第四章 合同法原理

1、第四章第四章 合同法原理合同法原理v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v （一）民法的概念（一）民法的概念v 民法是調(diào)整平等主體的法人之間、公民之間以及法人與民法是調(diào)整平等主體的法人之間、公民之間以及法人與公民之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。權(quán)利公民之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。權(quán)利主體、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)是民法的基本內(nèi)容主體、物權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)是民法的基本內(nèi)容。隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展，民法在經(jīng)濟(jì)活動中的作用。隨著市場經(jīng)濟(jì)的建立和發(fā)展，民法在經(jīng)濟(jì)活動中的作用將日益突出。在我國，民法是國家的基本法律之一。將日益突出。在我國，民法是國家的基本法律之一

2、。 第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v (二二)民法調(diào)整的對象民法調(diào)整的對象 民法調(diào)整的對象，是指民法規(guī)范效力所涉及的范圍民法調(diào)整的對象，是指民法規(guī)范效力所涉及的范圍。根據(jù)。根據(jù)中華人民共和國民法通則中華人民共和國民法通則(以下簡稱以下簡稱民法通民法通則則)的規(guī)定，我國民法調(diào)整的社會關(guān)系有以下兩方面的規(guī)定，我國民法調(diào)整的社會關(guān)系有以下兩方面: 1.平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系平等主體間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 不調(diào)整縱向的、國家對社會經(jīng)濟(jì)的計(jì)劃管理、財(cái)政不調(diào)整縱向的、國家對社會經(jīng)濟(jì)的計(jì)劃管理、財(cái)政管理以及其他方面的行政管理而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。管理以及其他方面的行政管理

3、而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。 2.平等主體間的人身關(guān)系平等主體間的人身關(guān)系第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 一、民法與民法通則一、民法與民法通則v （三）（三） 民法的適用范圍民法的適用范圍 民法的適用范圍，包括民法在民法的適用范圍，包括民法在時間上的適用范圍時間上的適用范圍、在空間上的適用范圍在空間上的適用范圍和和對人的適用范圍對人的適用范圍。 1.民法在時間上的適用范圍民法在時間上的適用范圍 民法在時間上的適用范圍，是指民法在時間上的效力。民法在時間上的適用范圍，是指民法在時間上的效力?！氨痉ㄗ员痉ㄗ?987年年1月月1日起實(shí)施日起實(shí)施”。 2.民法在空間上的適用范圍民法在空間上的適用范

4、圍 民法在空間上的適用范圍，是指民法在我國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、民法在空間上的適用范圍，是指民法在我國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的效力。領(lǐng)空的效力。 3.民法對人的適用范圍民法對人的適用范圍 民法對人的適用范圍，是指民法對哪些人具有法律約束力民法對人的適用范圍，是指民法對哪些人具有法律約束力。第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素v 法律關(guān)系是指法律規(guī)范在調(diào)整人們行為的過程中形成的法律關(guān)系是指法律規(guī)范在調(diào)整人們行為的過程中形成的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，由法律關(guān)系權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，由法律關(guān)系主體主體、法律關(guān)系、法律關(guān)系客體客體和法律和法律關(guān)系關(guān)系內(nèi)容內(nèi)容三個要素構(gòu)成

5、，缺少其中一個要素就不能構(gòu)成法三個要素構(gòu)成，缺少其中一個要素就不能構(gòu)成法律關(guān)系在法律關(guān)系中，由于反映的社會關(guān)系不同，從而會律關(guān)系在法律關(guān)系中，由于反映的社會關(guān)系不同，從而會形成不同的法律關(guān)系，如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、形成不同的法律關(guān)系，如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、合同法律關(guān)系等。刑事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、合同法律關(guān)系等。 第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素v 1、合同法律關(guān)系的主體、合同法律關(guān)系的主體v 自然人：自然人是指基于出生而成為民事法律關(guān)系主體的自然人：自然人是指基于出生而成為民事法律

6、關(guān)系主體的有生命的人。合同法律關(guān)系的主體的自然人必須具備相應(yīng)有生命的人。合同法律關(guān)系的主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。的民事權(quán)利能力和民事行為能力。v 法人：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)法人：法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。v 其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系其他組織：法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系主體：法人的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙主體：法人的分支機(jī)構(gòu)，不具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)等。企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)等。合法的

7、合法的、有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)有一定的組織機(jī)構(gòu)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)、不具備法人資格不具備法人資格。 第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素v 2、合同法律關(guān)系的客體、合同法律關(guān)系的客體v 合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有合同法律關(guān)系的客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指向的對象。v 物：如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物等物：如建筑材料、建筑設(shè)備、建筑物等v 行為：如勘察設(shè)計(jì)、施工安裝等行為：如勘察設(shè)計(jì)、施工安裝等v 智力成果：如知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密、專利權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件智力成果

8、：如知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密、專利權(quán)、計(jì)算機(jī)軟件 等等 第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素二、合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素v 3、合同法律關(guān)系的內(nèi)容、合同法律關(guān)系的內(nèi)容v 合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是指合同規(guī)定和法律規(guī)定的權(quán)利和合同法律關(guān)系的內(nèi)容，是指合同規(guī)定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。義務(wù)。v 權(quán)利權(quán)利v 義務(wù)義務(wù)第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 三、代理三、代理 (一一)代理的概念代理的概念 代理是指代理人以被代理人的名義，在其授權(quán)范圍內(nèi)向代理是指代理人以被代理人的名義，在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理第三人作出意思表示，所產(chǎn)生

9、的權(quán)利和義務(wù)直接由被代理人享有和承擔(dān)的法律行為。公民、法人可以通過代理人實(shí)人享有和承擔(dān)的法律行為。公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為，但法律有規(guī)定或當(dāng)事人有約定的除外。施民事法律行為，但法律有規(guī)定或當(dāng)事人有約定的除外。第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)（二）代理的特征（二）代理的特征 P110P110思考：建設(shè)工程招標(biāo)代理的特征思考：建設(shè)工程招標(biāo)代理的特征? ?工程招標(biāo)代理人必須以被代理人的名義辦理招標(biāo)事務(wù)；工程招標(biāo)代理人必須以被代理人的名義辦理招標(biāo)事務(wù)；工程招標(biāo)代理人，具有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的職能；工程招標(biāo)代理人，具有獨(dú)立進(jìn)行意思表示的職能；工程招標(biāo)代理行為，應(yīng)在委托授權(quán)的范圍內(nèi)

10、實(shí)施；工程招標(biāo)代理行為，應(yīng)在委托授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施；工程招標(biāo)代理行為的法律效果歸屬于被代理人。工程招標(biāo)代理行為的法律效果歸屬于被代理人。（三）（三）代理的種類代理的種類根據(jù)代理權(quán)發(fā)生依據(jù)的不同：代理分為委托代理、指定代理、法定代理。根據(jù)代理權(quán)發(fā)生依據(jù)的不同：代理分為委托代理、指定代理、法定代理。按照代理權(quán)所屬人的數(shù)目：單獨(dú)代理、共同代理按照代理權(quán)所屬人的數(shù)目：單獨(dú)代理、共同代理v （四）代理關(guān)系的終止（四）代理關(guān)系的終止1.1.委托代理關(guān)系的終止委托代理關(guān)系的終止v 代理期間屆滿或事務(wù)完成代理期間屆滿或事務(wù)完成v 被代理人取消委托或代理人辭去委托被代理人取消委托或代理人辭去委托v 代理人死亡代理

11、人死亡v 代理人喪失民事行為能力代理人喪失民事行為能力v 作為被代理人或代理人的法人組織終止作為被代理人或代理人的法人組織終止2.2.法定代理或指定代理關(guān)系的終止法定代理或指定代理關(guān)系的終止被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力被代理人或者代理人死亡被代理人或者代理人死亡代理人喪失民事行為能力代理人喪失民事行為能力指定代理的人民法院或者指定單位取消指定指定代理的人民法院或者指定單位取消指定由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅 1.無權(quán)代理：沒有代理權(quán)，超越代理權(quán)的行為。被代理人被代理人（追認(rèn)）被代理人（拒

12、絕）代理人代理人代理人第三人第三人第三人（五）代理權(quán)的濫用（五）代理權(quán)的濫用2.表見代理：無權(quán)代理的一種。表見代理是善于相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理?；诖隧?xiàng)信賴，該代理行為有效。表見代理的規(guī)定，其目的是保護(hù)善意的第三人。例：采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本超越授權(quán)范圍與其他單位訂立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表見表見無權(quán)無權(quán)善意第三人善意第三人v 責(zé)任認(rèn)定：責(zé)任認(rèn)定：（1 1）中介服務(wù)機(jī)構(gòu)在招標(biāo)人委托授權(quán)的范圍內(nèi)，進(jìn)行）中介服務(wù)機(jī)構(gòu)在招標(biāo)人委托授權(quán)的范圍內(nèi)，進(jìn)行正常的正常的招投標(biāo)招投標(biāo)活動，活動，法律效果歸屬于被代理人法律效果歸屬

13、于被代理人。（2 2）無代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止無代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被后的行為，只有經(jīng)過被代理人的代理人的追認(rèn)追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任，未經(jīng)追認(rèn)的行為，由，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任，未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。（行為人承擔(dān)民事責(zé)任。（責(zé)任待定責(zé)任待定）（3 3）表見代理）表見代理, ,無權(quán)，有效，后果由被代理人承擔(dān)。無權(quán)，有效，后果由被代理人承擔(dān)?！氨淮砣吮淮砣恕笨上蚩上颉按砣俗坟?zé)代理人追責(zé)”。（4 4）委托書不明確責(zé)任委托書不明確責(zé)任 被代理人授權(quán)委托書授權(quán)不明，因此致第三人受損害的，被代理人授權(quán)委托書授權(quán)不明，因此致第三人受損害的，

14、被代理人被代理人應(yīng)當(dāng)向受害人負(fù)賠償責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。應(yīng)當(dāng)向受害人負(fù)賠償責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。（5 5）第三人知情第三人知情仍與無代理權(quán)人簽訂合同，仍與無代理權(quán)人簽訂合同，由第三人和行為人負(fù)連由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任帶責(zé)任（6 6）代理人不履行代理人不履行職責(zé)造成損失，職責(zé)造成損失，代理人承擔(dān)代理人承擔(dān)責(zé)任責(zé)任v 四、訴訟時效四、訴訟時效 (一一)訴訟時效的概念訴訟時效的概念 訴訟時效是指權(quán)利人若在法定期間不行使權(quán)利，就訴訟時效是指權(quán)利人若在法定期間不行使權(quán)利，就喪失廠請求人民法院保護(hù)民事權(quán)益的權(quán)利的法律制度。喪失廠請求人民法院保護(hù)民事權(quán)益的權(quán)利的法律制度。 訴訟時效的意義在于促使權(quán)利

15、人及時行使權(quán)利。訴訟時效的意義在于促使權(quán)利人及時行使權(quán)利。第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)v 四、訴訟時效四、訴訟時效 (二二)訴訟時效期間的種類訴訟時效期間的種類 我國我國民法通則民法通則以及單行法規(guī)對有關(guān)訴訟時效的規(guī)以及單行法規(guī)對有關(guān)訴訟時效的規(guī)定如下定如下: 1.普通訴訟時效：普通訴訟時效：2年，法律有規(guī)定的除外年，法律有規(guī)定的除外 2.特別訴訟時效：特別訴訟時效：1年，年， 身體受到傷害要求賠償；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量身體受到傷害要求賠償；延付或拒付租金的；出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的。不合格的商品未聲明的；寄存財(cái)物被丟失或損毀的。 3.最長訴訟時

16、效：最長訴訟時效：20年。年。 4.特殊訴訟時效：非民法規(guī)定，由特別法規(guī)定。特殊訴訟時效：非民法規(guī)定，由特別法規(guī)定。第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)2、在代理關(guān)系中涉及的主體包括（、在代理關(guān)系中涉及的主體包括（ ）。）。A代理人代理人B被代理人被代理人C權(quán)利人權(quán)利人D義務(wù)人義務(wù)人E第三人第三人ABCABEv 3、甲公司授權(quán)其業(yè)務(wù)員張某購買一批建材，甲公司向張、甲公司授權(quán)其業(yè)務(wù)員張某購買一批建材，甲公司向張某簽發(fā)了授權(quán)委托書，但委托書中并未明確授權(quán)委托期限某簽發(fā)了授權(quán)委托書，但委托書中并未明確授權(quán)委托期限。后不久甲公司與張某解除了勞務(wù)關(guān)系，張某懷恨在心，。后不久甲公司與張某解除了勞務(wù)關(guān)

17、系，張某懷恨在心，惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經(jīng)惡意與乙公司簽訂合同購買一批建材，給乙公司造成了經(jīng)濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該()。A.張某自行承擔(dān)責(zé)任張某自行承擔(dān)責(zé)任B.甲公司自行承擔(dān)責(zé)任甲公司自行承擔(dān)責(zé)任C.乙公司自行承擔(dān)責(zé)任乙公司自行承擔(dān)責(zé)任D.甲公司與張某向乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任甲公司與張某向乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)Dv 4、下列關(guān)于代理的法律特征的說法，正確的是、下列關(guān)于代理的法律特征的說法，正確的是()。A.任何行為都可以代理任何行為都可以代理B.代理行為的法律后果歸屬于第三人代理行為的法律后果歸屬于第三人C.代理

18、人應(yīng)該以自己的名義實(shí)施代理行為代理人應(yīng)該以自己的名義實(shí)施代理行為D.代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為代理人應(yīng)該以被代理人的名義實(shí)施代理行為第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)Dv 5、代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止、代理人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進(jìn)行代理活動的，屬于后進(jìn)行代理活動的，屬于()。A.有權(quán)代理有權(quán)代理B.無權(quán)代理無權(quán)代理C.表見代理表見代理D.濫用代理權(quán)濫用代理權(quán)v 6、乙公司明知甲公司經(jīng)營部部長被取消了對外簽訂合同、乙公司明知甲公司經(jīng)營部部長被取消了對外簽訂合同的授權(quán)，還繼續(xù)與其簽訂設(shè)備采購合同，因此給甲公司造的授權(quán)，還繼續(xù)與其簽訂設(shè)

19、備采購合同，因此給甲公司造成經(jīng)濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該由成經(jīng)濟(jì)損失，其法律后果應(yīng)該由()。A.甲公司自行承擔(dān)責(zé)任甲公司自行承擔(dān)責(zé)任B.乙公司自行承擔(dān)責(zé)任乙公司自行承擔(dān)責(zé)任C.甲乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任甲乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任D.乙公司和甲公司經(jīng)營部部長承擔(dān)連帶責(zé)任乙公司和甲公司經(jīng)營部部長承擔(dān)連帶責(zé)任第一節(jié)第一節(jié) 合同的法律基礎(chǔ)合同的法律基礎(chǔ)BDv 無權(quán)代理v 7 7、甲公司委托乙方購買、甲公司委托乙方購買32.532.5水泥，并預(yù)付給乙方部分貸款，但乙方水泥，并預(yù)付給乙方部分貸款，但乙方買回水泥的標(biāo)號為買回水泥的標(biāo)號為42.542.5，則，則v 委托書不明確責(zé)任DADBAv 一、合同法內(nèi)容簡介一、合同法內(nèi)

20、容簡介v 合同法合同法是調(diào)整平整主體的自然人、法人、其他組織之是調(diào)整平整主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范間設(shè)立、變更、終止合同時所發(fā)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范總和。總和。v 總則、分則、附則三部分總則、分則、附則三部分第二節(jié)第二節(jié) 合同法概述合同法概述 建設(shè)工程合同除具有一般合同共有的特征之外，還具有建設(shè)工程合同除具有一般合同共有的特征之外，還具有以下特征：以下特征：1、合同標(biāo)的的特殊性、合同標(biāo)的的特殊性 1）所謂）所謂標(biāo)的標(biāo)的，是指合同權(quán)利和合同義務(wù)，是指合同權(quán)利和合同義務(wù)所指向的對象所指向的對象。 2）建設(shè)工程合同的標(biāo)的是）建設(shè)工程合同的標(biāo)的是涉

21、及建設(shè)工程的服務(wù)涉及建設(shè)工程的服務(wù)，而建設(shè)，而建設(shè)工程又具有產(chǎn)品固定，不能流動；產(chǎn)品多樣，需單個完成工程又具有產(chǎn)品固定，不能流動；產(chǎn)品多樣，需單個完成；產(chǎn)品耗用材料多，所需資金大；產(chǎn)品使用時間長，對社；產(chǎn)品耗用材料多，所需資金大；產(chǎn)品使用時間長，對社會影響極大的特點(diǎn)。這些都決定了建設(shè)工程合同的重要性會影響極大的特點(diǎn)。這些都決定了建設(shè)工程合同的重要性，也使得建設(shè)工程合同具有了一些有別于一般合同的法律，也使得建設(shè)工程合同具有了一些有別于一般合同的法律特征。特征。 第二節(jié)第二節(jié) 合同法概述合同法概述二、合同法的基本原則。二、合同法的基本原則。 1、平等原則、平等原則 平等原則是指合同的當(dāng)事人，不論其

22、是自然人，還是法人，也平等原則是指合同的當(dāng)事人，不論其是自然人，還是法人，也不論其經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱或地位的高低，它們在法律上的地位一不論其經(jīng)濟(jì)實(shí)力的強(qiáng)弱或地位的高低，它們在法律上的地位一律平等，任何一方都不得把自己的意志強(qiáng)加給對方。同時，法律平等，任何一方都不得把自己的意志強(qiáng)加給對方。同時，法律也給雙方提供平等的法律保護(hù)及約束。律也給雙方提供平等的法律保護(hù)及約束。 2、自愿原則、自愿原則 自愿原則是指合同的當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)享有完全的自自愿原則是指合同的當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)享有完全的自由，他可按自己的意愿締結(jié)合同，為自己設(shè)定權(quán)利、義務(wù)，由，他可按自己的意愿締結(jié)合同，為自己設(shè)定權(quán)利、義務(wù)

23、，任任何機(jī)關(guān)、組織和個人都不得非法干預(yù)何機(jī)關(guān)、組織和個人都不得非法干預(yù)。 合同自由原則是市場合同自由原則是市場經(jīng)濟(jì)對法律提出的要求，沒有市場自由就沒有真正的市場經(jīng)濟(jì)經(jīng)濟(jì)對法律提出的要求，沒有市場自由就沒有真正的市場經(jīng)濟(jì)，合同自由原則主要表現(xiàn)在當(dāng)事人有締不締結(jié)合同的自由、選，合同自由原則主要表現(xiàn)在當(dāng)事人有締不締結(jié)合同的自由、選擇與誰締結(jié)合同的自由、決定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式擇與誰締結(jié)合同的自由、決定合同內(nèi)容的自由、選擇合同形式的自由、變更和解除合同的自由，當(dāng)然，的自由、變更和解除合同的自由，當(dāng)然，上述自由不是自由放上述自由不是自由放任，而是在法律允許的范圍內(nèi)所享有的自由。任，而是在法律允許

24、的范圍內(nèi)所享有的自由。第二節(jié)第二節(jié) 合同法概述合同法概述v例：例：A A政府建一座辦公樓，按招投標(biāo)法規(guī)定需要進(jìn)政府建一座辦公樓，按招投標(biāo)法規(guī)定需要進(jìn)行招投標(biāo)，以下兩種行為哪個可以服從？行招投標(biāo)，以下兩種行為哪個可以服從？v(1)(1)建管辦推薦中標(biāo)候選人建管辦推薦中標(biāo)候選人v(2)(2)建管辦受理甲投標(biāo)單位舉報，認(rèn)定其他投標(biāo)單建管辦受理甲投標(biāo)單位舉報，認(rèn)定其他投標(biāo)單位行賄中標(biāo)，責(zé)令位行賄中標(biāo)，責(zé)令A(yù) A政府重新招標(biāo)政府重新招標(biāo)v對于危害人身健康，國家公共安全，社會利益的對于危害人身健康，國家公共安全，社會利益的，國家可以依法干預(yù)，國家可以依法干預(yù)3、公平原則、公平原則 公平原則是指以公平原則是

25、指以利益均衡利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，依此作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)，依此來確定合同當(dāng)事人的民事權(quán)利、民事義務(wù)及其承擔(dān)來確定合同當(dāng)事人的民事權(quán)利、民事義務(wù)及其承擔(dān)的民事責(zé)任。的民事責(zé)任。公平是一個比較模糊的概念公平是一個比較模糊的概念。它具體它具體表現(xiàn)為：合同的當(dāng)事人應(yīng)有同等的進(jìn)行交易活動的表現(xiàn)為：合同的當(dāng)事人應(yīng)有同等的進(jìn)行交易活動的機(jī)會；當(dāng)事人所享有的權(quán)利與其所承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)大機(jī)會；當(dāng)事人所享有的權(quán)利與其所承擔(dān)的義務(wù)應(yīng)大致相等，不得顯失公平；當(dāng)事人所承擔(dān)的違約責(zé)任致相等，不得顯失公平；當(dāng)事人所承擔(dān)的違約責(zé)任與其違約行為所造成的實(shí)際損失應(yīng)大致相當(dāng)；當(dāng)實(shí)與其違約行為所造成的實(shí)際損失應(yīng)大致相當(dāng)；當(dāng)實(shí)際情況發(fā)生

26、重大變化導(dǎo)致不能維持合同效力時，合際情況發(fā)生重大變化導(dǎo)致不能維持合同效力時，合同內(nèi)容應(yīng)得到相應(yīng)變更等。同內(nèi)容應(yīng)得到相應(yīng)變更等。由于公平概念的模糊性由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權(quán)。，從而也授予法官較大的自由裁量權(quán)。 4、誠實(shí)信用原則、誠實(shí)信用原則 誠實(shí)信用原則簡稱誠實(shí)信用原則簡稱誠信原則誠信原則，是指合同當(dāng)事人在行使權(quán)利、，是指合同當(dāng)事人在行使權(quán)利、履行義務(wù)時，都應(yīng)本著誠實(shí)、善意的態(tài)度，恪守信用，不得履行義務(wù)時，都應(yīng)本著誠實(shí)、善意的態(tài)度，恪守信用，不得濫用權(quán)利，也不得規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。它是市場經(jīng)濫用權(quán)利，也不得規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。它是市場經(jīng)濟(jì)活動中的道德準(zhǔn)則在

27、法律中的體現(xiàn)，也是維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩濟(jì)活動中的道德準(zhǔn)則在法律中的體現(xiàn)，也是維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)秩序的必然要求。序的必然要求。 誠實(shí)信用原則是一切民事行為都應(yīng)遵守的誠實(shí)信用原則是一切民事行為都應(yīng)遵守的“黃金原則黃金原則”，它可平衡當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會之間的它可平衡當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會之間的利益關(guān)系，在法律規(guī)定不明確時，法院可據(jù)此行使公平裁量利益關(guān)系，在法律規(guī)定不明確時，法院可據(jù)此行使公平裁量權(quán)，因此，它還可在一定程度上彌補(bǔ)法律規(guī)定之不足。權(quán)，因此，它還可在一定程度上彌補(bǔ)法律規(guī)定之不足。 v 三、合同的分類三、合同的分類合同法合同法將合同分為將合同分為1515類類v 其他分類：其他分類：計(jì)劃合同和非計(jì)

28、劃合同計(jì)劃合同和非計(jì)劃合同雙務(wù)合同和單務(wù)合同雙務(wù)合同和單務(wù)合同諾成合同和實(shí)踐合同諾成合同和實(shí)踐合同主合同和從合同主合同和從合同有償合同和無償合同有償合同和無償合同要式合同和不要式合同要式合同和不要式合同v 建設(shè)工程合同建設(shè)工程合同 屬于有名、雙務(wù)、諾成、要式、有償、主屬于有名、雙務(wù)、諾成、要式、有償、主體合同體合同第二節(jié)第二節(jié) 合同法概述合同法概述第三節(jié)第三節(jié) 合同的訂立與效力合同的訂立與效力v 一、合同的形式v 口頭形式v 書面形式v 其他形式第三節(jié)第三節(jié) 合同的訂立與效力合同的訂立與效力 二、合同訂立的過程二、合同訂立的過程 建設(shè)工程合同的簽訂需要經(jīng)過建設(shè)工程合同的簽訂需要經(jīng)過要約邀請要約

29、邀請-要約要約-承諾承諾三個步驟。三個步驟。 1、要約邀請、要約邀請 要約邀請是指當(dāng)事人一方邀請不特定的另一方向自己提要約邀請是指當(dāng)事人一方邀請不特定的另一方向自己提出要約的意思表示。在合同法中，要約邀請行為屬于事實(shí)出要約的意思表示。在合同法中，要約邀請行為屬于事實(shí)行為而一般沒有法律約束力，只有經(jīng)過被邀請的一方作出行為而一般沒有法律約束力，只有經(jīng)過被邀請的一方作出要約并經(jīng)邀請方承諾后，合同方能成立。要約并經(jīng)邀請方承諾后，合同方能成立。 在建設(shè)工程合同簽訂的過程中，在建設(shè)工程合同簽訂的過程中，發(fā)包方發(fā)布招標(biāo)通告或發(fā)包方發(fā)布招標(biāo)通告或招標(biāo)邀請書的行為就是一種要約邀請行為，招標(biāo)邀請書的行為就是一種要

30、約邀請行為，其目的在于邀其目的在于邀請承包方投標(biāo)。請承包方投標(biāo)。 在建設(shè)工程合同簽訂程序中有一個顯著的特點(diǎn)：受要約在建設(shè)工程合同簽訂程序中有一個顯著的特點(diǎn)：受要約人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的。人（承諾人）是特定的，而要約人是不特定的。 2、要約、要約 1）要約是指當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一要約是指當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示。方訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人，另一提出要約的一方稱為要約人，另一方稱為受要約人。方稱為受要約人。要約是以簽訂合同為目的的一種意思表示要約是以簽訂合同為目的的一種意思表示，首先必須符合簽訂合同的原則

31、，其內(nèi)容必須明確具體，并，首先必須符合簽訂合同的原則，其內(nèi)容必須明確具體，并應(yīng)包括合同所具備的主要條款，而且必須向受要約人提出。應(yīng)包括合同所具備的主要條款，而且必須向受要約人提出。要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或要約具有法律約束力，要約生效后，要約人不得擅自撤回或更改。更改。 2）在建設(shè)工程合同簽訂過程中，）在建設(shè)工程合同簽訂過程中，承包方向發(fā)包方遞承包方向發(fā)包方遞交投標(biāo)文件的投標(biāo)行為就是一種要約行為，投標(biāo)截交投標(biāo)文件的投標(biāo)行為就是一種要約行為，投標(biāo)截止日即為要約生效日止日即為要約生效日，投標(biāo)文件中應(yīng)包含建設(shè)工程，投標(biāo)文件中應(yīng)包含建設(shè)工程合同應(yīng)具備的主要條款，如工程造價、工

32、程質(zhì)量、合同應(yīng)具備的主要條款，如工程造價、工程質(zhì)量、工程工期等內(nèi)容，工程工期等內(nèi)容，3、承諾、承諾 1）承諾是指受要約人完全同意要約的）承諾是指受要約人完全同意要約的意思表示意思表示。 2）它是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的）它是受要約人愿意按照要約的內(nèi)容與要約人訂立合同的允諾。允諾。 3）承諾的內(nèi)容必須）承諾的內(nèi)容必須與要約完全一致，不得有任何修改，否與要約完全一致，不得有任何修改，否則將被視為拒絕要約或反要約。則將被視為拒絕要約或反要約。承諾必須在要約規(guī)定的有效承諾必須在要約規(guī)定的有效期內(nèi)向要約人提出，而期內(nèi)向要約人提出，而承諾生效的時間就是要約人收到承諾承諾生效的時間就是要

33、約人收到承諾的時刻。的時刻。 5）在招投標(biāo)中，）在招投標(biāo)中，發(fā)包方經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)過程，最后發(fā)出中發(fā)包方經(jīng)過開標(biāo)、評標(biāo)過程，最后發(fā)出中標(biāo)通知書，確定承包方的行為即為承諾標(biāo)通知書，確定承包方的行為即為承諾。中華人民共和國中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法招標(biāo)投標(biāo)法規(guī)定：規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同書面合同”。因此，確定中標(biāo)單位后，發(fā)包方和承包方各自。因此，確定中標(biāo)單位后，發(fā)包方和承包方各自均有權(quán)利要求對方簽訂建設(shè)工程合同，也有義務(wù)與對方簽訂均有權(quán)利要求對

34、方簽訂建設(shè)工程合同，也有義務(wù)與對方簽訂建設(shè)工程合同。建設(shè)工程合同。 v例例1 1：出租車窗戶上貼起步價：出租車窗戶上貼起步價8 8元，超出每公里元，超出每公里2.12.1元，這屬于元，這屬于v乘客上車后，說出目的地，屬于乘客上車后，說出目的地，屬于要約要約v例例2 2：超市搞活動，標(biāo)明馬大姐奶糖：超市搞活動，標(biāo)明馬大姐奶糖2020元一斤，屬元一斤，屬于于v顧客指明要多少斤，才成為要約顧客指明要多少斤，才成為要約要約邀請要約邀請DAB承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致，不承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容完全一致，不得作任何更改，是英美法與大陸法兩大法系得作任何更改，是英美法與大陸法兩大法系一致的原則。

35、否則，視為新的要約。一致的原則。否則，視為新的要約。DCDE三、合同的主要內(nèi)容三、合同的主要內(nèi)容合同的內(nèi)容一般包括以下條款合同的內(nèi)容一般包括以下條款: :當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、合同期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、量、質(zhì)量、價款或者報酬、合同期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭議的方法。解決爭議的方法。標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)共同指向的對象。合同標(biāo)的可以分為標(biāo)的是合同當(dāng)事人雙方權(quán)利、義務(wù)共同指向的對象。合同標(biāo)的可以分為財(cái)產(chǎn)（實(shí)物）、行為和工作成果三大類財(cái)產(chǎn)（實(shí)物）、行為和工作成果三大類監(jiān)理合同屬于哪一大類合同？監(jiān)理

36、合同屬于哪一大類合同？四、合同成立四、合同成立 1、合同成立的時間：、合同成立的時間： 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，自簽訂合同書或法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，自簽訂合同書或合同確認(rèn)書時，合同才成立；（而不是通常的合同確認(rèn)書時，合同才成立；（而不是通常的“承諾生效時合同成承諾生效時合同成立立”）；）； 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，當(dāng)事人未采用書法律規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同的，當(dāng)事人未采用書面形式但面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且并且對方接受的，該合同成立。對方接受的，該合同成立。 建設(shè)工程施工合同是一典型例子建設(shè)

37、工程施工合同是一典型例子，中標(biāo)通知書是承諾中標(biāo)通知書是承諾，但法律規(guī)定應(yīng)但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，因此承諾到達(dá)時合同并未成立當(dāng)訂立書面合同，因此承諾到達(dá)時合同并未成立，只有當(dāng)，只有當(dāng) （1）合同書簽訂；或）合同書簽訂；或 （2）施工單位已經(jīng)履行主要施工義務(wù)，且建設(shè)單位接受（未做拒絕）施工單位已經(jīng)履行主要施工義務(wù)，且建設(shè)單位接受（未做拒絕表示）的情況下，合同才成立。表示）的情況下，合同才成立。建設(shè)工程合同訂立的特殊性 (1) (1) 要約到達(dá)受要約人時生效要約到達(dá)受要約人時生效, ,但投標(biāo)文件并非送達(dá)但投標(biāo)文件并非送達(dá)招標(biāo)人時生效招標(biāo)人時生效, ,而是自投標(biāo)截止時生效而是自投標(biāo)截止時生效; ;

38、 (2) (2)承諾到達(dá)要約人時生效承諾到達(dá)要約人時生效, ,但中標(biāo)通知書并非送達(dá)中但中標(biāo)通知書并非送達(dá)中標(biāo)人時生效標(biāo)人時生效, ,而是發(fā)出時就生效而是發(fā)出時就生效; ; (3) (3)承諾生效時合同成立承諾生效時合同成立, ,但建設(shè)工程合同為法律規(guī)定應(yīng)但建設(shè)工程合同為法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用書面形式的合同當(dāng)采用書面形式的合同, ,因此因此, ,發(fā)出中標(biāo)通知書時合同不成發(fā)出中標(biāo)通知書時合同不成立立, ,而是自雙方簽訂合同書時合同才成立而是自雙方簽訂合同書時合同才成立. .v四、合同成立四、合同成立v 2.2.合同成立的地點(diǎn)合同成立的地點(diǎn)（1 1）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)）承諾生效的地點(diǎn)為合同成立

39、的地點(diǎn)（2 2）采用數(shù)據(jù)電文成立的，收件人的主營地為合同成立的）采用數(shù)據(jù)電文成立的，收件人的主營地為合同成立的地點(diǎn)，沒有主營地的，以收件人居住地為地點(diǎn)。地點(diǎn)，沒有主營地的，以收件人居住地為地點(diǎn)。（3 3）采用合同書形式的，雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)。）采用合同書形式的，雙方簽字或蓋章的地點(diǎn)。2.承擔(dān)締約過失的情況承擔(dān)締約過失的情況 締約過失責(zé)任：是指合同訂立過程中，締約過失責(zé)任：是指合同訂立過程中，一方當(dāng)事人因過錯一方當(dāng)事人因過錯而而導(dǎo)致另一方的信賴?yán)娴膿p失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。導(dǎo)致另一方的信賴?yán)娴膿p失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。1.締約過失責(zé)任的概念締約過失責(zé)任的概念 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。假借訂

40、立合同，惡意進(jìn)行磋商。 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況。故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況。 其他違背誠實(shí)信用原則的行為。其他違背誠實(shí)信用原則的行為。 泄露或不正當(dāng)使用對方的商業(yè)秘密。泄露或不正當(dāng)使用對方的商業(yè)秘密。五、五、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任v 締約過失責(zé)任不屬于締約過失責(zé)任不屬于合同中的違約責(zé)任合同中的違約責(zé)任，而是因?yàn)榫喖s過，而是因?yàn)榫喖s過失責(zé)任人失責(zé)任人在合同訂立過程中在合同訂立過程中存在違反合同義務(wù)的過錯行為存在違反合同義務(wù)的過錯行為導(dǎo)致合同不成立而承擔(dān)的法律責(zé)任。導(dǎo)致合同不成立而承擔(dān)的法律責(zé)任。v 出現(xiàn)上述過失責(zé)任的當(dāng)事人，出現(xiàn)上述過失責(zé)任的當(dāng)事人，

41、必須對對方的損失承擔(dān)賠償必須對對方的損失承擔(dān)賠償責(zé)任責(zé)任，即承擔(dān)締約過失責(zé)任，即承擔(dān)締約過失責(zé)任3.締約過失責(zé)任的構(gòu)成締約過失責(zé)任的構(gòu)成P122（1）締約一方有損失）締約一方有損失（2）締約當(dāng)事人有過錯）締約當(dāng)事人有過錯（3）合同尚未成立。）合同尚未成立。有別于違約責(zé)任的重要原因。有別于違約責(zé)任的重要原因。（4）締約當(dāng)事人的過錯行為與該損失之間有因果關(guān)系）締約當(dāng)事人的過錯行為與該損失之間有因果關(guān)系五、五、締約過失責(zé)任締約過失責(zé)任答：合同未成立，答：合同未成立， 乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。乙公司承擔(dān)締約過失責(zé)任。 自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚未成立，只能自合同書訂立之日起合同成立，故合同尚

42、未成立，只能承擔(dān)締約過失責(zé)任，乙出爾反爾，導(dǎo)致合同不成立，屬于承擔(dān)締約過失責(zé)任，乙出爾反爾，導(dǎo)致合同不成立，屬于惡意磋商。惡意磋商。例：甲例：甲6 6月月5 5日以傳真向乙求購一臺機(jī)床，要求日以傳真向乙求購一臺機(jī)床，要求“立即回復(fù)立即回復(fù)”。乙當(dāng)日回復(fù)乙當(dāng)日回復(fù)“收到傳真收到傳真”。6 6月月1010日，乙要求甲日，乙要求甲6 6月月1515日來人簽日來人簽訂訂合同書合同書。甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙。甲公司前往簽約，乙公司要求加價，未獲同意，乙公司遂拒絕簽約。問：合同成立與否？乙公司承擔(dān)什么責(zé)任？公司遂拒絕簽約。問：合同成立與否？乙公司承擔(dān)什么責(zé)任？為什么？為什么？答案：答

43、案：C C例：甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需例：甲公司得知乙公司正在與丙公司談判。甲公司本來并不需要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。要這個合同，但為排擠乙公司，就向丙公司提出了更好的條件。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。乙公司退出后，甲公司也借故中止談判，給丙公司造成了損失。甲公司的行為如何定性？甲公司的行為如何定性？A.A.欺詐欺詐 B.B.以合法形式掩蓋非法目的以合法形式掩蓋非法目的C.C.惡意磋商惡意磋商 D.D.正常的商業(yè)競爭正常的商業(yè)競爭例：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意例：甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3 3天后

44、簽訂正式的買天后簽訂正式的買賣合同，并先交賣合同，并先交10001000元定金給乙，之后，甲了解到乙故意隱瞞元定金給乙，之后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。答：乙欺詐答：乙欺詐, ,合同未成立合同未成立, ,甲有權(quán)要求乙承擔(dān)締約過失責(zé)任甲有權(quán)要求乙承擔(dān)締約過失責(zé)任六、合同的效力六、合同的效力（一）合同生效（一）合同生效 1.1.合同生效的條件合同生效的條件2.2.合同生效的時間合同生效的時間一般規(guī)定一般規(guī)定: :合同成立時生效（口頭合同、書面合同）合同成立時生效（口頭合同、書面合同）附條件和附期限合同的生效時間附條件和附期限合同的

45、生效時間 : :即時生效即時生效 附條件合同的成立與生效，時間不同附條件合同的成立與生效，時間不同（二）效力待定合同不存在代理權(quán)不存在代理權(quán)代理權(quán)終止代理權(quán)終止超越代理權(quán)超越代理權(quán)表見代理表見代理法人代表越權(quán)法人代表越權(quán)表見代理：無權(quán)代理的一種。表見代理是善于相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。基于此項(xiàng)信賴，該代理行為有效。表見代理的規(guī)定，其目的是保護(hù)善意的第三人。例：采購員或者推銷員拿著蓋有單位公章的空白合同文本超越授權(quán)范圍與其他單位訂立合同。被代理人被代理人代理人代理人第三人第三人表見表見無權(quán)無權(quán)善意第三人善意第三人（三）無效合同（三）無效合同2.2.免責(zé)條款：免責(zé)

46、條款：合同中可以約定在一方違約的情況下免除其合同中可以約定在一方違約的情況下免除其責(zé)任的條件，這個條款稱為免責(zé)條款，免責(zé)條款并非全部有效。責(zé)任的條件，這個條款稱為免責(zé)條款，免責(zé)條款并非全部有效。無效的免責(zé)情形無效的免責(zé)情形: :人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失3.3.無效合同的法律后果無效合同的法律后果 返還財(cái)產(chǎn)、賠償財(cái)產(chǎn)、追繳財(cái)產(chǎn)返還財(cái)產(chǎn)、賠償財(cái)產(chǎn)、追繳財(cái)產(chǎn)v 建設(shè)工程施工合同建設(shè)工程施工合同中具有下列情形之一的，認(rèn)定無效：中具有下列情形之一的，認(rèn)定無效：v 1 1）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)的）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)的v 2 2）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用

47、有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義v 3 3）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的v （四）可變更、可撤銷合同（四）可變更、可撤銷合同2.2.撤銷權(quán)消滅的情形撤銷權(quán)消滅的情形 1 1年內(nèi)未行使撤銷權(quán)、當(dāng)事人放棄年內(nèi)未行使撤銷權(quán)、當(dāng)事人放棄 確認(rèn)權(quán)屬人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)權(quán)屬人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)3.3.合同撤銷后的法律后果合同撤銷后的法律后果 返還財(cái)產(chǎn)、賠償財(cái)產(chǎn)、追繳財(cái)產(chǎn)返還財(cái)產(chǎn)、賠償財(cái)產(chǎn)、追繳財(cái)產(chǎn)v 1合同變更概念合同變更概念v 合同法合同法第第77條規(guī)定：條規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變

48、更合同。更合同。v 2合同變更的特點(diǎn)合同變更的特點(diǎn)v （1）須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致。當(dāng)事人可以協(xié)商變更）須經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致。當(dāng)事人可以協(xié)商變更合同，這是由合同的性質(zhì)決定的。合同，這是由合同的性質(zhì)決定的。v （2）是合同關(guān)系的局部變化。合同變更的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是）是合同關(guān)系的局部變化。合同變更的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)是原訂立合同中的原訂立合同中的標(biāo)的、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式標(biāo)的、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、價款的支付、違約責(zé)任及爭議的解決方式、價款的支付、違約責(zé)任及爭議的解決方式等內(nèi)容的更等內(nèi)容的更改。改。v 3. 3. 合同變更適用合同變更適用v 適用合同變更的是有效合同和可撤消適用合同變更的是有效合

49、同和可撤消/ /可變更可變更合同；合同變更的時期要件是尚未履行或尚未完合同；合同變更的時期要件是尚未履行或尚未完全履行時；全履行時；v 合同變更內(nèi)容約定不明確，推定為未變更。合同變更內(nèi)容約定不明確，推定為未變更。v 轉(zhuǎn)包合同違反了轉(zhuǎn)包合同違反了建筑法建筑法的強(qiáng)制性規(guī)定，因此轉(zhuǎn)包合同為無效合同的強(qiáng)制性規(guī)定，因此轉(zhuǎn)包合同為無效合同。“墊資合同墊資合同”沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)規(guī)，所以有沒有違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)規(guī)，所以有“墊資合同墊資合同”有效有效ABCDBCA甲乙合同有效，甲乙合同有效，但甲違約！但甲違約！BCEAABDBA施工企業(yè)必須按照國家工程安全標(biāo)準(zhǔn)、工程設(shè)計(jì)圖紙、施工企業(yè)必須按照國家工

50、程安全標(biāo)準(zhǔn)、工程設(shè)計(jì)圖紙、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工DBBD一、合同的履行一、合同的履行（一）合同履行的概念（一）合同履行的概念 合同履行，合同履行，是指合同的債務(wù)人全面、適當(dāng)?shù)赝晔侵负贤膫鶆?wù)人全面、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，使合同債權(quán)得以完全實(shí)現(xiàn)之行為。成其合同義務(wù)，使合同債權(quán)得以完全實(shí)現(xiàn)之行為。（二）合同履行的原則（二）合同履行的原則 1.1.全面履行原則全面履行原則 質(zhì)量要求、價款或者酬金、履行地點(diǎn)、履行期質(zhì)量要求、價款或者酬金、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)約定不明確或者存限、履行方式、履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)約定不明確或者存在其他不明事項(xiàng)難以履行的，應(yīng)依法確定之。在其他不明事

51、項(xiàng)難以履行的，應(yīng)依法確定之。 2. 2.誠實(shí)信用原則誠實(shí)信用原則第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行與擔(dān)保合同的履行與擔(dān)保（二）合同履行中的抗辯權(quán)（二）合同履行中的抗辯權(quán) 賣方賣方（二）合同履行中的抗辯權(quán)（二）合同履行中的抗辯權(quán) 在雙務(wù)合同中，未約定先在雙務(wù)合同中，未約定先后履行的，合同當(dāng)事人一方在對方未為對待后履行的，合同當(dāng)事人一方在對方未為對待給付以前，有拒絕其要求自己履行債務(wù)的權(quán)給付以前，有拒絕其要求自己履行債務(wù)的權(quán)利。利。買方買方賣方賣方你快給我貨！你快給我貨！你快給我錢！你快給我錢！當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且有先后履行順序的，先履行一方未依約履行（包括不履行或者履行的，先履行

52、一方未依約履行（包括不履行或者履行不符合約定）之前，后履行的一方有拒絕其履行請不符合約定）之前，后履行的一方有拒絕其履行請求的權(quán)利。求的權(quán)利。 在先履行一方不履行義務(wù)，將構(gòu)成違約。在先履行一方不履行義務(wù)，將構(gòu)成違約。賣方賣方買方買方時間到了，時間到了， 你快給我錢！你快給我錢！你還沒有給我貨，你還沒有給我貨， 憑啥問我要錢？！憑啥問我要錢？！違約違約不安抗辯權(quán)，是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的不安抗辯權(quán)，是指應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有不履行或者喪失履行當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有不履行或者喪失履行債務(wù)能力之情形，在明確通知合同對方并出示證據(jù)之債務(wù)能力之情形，在明確通知合同對方并出示證據(jù)之

53、后，在合同對方?jīng)]有提供切實(shí)有效的擔(dān)保之前，有拒后，在合同對方?jīng)]有提供切實(shí)有效的擔(dān)保之前，有拒絕其要求自己先行履行債務(wù)請求的權(quán)利。絕其要求自己先行履行債務(wù)請求的權(quán)利。賣方賣方買方買方本應(yīng)我先交錢的，但發(fā)現(xiàn)你本應(yīng)我先交錢的，但發(fā)現(xiàn)你已喪失交貨能力。我有證據(jù)！已喪失交貨能力。我有證據(jù)！暫停！除非你給擔(dān)保。暫停！除非你給擔(dān)保。合同已約定履行義務(wù)之先后順序的，在先履行義務(wù)的合同已約定履行義務(wù)之先后順序的，在先履行義務(wù)的一方應(yīng)積極履行合同。一方應(yīng)積極履行合同。必須要有確切的證據(jù)證明對方有不履行或者喪必須要有確切的證據(jù)證明對方有不履行或者喪失履行債務(wù)能力之情形；在合同約定履行期限屆滿失履行債務(wù)能力之情形；在

54、合同約定履行期限屆滿前以明確的方式通知對方；合同中已經(jīng)設(shè)置擔(dān)保措前以明確的方式通知對方；合同中已經(jīng)設(shè)置擔(dān)保措施的不能適用；對方提供了切實(shí)有效的擔(dān)保后，應(yīng)施的不能適用；對方提供了切實(shí)有效的擔(dān)保后，應(yīng)立即恢復(fù)履行。立即恢復(fù)履行。如因在先履行一方之錯誤而導(dǎo)致合同中止使對方損失如因在先履行一方之錯誤而導(dǎo)致合同中止使對方損失的，在先履行一方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。的，在先履行一方應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。（四）合同保全措施（四）合同保全措施 1 1、代位權(quán)、代位權(quán)，是因債務(wù)人是因債務(wù)人行使享有的對第三人到期之行使享有的對第三人到期之債權(quán)，而對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民債權(quán)，而對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法

55、院請求法院請求代位行使債務(wù)人對第三人的代位行使債務(wù)人對第三人的債權(quán)，以保全自己的利益實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。債權(quán)，以保全自己的利益實(shí)現(xiàn)的權(quán)利。 A：你快還我錢！你快還我錢！B：我沒有錢。：我沒有錢。A：C不是欠你的錢嗎？你為啥不要來之后還我？不是欠你的錢嗎？你為啥不要來之后還我？B：那是我的債權(quán)，我樂意，你管不著?。耗鞘俏业膫鶛?quán)，我樂意，你管不著！A：別得意。我可以向法院申請行使代位權(quán)。別得意。我可以向法院申請行使代位權(quán)。我要我要代位代位同意同意代位代位（四）合同保全措施（四）合同保全措施2 2、撤銷權(quán)撤銷權(quán)，因債務(wù)人放棄其到期之債權(quán)或者無償（含不因債務(wù)人放棄其到期之債權(quán)或者無償（含不合理低價）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，

56、對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)合理低價）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可向人民法院請求撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。人可向人民法院請求撤銷債務(wù)人該行為的權(quán)利。撤銷權(quán)的行使，應(yīng)符合以下兩個條件：撤銷權(quán)的行使，應(yīng)符合以下兩個條件： 債務(wù)人有放棄到期債權(quán)或者無償（不正常的低價）債務(wù)人有放棄到期債權(quán)或者無償（不正常的低價）轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，造成對債權(quán)人的損害；轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，造成對債權(quán)人的損害； 債權(quán)人須自知道（或者應(yīng)當(dāng)知道）撤銷事由之日起債權(quán)人須自知道（或者應(yīng)當(dāng)知道）撤銷事由之日起行使撤銷權(quán)；行使撤銷權(quán)；A：求求你，還我錢吧！求求你，還我錢吧！B：我也想還呀，可我已經(jīng)沒有錢啦。：我也想還呀，可我已經(jīng)沒有錢啦。A：你不是

57、有幢樓嗎？可賣了錢還我呀。你不是有幢樓嗎？可賣了錢還我呀。B：哦，我去年已經(jīng)白送給：哦，我去年已經(jīng)白送給C了。沒錢真好！你盡可告我。了。沒錢真好！你盡可告我。A：你這不是在送我的錢嗎？！我向法院申請撤銷。你這不是在送我的錢嗎？！我向法院申請撤銷。不要白不要，不要白不要， 白要誰不要。白要誰不要。二、合同的擔(dān)保二、合同的擔(dān)保（一）合同擔(dān)保的概念（一）合同擔(dān)保的概念（二）合同擔(dān)保的方式（二）合同擔(dān)保的方式合同的擔(dān)保方式有合同的擔(dān)保方式有保證保證、抵押抵押、質(zhì)押質(zhì)押、留置留置和和定金定金五五種。種。第四節(jié)第四節(jié) 合同的履行與擔(dān)保合同的履行與擔(dān)保2021-8-2 債權(quán)人債權(quán)人債務(wù)人債務(wù)人保證人保證人債權(quán)債務(wù)關(guān)系債權(quán)債務(wù)關(guān)系保證合同保證合同（2021-8-22021-8-22021-8-2抵押抵押抵押物抵押物債權(quán)人債權(quán)人債務(wù)人債務(wù)人第三人第三人債權(quán)債務(wù)關(guān)系債