第六章：公司法律制度上

1、公 司 法 律 制 度公 司 法 律 制 度 公司自治資本運行行為規(guī)制公司責任 本章學習目的 了解公司設立的基本要求； 懂得公司在市場中的作用地位； 掌握公司的法人治理結構； 掌握公司資本及運作的基本要求； 認識現(xiàn)代企業(yè)制度的優(yōu)越性； 本章重點內容及考核要求 公司設立條件及程序 公司資本及運作規(guī)范 公司法人治理結構 股東權利與責任 公司責任第一節(jié) ： 公司法概述 一、公司及其分類 （一）公司概念及特征 公司是依照公司法在中國境內設立的有 限責任公司和股份有限公司 公司特征： 依法設立； 企業(yè)法人； 營利為目的。 公司是現(xiàn)代社會生產（市場經濟）的產物 公司的三大功能： 1、集資速度快、數(shù)量大、來

2、源廣； （股份制公司最為典型） 2、有利于企業(yè)經營管理； （公司法人財產權實現(xiàn)了所有權與經營權的分離） 3、有利于生產的規(guī)模發(fā)展； （資本運作模式促進公司集約化，形成戰(zhàn)略聯(lián)盟，甚至走向壟斷）（二）公司分類 1、無限責任公司無限責任公司：是指由兩個以上股東出資組成，股東對公司債務承擔無限連帶責任的公司。 2、有限責任公司：有限責任公司：是指股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 3、兩合公司兩合公司：是指由有限責任公司股東和無限責任公司股東共同出資組成的公司。 4、股份有限公司：股份有限公司：是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任

3、，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。 提示：我國公司法所指的公司僅限于有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司的法律特征 （1）公司責任形式為有限責任（股東對公司的責任；公司的對外責任。） （2）公司股東權利憑證（出資證明書） （3）公司資本籌集有限制（不能發(fā)行股票，不能公開募股） （4）公司股東出資轉讓有嚴格限制 （5）公司財務狀況封閉股份有限公司的法律特征： （1）公司資本劃分為等額股份 （2）公司通過發(fā)行股票籌集資本 公司資本證券化、資合性質突出 （3）公司責任形式為有限責任 （4）公司股票可以自由轉讓 公司的社會性特征 （5）公司財務狀況公開 資本運行公開透明、接受股東監(jiān)督

4、（三）公司的能力 1、公司的權利能力、公司的權利能力 取決于法律、章程規(guī)定的設立目的及經營范圍； 通過公司自治加以體現(xiàn)。 公司權利能力的限制： 法律限制（公司對外投資責任限制及公司舉債額度限制） 章程限制（公司對外投資額度限制及對外提供擔保額度限 制） 2、公司的行為能力、公司的行為能力 公司行為能力實現(xiàn)的方式公司行為能力實現(xiàn)的方式： （1）以團體意思表達方式體現(xiàn)； （2）通過法定代表人或委托代理人來實現(xiàn)。 越權無效與維護市場交易安全 保護善意第三人利益原則的關系課堂練習 下列關于公司的法律特征的表述不正確的是（ ） A、有限責任公司是人合公司 B、有限責任公司是兼具人合資合性 質的公司 C、

5、上市公司是典型的資合公司 D、非上市股份有限公司是資合為主 的公司（四）公司法人人格否認公司法人人格否認 （防止股東濫用公司有限責任）（防止股東濫用公司有限責任） 1、公司法人人格否認的基本概念：、公司法人人格否認的基本概念： 法院認定股東濫用公司人格和有限責任時，依據(jù)公平、正義原則，在個案中突破公司的有限責任，將公司股東和公司視為一體，由股東與公司一起對公司債務承擔連帶責任。 2、關于法人人格否認的規(guī)定、關于法人人格否認的規(guī)定 （1）公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利

6、益。 （2）公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。 （3）公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。 （4）公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。否則承擔損害賠償責任。 3、股東濫用公司人格和有限責任的表現(xiàn)形式、股東濫用公司人格和有限責任的表現(xiàn)形式：過度控制支配公司、致公司資本嚴重不足等，公司與股東財務、業(yè)務持續(xù)混同，侵占公司權益等。 4、股東濫用公司人格和有限責任的后果、股東濫用公司人格和有限責任的后果：削弱公司償債能力或導致公司償債能力喪失。 5、

7、公司法人人格否認途徑與方式、公司法人人格否認途徑與方式：債權人對股東提起訴訟。公司財產不足清償時，且未宣告破產時，法院判定由濫用行為股東負責連帶清償。 股東連帶責任的適用屬于個案中對有限責任的突破（五）股東權利受損的事后救濟規(guī)則（五）股東權利受損的事后救濟規(guī)則 （股東訴權）（股東訴權）1 1、股東權益受損事后救濟類型：、股東權益受損事后救濟類型：（1）股東代表訴訟：股東代表訴訟：公司利益受損，根據(jù)侵權行為人的身份（包括公司內部和公司以外的他人）具備法定資格的股東代表可要求公司董事會（執(zhí)行董事）、監(jiān)事會（監(jiān)事）或股東代表自身提起訴訟。（2 2）股東直接訴訟：）股東直接訴訟：股東利益受損，且侵權行

8、為人為公司內部的，利益受損的股東可直接起訴。2 2、股東訴訟的法律依據(jù)：、股東訴訟的法律依據(jù)：（1）因公司股東（大）會、董事會的決議內容違反法律、行政法規(guī)的無效。（2）因股東（大）會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的可依法撤銷。第二節(jié)：公司的設立 一、公司設立的條件一、公司設立的條件 （一）有限責任公司1、公司股東符合法定人數(shù)(50人以下)2、有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額3、股東共同制定公司章程4、有公司名稱和相應的組織機構5、有公司的住所 （二）股份有限公司1、發(fā)起人符合法定人數(shù)2、有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總

9、額或募集的實收股本總額3、發(fā)行籌備事項符合法律規(guī)定4、發(fā)起人制定章程、募集設立需經創(chuàng)立大會通過5、有公司名稱和相應的組織機構6、有公司住所二、公司發(fā)起人的法律規(guī)定 （一）有限責任公司、發(fā)起人人數(shù)人以下（允許設立一人公司）發(fā)起人（股東）國籍無限制、發(fā)起人責任發(fā)起人對內責任（過失致公司利益受損賠償）不能如期足額繳納出資者，應當補繳并向足額繳納者承擔違約責任發(fā)起人對外責任（合同責任、侵權責任） （二）股份有限公司、發(fā)起人人數(shù)人以上人以下發(fā)起人中必須過半數(shù)在國內住所（股東無國籍限制）、發(fā)起人責任發(fā)起人對內責任（過失致公司利益受損賠償）公司不能成立時，發(fā)起人負債務及費用連帶清償責任；負返還認股人股款并加

10、算銀行同期存款利息連帶責任；發(fā)起人對外責任（合同責任、侵權責任）三、公司設立方式 （一）有限責任公司（一）有限責任公司根據(jù)準則設立的原則 采取發(fā)起設立方式設立發(fā)起人協(xié)議認繳公司股份，一次性認繳但可分期到位。（認繳制） （二）股份有限公（二）股份有限公司根據(jù)核準設立的原則 采取發(fā)起設立方式設立 采取募集設立方式設立發(fā)起設立由發(fā)起人協(xié)議認繳公司股份，一次性認繳但可分期到位。（認繳制）募集設立由發(fā)起人認購公司應發(fā)股份的一部分（一般不低于公司股份總額的%），其余可向社會公開募集 （實收實繳制）四、公司設立程序 （一）有限責任公司（一）有限責任公司 股東制訂公司章程 股東認足公司章程規(guī)定的出資 申請設立

11、登記 （獲取法人資格） 營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司 成立日期 （二）股份有限公司（二）股份有限公司 股東制訂公司章程，募集方式設立需經創(chuàng)立大會通過 股東認足公司章程規(guī)定的出資 申請設立登記 （獲取法人資格） 營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司 成立日期課堂練習 依據(jù)我國公司法的規(guī)定，有限責任公司的成立時間是（ ） A、公司章程訂立時 B、公司辦理工商登記時 C、公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)時 D、公司簽發(fā)股東出資證明時五、公司章程五、公司章程 公司章程性質公司章程性質：公司組織及行為的基本規(guī)則， 公司自治法規(guī)。 公司章程效力范圍公司章程效力范圍：公司、股東、董事、監(jiān)事、 高管人員。 公司章程記載事項公司章程記載事項：絕對

12、必要事項； 相對必要事項； 任意記載事項。 股份公司章程記載事項較有限責任公司嚴格。 公司章程變更公司章程變更：公司權力機構特別決議審議通過，應當辦理變更登記。第三節(jié)：公司資本第三節(jié)：公司資本 一、公司資本屬性與資本總額公司資本屬性與資本總額 公司資本：公司資本：是指公司成立時由公司章程所確定的，由全體股東出資構成的公司財產總額。 公司資本屬性：公司資本屬性：公司資本屬于公司法定資本，屬于公司享有的法人財產權。 （公司設立后，股東不得占用支配公司資本。） 注冊資本總額：注冊資本總額： 有限責任公司注冊資本為在公司登記機關登記的由全體股東認繳的出資額之和。 股份有限公司的注冊資本：以發(fā)起設立方式

13、設立發(fā)起設立方式設立的為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額；以募集設募集設立方式設立立方式設立的為在公司登記機關登記的實收股本總額。二、公司資本認繳制、股東協(xié)議認繳，確定股東在公司中的地位。 （所有者的權利與義務確認依據(jù)）、一次認繳，分批到位。、按期實際繳納。 關于“一元公司” “兩股公司”的現(xiàn)實性 關于“一元公司” “兩股公司”的非現(xiàn)實性注冊資本認繳制的優(yōu)點： 公司設立更為便捷； 設立成本更低； 鼓勵創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新； 促進企業(yè)轉型升級； 促進社會創(chuàng)新能力提升。三、公司資本三原則 （一）資本確定原則 、公司法定資本制度 優(yōu)點：公司能力與股東責任匹配，可降低市場交易風險。 缺點：資本呆滯，

14、背離投資原則； 2、我國公司資本實行認繳制度。 有限責任公司注冊資本：有限責任公司注冊資本：為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 股份有限公司注冊資本：股份有限公司注冊資本：以發(fā)起方式設立的，為在公司登記機關登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。在發(fā)起人認購的股份繳足前，股本繳足前，不得向他人募集股份。 以募集方式設立的，為在公司登記機關登記的實收股本總額。 法律、行政法規(guī)以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 關于注冊資本認繳制與主體信用問題 1、認繳制與

15、企業(yè)信用構建 市場交易與市場認同 市場交易安全原則維護 2、社會信用體系與誠信社會構建 各經濟管理部門協(xié)同（政府監(jiān)督） 信息披露與及時公開（社會監(jiān)督）（二）資本維持原則（二）資本維持原則 （資本充實原則）（資本充實原則） 資本維持原則涉及股東出資方式、公司財產折舊、損益分配、公司發(fā)起人、公司董事的資本責任及保護市場交易安全等規(guī)定。（核心是公司權利能力與行為能力應當相匹配） 、出資方式、出資方式 貨幣，實物、知識產權、土地使用權等可以貨幣估價并可依法轉讓的非貨幣財產； 非貨幣財產出資規(guī)定： 如實評估作價； 依法辦理產權轉移手續(xù)。 *依法用于出資的財產必須是出資人自有的（擁有所有 權）未設擔保的資

16、產。2、出資責任、出資責任 （1）逾期繳納出資的責任逾期繳納出資的責任 股東不按章程規(guī)定繳納所認繳的出資，除應當向公司足額繳納外，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任。 （2）股東出資不實的責任股東出資不實的責任 股東虛假出資，責令補足，設立時的股東承擔連帶責任。 股份有限公司發(fā)起人以非貨幣財產出資實際價額顯著低于公司章程規(guī)定價額的，應當補足，其他發(fā)起人承擔連帶責任；發(fā)起人未按章程規(guī)定足額繳納出資的，應當補繳，其他發(fā)起人承擔連帶責任。（三）資本不變原則 依法變更依法變更（增資與減資） 程序規(guī)范：公司自治意志表示與公司治理程序約 束； 變更登記程序約束。 禁止隨意變更禁止隨意變更 公積金轉增資

17、本留存比例規(guī)定（不得少于轉增前公司注冊資本的25%）第四節(jié)：公司的組織機構第四節(jié)：公司的組織機構 （公司法人治理結構） 股東（大）會股東（大）會 公司最高權力機構公司最高權力機構 董事會董事會 監(jiān)事會監(jiān)事會 公司事務執(zhí)行機構公司事務執(zhí)行機構 公司內部監(jiān)督機構公司內部監(jiān)督機構一、一、股東（大）會股東（大）會 公司的最高權力機構公司的最高權力機構1.股東（大）會的性質和職權股東（大）會的性質和職權 （1）股東（大）會的性質 公司的最高權力機構 由公司全體股東組成并行使所有者權利的場所 （2）股東（大）會職權（11項） （屬于公司股東對公司擁有的宏觀決策權） 2.股東（大）會的議事規(guī)則 （1）會議種

18、類 （2）會議召集方式 （3）會議表決程序 （4）股東對會議決議的抗辯權（股東權益損害事后救濟規(guī)定）（1）會議種類 有限責任公司有限責任公司 定期會議（章程約定） 臨時會議 股東提議（擁有1/10以上表決權的股東） 董事提議（董事會1/3以上董事） 監(jiān)事會提議（或監(jiān)事）提議臨時會議應當在法定事由發(fā)生之日起2個月召開 股份有限公司股份有限公司 年會（每年召開一次） 臨時股東大會董事人數(shù)不足法定人數(shù)或章程規(guī)定人數(shù)的2/3時公司未彌補虧損達實收股本總額1/3時合計持有公司股份10%以上股份的股東請求時董事會議會必要時監(jiān)事會提議召開時（2）會議召集方式 有限責任公司有限責任公司 會議召集人 首次會議召

19、集人 董事會成立后召集人 會議主持人特殊情況下會議召集人如果表現(xiàn)出層次越低，說明企業(yè)經營管理面臨的問題越大，投資風險也越大 股份有限公司股份有限公司 會議召集人 首次會議召集人 董事會成立后召集人 會議主持人（3）會議表決程序 有限責任公司有限責任公司 股東按出資比例行使表決權 一般決議按公司章程規(guī)定決議 特別決議（2/3以上表決權通過）修改章程增加減少注冊資本公司合并、分立、解散或變更形式 股份有限公司股份有限公司 按出席會議股東所持表決權決議 一般決議（半數(shù)通過） 特別決議（2/3以上表決權通過）修改章程增加減少注冊資本公司合并、分立、解散或變更形式 （4）權力機構決議的特別規(guī)定 股東大會

20、選舉董事、監(jiān)事實行累積投票制 （ 涉及中小股東在公司中的話語權） 上市公司一年內購買、出售重大資產或擔保金額超過公司資產總額30%的應當以特別決議審議通過。（有效扼制內部人控制現(xiàn)象或大股東過度操控公司現(xiàn)象） 二、董二、董 事事 會會1、董事會組成、董事會組成有限責任公司董事會組成：3-13名董事組成（執(zhí)行董事）董事任期：每屆不得超過3年，可連選連任董事長產生辦法由公司章程規(guī)定 股份有限公司董事會組成：5-19名董事組成（執(zhí)行董事）董事任期：每屆不得超過3年，可連選連任董事長由董事會選舉產生（應由董事會全體董事過半數(shù)同意）2.董事會職權及議事規(guī)則有限責任公司有限責任公司董事會職權（微觀管理、運行

21、決策）董事會議事規(guī)則由董事長/副董事長/半數(shù)以上的董事共同推舉的董事召集和主持董事會會議議事方式和表決程序由公司法和章程規(guī)董事一人一票會議記錄由出席會議的董事簽名股份有限公司股份有限公司（每年至少兩次）臨時會議（1/10以上表決權的股東、1/3以上董事、監(jiān)事會可以提議召開）董事會議有過半數(shù)的董事出席方可舉行會決議須經全體董事的過半數(shù)通過董事應對決議承擔責任 決議違法或違反公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的該董事可以免責關聯(lián)事項決議表決行使限制 禁止大股東利用控股地位過度支配公司實行利益輸送保護中小股東利益

22、 上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。 該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。 出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議 。三、經理及職權經理性質：公司常設的業(yè)務執(zhí)行機關 （經理輔助董事會負責公司日常經營管理工作 是董事會意志的執(zhí)行者 對董事會負責）經理任用：由董事會聘任或解聘 （經理系公司的選設機構，不設經理的公司可設總裁、首席執(zhí)行官等職務行使公司經理的職權）經理的職權四、公司法對董事、經理的特別約束（有效防止公司運行過

23、程中的內部人控制現(xiàn)象） 遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權為自己謀取私利 不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人 不得將公司資產以其個人名義或其他個人名義開立帳戶存儲 不得以公司資產為本公司的股東或其他個人債務提供擔保 不得自營或為他人經營與其所任職公司同類的 營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。 除公司章程規(guī)定或股東會同意外，不得同本公 司訂立合同或進行交易。 除依法或經股東會同意外，不得泄露公司秘密 執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或公司章 程的規(guī)定，給公司造成損害的，應承擔賠償責 任。四、監(jiān)事會1.監(jiān)事會的設立監(jiān)事會性質：公司內設的監(jiān)督機構監(jiān)事會組成：監(jiān)事不少于3人（只設執(zhí)行監(jiān)事的例外） 監(jiān)事由股東代表和適當比例(不低于1/3)的職工代表組成監(jiān)事會主席（1人）由監(jiān)事過半數(shù)選舉,召集和主持監(jiān)事會會議(半數(shù)以上監(jiān)事推選一名監(jiān)事)監(jiān)事任期：每屆3年，可連選連任。 監(jiān)事行使職權的費用由公司承擔 公司董事、高級