合同審核風險點匯總

1、網(wǎng)絡營銷推廣合作協(xié)議風險清單序號風險點風險點說明風險等級1 1網(wǎng)絡營銷 推廣廣告 發(fā)布背景1 1、 目前自媒體的發(fā)展已經(jīng)日趨成熟，越來越多的微信公眾號、 大V V號、各種自媒體的粉絲量也比較固定，因此在某個特定的 區(qū)域內(nèi)，可以選擇網(wǎng)絡營銷推廣。2 2、 要考察網(wǎng)絡營銷推廣合作方的粉絲量，日常活躍量，日瀏覽 量，在當?shù)氐闹鹊纫蛩?。核? 2提供發(fā)布信息1 1、一般由甲方提供需發(fā)布信息的樣稿，考慮到20152015年4 4月2424日修訂后的廣告法對發(fā)布廣告內(nèi)容的管制力度加大，應約 定乙方的審核責任。2 2、 甲方的營銷策劃部應具體負責策劃文案的起草與定稿，應當 明確甲方的營銷策劃部具體人員負

2、責聯(lián)絡。次級3 3發(fā)布費用及支付1 1、 約定分兩個階段支付費用，費用中已包含發(fā)布廣告的審批費 用。2 2、 開始發(fā)布后內(nèi)支付 50%50%發(fā)布期結(jié)束后無違約情況付至合冋 的 100%100%3 3、應約定乙方要求付款時提供正式合法的稅務發(fā)票。核心4 4發(fā)布效果的審核1 1、 可在活動舉辦期間約定發(fā)布廣告的效果，若效果達到一定的 條件時支付額外的費用或提咼支付標準。2 2、 若約定了發(fā)布需要達到的效果，需由乙方提供相應的確認憑 證材料（例如簽到，網(wǎng)頁報名截圖等）。核心5 5營銷推廣發(fā)布后的調(diào)研報告在網(wǎng)絡營銷廣告發(fā)布后，乙方應當制作廣告發(fā)布后的社會影響 力及反饋報告，并提出相應的對策建議供甲方參

3、考。一般6 6變更及暫時中止1 1、 若因甲方原因?qū)е路桨刚{(diào)整，甲方有權(quán)在協(xié)議有效期限內(nèi)隨 時調(diào)整發(fā)布內(nèi)容。2 2、 若因甲方項目進度原因?qū)е聲和０l(fā)布相應信息，甲方有權(quán)暫 時中止信息的發(fā)布，待項目進度需要時再適時發(fā)布。次級7 7約定違約責任1 1、應當約定未達到合同約定的發(fā)布效果的處罰措施。2 2、 若未按照協(xié)議的約定在特定的媒體渠道或時間點發(fā)布，則需 承擔相應的違約責任，乙方應制作發(fā)布的信息的頁面截圖、網(wǎng) 頁鏈接地址、后臺報名信息等提供給甲方，供甲方驗收，驗收 不符合協(xié)議的約定及甲方要求的應當承擔違約責任。核心建設工程監(jiān)理合同法律風險清單列表序號風險點風險點說明風險等級1 1工程監(jiān)理的范圍1

4、.1.對于工程監(jiān)理的范圍描述，監(jiān)理的范圍是否涉及設備安裝；2.2. 土建完成后，是否包括室內(nèi)精裝修工程的監(jiān)理。次級2 2監(jiān)理單位 資質(zhì)及派 駐現(xiàn)場人 員的約定1.1.監(jiān)理單位是否具備監(jiān)理資質(zhì)；2.2.是否能及時足額的調(diào)配符合要求的現(xiàn)場監(jiān)理人員，且派駐現(xiàn)場的 監(jiān)理人員應全職在項目地監(jiān)理。常規(guī)3 3監(jiān)理合同備案問題1.1.涉及黑白合同問題；2.2.一般與甲方簽署的合同為黑合同，另行簽訂符合指導價報備案的 合同為白合同，應明確約定由監(jiān)理單位履行報備手續(xù)，甲方予以配 合。核心4 4監(jiān)理期限延長問題1.1.監(jiān)理期限應考慮相關因素略長于預估工程完工期限；2.2.監(jiān)理期限屆滿，工程未完工需繼續(xù)延期的問題，延

5、期費用如何計 取及配合綜合驗收（包含蓋章）冋題的約定。次級5 5監(jiān)理費用支付節(jié)點1.1.進場支付比例不宜咼于 30%30%2.2. 中間節(jié)點以完成各標段的80%80%工作量作為付款節(jié)點；3.3.最后的付款節(jié)點宜約定為工程全部竣工驗收完成作為支付尾款節(jié) 點。常規(guī)6 6監(jiān)理期限 內(nèi)主動停 工期限計 算及計費 問題1.1.若因甲方原因?qū)е略诤蟽掌趦?nèi)停工，是否連續(xù)計算為有效監(jiān)理期 限，同時應約定監(jiān)理單位留守人員人數(shù)，且費用如何計取問題；2.2.若因政府原因?qū)е潞蟽掌趦?nèi)停工且超出合冋期限仍未完工費用計 取問題。核心7 7派駐人員證件問題1.1.一般情況下應當要求監(jiān)理單位派駐總監(jiān)理工程師將證件原件留置 在

6、開發(fā)商處，且在更換時應征得甲方同意；2.2.在政府部門要求備案蓋章等特殊情況時可臨時借出，且綜合借出 時間不得超過3030日，需要在合冋中明確約定。常規(guī)8 8與監(jiān)理單 位約定相 關事項的 答復期限1.1.應根據(jù)甲方工程部的實際水平約定特殊事項的回復期限，5 5日或7 7日;2.2.不宜直接約定不回復或不及時回復視為認可條款；3.3.應約定建設部發(fā)布的示范文本關于“逾期未答復視為認可” 條款不當然適用于雙方。次級核心1.1. 因涉及黑白合同問題，故應約定為仲裁方式；2.2. 約定為訴訟方式容易被法院發(fā)司法建議書，故采取私密性較好的 仲裁方式可以避免被行政機關處罰。二、風險點實例（1 1）風險點一

7、（掛靠問題）：掛靠監(jiān)理單位后開展監(jiān)理業(yè)務的，監(jiān)理合同是否有效？案例：南通正元工程項目管理有限公司與浙江新中環(huán)建筑設計有限公司建設工程監(jiān)理合同糾紛（南通市中級人民法院 （20172017）蘇0 0 6 6 民終2 2 8 8 號 2 2 0 0 1 1 7 7 - - 0 0 7 7 - - 0 0 5 5 二審 民事）案例分析：新中環(huán)公司與正元公司雖然都具備房屋建筑工程監(jiān)理甲 級資質(zhì)，但因新中環(huán)公司未能及時到建設行政管理部門進行資質(zhì)核 驗申報，導致其無法跨省承接案涉監(jiān)理工程，因而與正元公司訂立 合作協(xié)議，并以正元公司的名義承接并開展案涉工程監(jiān)理業(yè)務。雙 方訂立的合作協(xié)議違反了建設工程質(zhì)量管理條

8、例的禁止性規(guī)定。 從雙方合作協(xié)議約定的權(quán)利義務內(nèi)容及利潤分配來看，也體現(xiàn)出“以合作為名，行掛靠之實”的特點。因此，該合作協(xié)議既具備合作 關系的特征，又具備掛靠關系的特征。盡管如此，因建設工程質(zhì)量管理條例第三十四條的規(guī)定不屬于 效力性的強制性規(guī)范，而是管理性的強制性規(guī)范，故不影響雙方合 作協(xié)議的效力，由此可能產(chǎn)生的行政處罰后果不屬于人民法院職責 范圍，本院對此不予審涉。目前，正元公司未有相反證據(jù)推翻上述 生效判決，故仍應遵從生效文書的既判力，確認雙方合作協(xié)議的效 力。案例結(jié)論：基于掛靠關系簽署的建設工程監(jiān)理合同有效。律師建議：在簽署建設工程監(jiān)理合同過程中，甲方應當對乙方的監(jiān) 理資質(zhì)、營業(yè)執(zhí)照、營

9、業(yè)狀況、是否涉訴被吊銷資質(zhì)等作詳細了解， 若屬于跨省的監(jiān)理單位，還應當?shù)巾椖慨數(shù)氐慕ㄔO行政管理部門進 行資質(zhì)核驗申報，否則會給后期監(jiān)理合同的備案、監(jiān)理費用的結(jié)算 帶來不確定因素。（2 2 ）風險點二（項目證件瑕疵問題）：建設工程監(jiān)理合同糾紛涉 及項目未辦理工程規(guī)劃許可證等證件，是否影響建設工程監(jiān)理合同 的效力？案例：北京金蘭甫房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設工程監(jiān)理合同糾紛（北京市高級人民法院 （20172017）京民申 477477 號 2017-05-312017-05-31 再審民事）案例分析：本案中，金蘭甫公司申請再審稱，二審判決認定因監(jiān)理 合同實屬委托合同性質(zhì)，監(jiān)理人系根據(jù)委托人委托為委托人提

10、供監(jiān) 理服務，委托人之建設工程是否取得規(guī)劃許可證等國家規(guī)定證照不 屬于監(jiān)理人須予以關注之義務范圍，亦不屬于上述合同無效之法定 情形。二審法院以此為由認定涉案建設工程監(jiān)理合同有效，屬 于適用法律錯誤，故金蘭甫公司申請再審。北京市高院經(jīng)審查認為，金蘭甫公司與三維公司簽訂的建設工程 監(jiān)理合同，系雙方當事人之真實意思表示，并未違反法律、行政 法規(guī)之效力性強制性規(guī)定，應屬合同有效。金蘭甫公司以雙方之間 的合同因涉案工程未取得規(guī)劃許可證而屬于無效的申訴理由，缺乏 法律依據(jù)，本院不予支持。依法成立的合同，對當事人具有法律約 束力。雙方當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或 者解除合同。案例結(jié)論：商

11、業(yè)地產(chǎn)項目開發(fā)過程中，因未辦理相關的工程規(guī)劃許 可證等國家規(guī)定的證照的，不影響建設工程監(jiān)理合同的效力。律師建議：在項目工程建設過程中，應當積極完善項目的各種證件 的辦理，包括國有土地使用證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī) 劃許可證、建筑工程施工許可證以及商品房預售（銷售）許可證， 否則不僅有可能導致開發(fā)商與施工方、監(jiān)理方之間產(chǎn)生合同糾紛， 更有可能導致被行政機關予以處罰，導致工程停工嚴重影響項目進 度等情形。（3 3）風險點三（監(jiān)理人員變更問題）：監(jiān)理單位在未征得甲方同 意的情況下擅自變更駐場監(jiān)理工程師、監(jiān)理人員的，是否應當按照 合同約定扣除相應的費用？案例：杭州市城市建設監(jiān)理有限公司與臺州市

12、路橋區(qū)遠東商貿(mào)廣場 開發(fā)投資有限公司建設工程監(jiān)理合同糾紛（臺州市中級人民法院 （20172017）浙1 1 0 0 民終701701號 2017-06-292017-06-29 二審 民事）案例分析：本案中，監(jiān)理單位擅自變更駐場監(jiān)理人員，關于原告變 更監(jiān)理人員應扣除費用的問題，原告認可其變更監(jiān)理人員應扣除3 3 6 6 5 5 0 0 0 0 0 0元，現(xiàn)被告主張4 4次變更應扣除監(jiān)理費總額為6 6 0 0 5 5 0 0 0 0 0 0 元，被告主張從旁站監(jiān)理記錄、監(jiān)理日記及簽到表等可知原告另存 在擅自變更監(jiān)理人員4 4名的事實，該院認為，原告雖主張工作過程 中存在個別人員調(diào)整的問題，均經(jīng)被

13、告審核符合要求且工作得到被 告認可及書面肯定，不存在擅自變更的情況，但與監(jiān)理人員名單對 比可知被告提及的該4 4名監(jiān)理人員確未在監(jiān)理人員名單中，而原告未舉證證明該4 4名監(jiān)理人員系經(jīng)過批準變更，故該院對原告的上述 主張不予采信。現(xiàn)被告未舉證證明監(jiān)理日記及簽到表中出現(xiàn)的不在監(jiān)理人員名單 中的4 4人系總監(jiān)理工程師或監(jiān)理工程師或其他監(jiān)理人員，被告主張應按照雙方關于監(jiān)理人未經(jīng)委托方審核同意擅自更換本工程監(jiān)理人員的，總監(jiān)理工程師每次扣除監(jiān)理費1 1 0 0 0 0 0 0 0 0 0 0 元，監(jiān)理工程師每人每次扣除監(jiān)理費5 5 0 0 0 0 0 0 0 0元，其他監(jiān)理人員每人每次扣除監(jiān)理費2 2 0

14、 0 0 0 0 0 0 0元”的約定，按照其他監(jiān)理人員扣除監(jiān)理費8 8 0 0 0 0 0 0 0 0元， 合理合法，該院予以支持。一審判決后，遠東商貿(mào)上訴，二審法院 駁回上訴，維持原判。案例結(jié)論：監(jiān)理單位在未征得甲方同意的情況下擅自變更駐場監(jiān)理 工程師、監(jiān)理人員的，應當按照合同約定扣除相應的監(jiān)理服務費用。 律師建議：在工程建設監(jiān)理合同簽署過程中，應約定監(jiān)理人員的職 稱、人數(shù)、出勤率等，并約定相應的違約責任，防止監(jiān)理單位出現(xiàn) 擅自變更監(jiān)理人員、人數(shù)等情形，上述案例中監(jiān)理單位擅自變更監(jiān) 理人員，最終承擔了相應的違約責任，較好的保護了甲方的權(quán)益。（4 4 ）風險點四（監(jiān)理服務期問題）：合同約定監(jiān)

15、理服務期內(nèi)因甲方原因?qū)е卤O(jiān)理單位未能完成全部監(jiān)理服務內(nèi)容的，是按工程進度 支付監(jiān)理費用，還是支付全部監(jiān)理費用？（資陽市中級人民法院（20132013）資民初字第9 9 1 1號2015-05-212015-05-21 審民事）案例：四川正信工程監(jiān)理咨詢有限公司訴四川成安渝高速公路有限 公司、黑龍江華龍公路工程咨詢監(jiān)理公司建設工程監(jiān)理合同糾紛 案例分析：法院認為：根據(jù)中華人民共和國合同法第四百零五 條規(guī)定：“受托人完成委托事務的，委托人應當向其支付報酬。因 不可歸責于受托人的事由，委托合同解除或者委托事務不能完成 的，委托人應當向受托人支付相應的報酬。當事人另有約定的，按 照其約定。“本案中，雙

16、方在監(jiān)理合同中明確約定了正信公司、華龍公司接受委 托事務的內(nèi)容、完成委托事務的時間及支付監(jiān)理服務費數(shù)額，雙方 在監(jiān)理合同約定的期限內(nèi)，因成安渝公司的原因致使被監(jiān)理的工程 未竣工，以致正信公司、華龍公司不能完成委托事務，其責任完全 在于成安渝公司，成安渝公司理應按照監(jiān)理合同約定依法支付相應 的監(jiān)理服務費。對此，監(jiān)理單位正信公司的該請求應獲得支持。成 安渝公司提出應按工程進度支付監(jiān)理費的抗辯理由不成立，本院不 予支持。案例結(jié)論：合同約定監(jiān)理服務期內(nèi)因甲方原因?qū)е卤O(jiān)理單位未能完 成全部監(jiān)理服務內(nèi)容的，應當按照建設工程監(jiān)理合同的約定支付監(jiān) 理服務費用。律師建議：從上述案例中可知，若建設工程監(jiān)理合同中已

17、對監(jiān)理期 限、監(jiān)理內(nèi)容及費用做出了明確的約定，則在因甲方原因?qū)е卤O(jiān)理 單位未能完成監(jiān)理內(nèi)容的，監(jiān)理單位有權(quán)主張按照合同約定支付監(jiān) 理服務費用，故在建設工程監(jiān)理服務過程中，甲方應當時刻關注項 目的各種風險，避免出現(xiàn)長時間停工，在簽署建設工程監(jiān)理合同時， 應當將監(jiān)理期限適當延長，且對未來延期費用做出明確約定。（5 5）風險點五（陰陽合同問題）：非必須招標工程建設項目，雙 方簽署了用于備案的建設工程監(jiān)理合同后又簽署了一份未經(jīng)備 案的建設工程監(jiān)理合同，兩份合同文本的效力如何，應當以哪 份合同為準？案例： 江蘇永勤工程管理有限公司（原告監(jiān)理單位）與江蘇天士 力帝益藥業(yè)有限公司建設工程監(jiān)理合同糾紛（淮安市

18、中級人民法 院 （20142014）淮中民初字第02140214號 2015-10-202015-10-20 審 民事） 案例分析：法院認為，依法成立的合同自成立時生效。當事人應當 按照約定全面履行自己的義務。原告永勤公司與被告天士力公司簽 訂的未經(jīng)建設行政主管部門備案的建設工程委托監(jiān)理合同，是 雙方當事人的真實意思表示，且不違反有關法律、行政法規(guī)的強制 性規(guī)定，應屬合法有效。原告永勤公司主張未經(jīng)建設行政主管部門 備案的建設工程委托監(jiān)理合同無效，無事實和法律依據(jù)，本院 不予支持。原告永勤公司主張該合同無效的目的在于否定其中關于總投資為 1.1. 2 2億元的約定，而根據(jù)招投標文件及雙方當事人陳

19、述等，能夠反 映載明總投資約2 2 3 3 7 7 0 0萬元的建設工程委托監(jiān)理合同，僅僅是 雙方為了備案需要而簽訂，原告永勤公司對于其將要實施監(jiān)理的工 程總投資約1.1. 2 2億元應當是明知的，故未經(jīng)建設行政主管部門備案 的建設工程委托監(jiān)理合同應當作為雙方當事人的結(jié)算依據(jù)。雙 方在合同中約定的監(jiān)理費用為5 5 0.0. 4 4 萬元，被告天士力公司已付4 4 7 7 1 1 9 9 6 6 0 0元，尚欠原告永勤公司監(jiān)理費用3 3 2 2 0 0 4 4 0 0元，被告天士力 公司應當支付。最終法院未支持原告主張的按照實際的監(jiān)理時間及監(jiān)理面積計算 的監(jiān)理服務費用5 5 4 4 8 8 8

20、8 1 1 6 6 0.0. 5 5元，在確認了未經(jīng)備案的監(jiān)理合同有 效后，根據(jù)公平原則及實際情況，最終法院參照雙方合同約定的監(jiān) 理費用，結(jié)合工程規(guī)模的擴大、總投資額的增加、監(jiān)理期限的延長 以及原告永勤公司作出承諾時的合理預期等因素，法院酌定被告天 士力公司給付原告永勤公司監(jiān)理費用2 2 0 0萬元。原告永勤公司主張 追加監(jiān)理費用5 5 4 4 5 5 6 6 1 1 2 2 0.0. 5 5元，沒有合同依據(jù)和法律依據(jù)，法院最 終未予支持。案例結(jié)論：非必須招標工程建設項目，雙方簽署了用于備案的建 設工程監(jiān)理合同后又簽署了一份未經(jīng)備案的建設工程監(jiān)理合 同，按照真實履行的未經(jīng)備案的建設工程監(jiān)理合同

21、履行。律師建議：在選定工程建設監(jiān)理單位時，一方面要考慮節(jié)約成本， 另一方面也要考慮項目的實際情況，若規(guī)定過低的監(jiān)理費用，最終 監(jiān)理單位仍然會以各種理由追加費用，本案中雖然法院最終未全部 支持監(jiān)理單位要求的費用，但從公平原則的角度出發(fā)酌定另外支付 監(jiān)理費用2 2 0 0萬元，此案例的意義重大可在實踐中作為參考。（6 6）風險點六（糾紛解決方式及仲裁機構(gòu)約定不明）：按示范文 本簽署建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本）通用條款與專用條款不 一致時如何處理？約定仲裁機構(gòu)約定不明確時應如何處理？ 案例：泰州市世紀陽光房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、江蘇省教育建筑工程 監(jiān)理咨詢有限公司等合同糾紛、申請確認仲裁協(xié)議效力民事

22、裁定書（泰州市中級人民法院 （20152015）泰中商仲審效字第 0000500005號2 2 0 0 15-12-1715-12-17其他民事）案例分析：本案當事人簽訂合同時援用的建設工程委托監(jiān)理合同（示范文本）第二部分 標準條件”第四十九條內(nèi)容為“因違反或 終止合同而引起的對對方損失和損害的賠償，雙方應當協(xié)商解決， 如未能達成一致，可提交主管部門協(xié)調(diào)，如仍未能達成一致時，根 據(jù)雙方約定向工程所在地人民法院起訴”。而本案當事人在合同專 用條件部分對應的第四十九條又約定“本合同在履行過程中發(fā)生的 爭議，由雙方當事人協(xié)商解決，協(xié)商不成的提交泰州市仲裁委員會 仲裁”。法院認為，專用條款是合同當事人基于不同建設工程的特點及具體 情況對通用條款原則性約定的細化、完善、補充、修改或另行約定 的條款。因此，如果就“糾紛解決方式”，通用條款和專用條款發(fā)生