(chǎn)份額而成為新的合伙人。 第第50條條合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開(kāi)始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退

38、還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額： （1）繼承人不愿意成為合伙人； （2）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格； （3）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 合伙人的繼承人為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。 全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 第80條規(guī)定：“作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時(shí)，其繼承人或者

39、權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。” （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 入伙的效力（入伙的效力（ 合伙企業(yè)法第44條、第77條） （1）入伙的新合伙人與原合伙人地位相同 （2）入伙人的普通合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；入伙的有限合伙人對(duì)入伙前的合伙企業(yè)的債務(wù)則承擔(dān)有限責(zé)任； （3）入合伙協(xié)議另有約定的，入伙人按照約定享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。 （八）合伙企業(yè)的變更（八）合伙企業(yè)的變更 2.退伙退伙 （1）聲明退伙 聲明退伙是指依據(jù)退伙人單方的意思表示終止與其他合伙人之間的契約關(guān)系的權(quán)利。 a.合伙協(xié)議沒(méi)有規(guī)定經(jīng)營(yíng)期限的聲明退伙。 如果合伙協(xié)議事先沒(méi)有約定

40、合伙企業(yè)經(jīng)營(yíng)的期限，多數(shù)國(guó)家的立法允許合伙人聲明退伙。 （1）聲明退伙 我國(guó)合伙企業(yè)法第46條規(guī)定：“合伙協(xié)議未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人?！?特征： 第一，退伙無(wú)須任何事由，只要合伙人不愿意繼續(xù)留在合伙企業(yè)就可以聲明退伙； （1）聲明退伙 第二，聲明退伙不得在不利于合伙事務(wù)時(shí)提出。但是，該期限不適用于因非可歸責(zé)于自己的重大事由而聲明退伙的合伙人。 第三，聲明退伙在法定期間負(fù)有通知其他合伙人的義務(wù)。即應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 （1）聲明退伙 b.合伙協(xié)議定有期限的聲明退伙。 合伙協(xié)議定有期限的，原則上于期前不

41、得退伙。否則，擅自退伙的行為就構(gòu)成了對(duì)合伙協(xié)議的違約。然而，合伙人如有不可歸責(zé)于自己的重大事由，在此情況下若不允許退伙，則有失公允。據(jù)此，各國(guó)立法在合伙協(xié)議定有期限時(shí)，一般不允許合伙人在期前任意退伙，但是出現(xiàn)法定或約定事由的，則允許聲明退伙。 我國(guó)合伙企業(yè)法第45條 合伙協(xié)議約定合伙期限的，在合伙企業(yè)存續(xù)期間，有下列情形之一的，合伙人可以退伙： （1）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由； （2）其他合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。 合伙協(xié)議有經(jīng)營(yíng)期限的聲明退伙在以下特征： （1）聲明退伙者必須基于非可歸責(zé)于自己的重大事由，并通知其他合伙人； （2）合伙人關(guān)于退伙的聲明不受期限限制； （3）聲明

42、退伙在聲明到達(dá)其他全體合伙人時(shí)，立即產(chǎn)生退伙的法律效力。 （2）約定退伙約定退伙 約定退伙是指根據(jù)合伙協(xié)議的事先約定或事后答成的協(xié)議終止某合伙人合伙關(guān)系的法律行為。 具有有兩類情形： 一是合伙人在合伙協(xié)議中事先約定退伙事由； 二是在合伙企業(yè)存續(xù)期間，全體合伙人就退伙事宜達(dá)成一致意見(jiàn)，而成立退伙協(xié)議。 3法定退伙 法定退伙是指當(dāng)出現(xiàn)法律規(guī)定的事由，產(chǎn)生合伙人退伙的法律后果。只要法律規(guī)定的退伙事由出現(xiàn)，無(wú)須任何合伙人有意思表示，必然發(fā)生退伙的效力。 3法定退伙 我國(guó)合伙企業(yè)法第48條規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙： （1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （2）個(gè)人喪失償債能力；

43、 （3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 合伙人被依法認(rèn)定為無(wú)民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，其他合伙人未能一致同意轉(zhuǎn)為有限合伙人的，該無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力的合伙人退伙。 退伙事由實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。 4開(kāi)除退伙 開(kāi)除退伙是指依據(jù)法定或約定的事由，經(jīng)其他合伙人一致同意，將某一合伙人除名，終止與該合伙人的合伙關(guān)系。除名的通知一旦到達(dá)被除名者，不管被除名者的意志如何，當(dāng)然產(chǎn)生退伙的效力。 4開(kāi)除退伙

44、 合伙企業(yè)法第49條規(guī)定：“合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名： （1）未履行出資義務(wù)； （2）因故意或者重大過(guò)失給合伙企業(yè)造成損失； （3）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為； （4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。 對(duì)合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。 被除名人對(duì)除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴?！?（二）退伙的效力（二）退伙的效力 1退伙人喪失合伙人資格，并導(dǎo)致退伙人對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)喪失共有權(quán) 退伙無(wú)溯及力，其效力僅向?qū)?lái)發(fā)生。 在出資償還前，合伙財(cái)產(chǎn)仍屬于退伙人與其他合伙人的共有財(cái)產(chǎn)。當(dāng)出資返還給退合伙人之后，隨即解除他們之間的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系。 2退伙引起合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的清理和結(jié)算 （1）退伙人與其他合伙人之間的結(jié)算。 合伙企業(yè)法第51條第1款規(guī)定：“合伙人退伙，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該合伙人按照退伙時(shí)合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對(duì)給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，相應(yīng)扣減其應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。” （2）合伙事務(wù)在退伙時(shí)尚未了結(jié)時(shí)的結(jié)算。 合伙企業(yè)法第51條第2款規(guī)定：“退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙企業(yè)事務(wù)的，待該事務(wù)了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算?！?（3）退伙人財(cái)產(chǎn)份額返還的方式。 合伙企業(yè)法第52條規(guī)定：“退伙人在合伙企業(yè)中財(cái)產(chǎn)份額的退還辦法，由合伙協(xié)議約定或者由全