第二章-第一節(jié)-至勞動合同的解除-知識點整理

1、第二章第一節(jié)勞動合同法律制度一、勞動合同的訂立訂立原則1 .合法原則；2.公平原則；3.平等自愿原則；4.協(xié)商一致原則；5.誠實信用原則（雙方均不得有 欺詐行為）訂立主體勞動者年滿16周歲（文藝、體育、特種工藝除外）【注意】殘疾人、少數(shù)民族人員、退役軍人法律另有規(guī)定從其規(guī)定用人單位無執(zhí)照亦無委托書不得訂立勞動合同，不得扣押證件和收取財物【注意】扣押證件和收取財物的處罰措施建立關(guān)系“用工之日”（不論是否簽訂合同及何時簽訂）簽訂合同形式書面（例外：非全日制用工）訂立時間自用工之日起“1個月”內(nèi)不簽的后果一個月內(nèi)如是勞動者原因：“終止關(guān)系”“支付報酬”“無補償”滿一個月不滿一年則單位違規(guī)：“支付雙倍

2、工資” “補簽合同”，此情形下勞動者不簽可終止關(guān)系并要求補償【注意】雙倍工資的支付區(qū)間滿一年則單位嚴重違規(guī)：“支付11個月雙倍工資”“視為已訂立無固定期限合同”“立即補訂合同”超過一年不與勞動者訂立勞動合同：繼續(xù)向勞動者支付雙倍工資直至簽訂無固定期限書面勞動合同為止非全日制用1：可訂立口頭協(xié)議、不得約定試用期、可“隨時通知”對方終止用工、無補償、報酬結(jié)算周期不得超過15日、可與多家訂立但后訂立不能影響先訂立無效合同法定悄形欺詐、脅迫、乘人之危單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利后果自始無效（勞動者付岀勞動可要求報酬，造成損失可要求“有過錯的一方”賠償）二、勞動合同的必備條款包括：屮乙雙方信息

3、；合同期限、工作內(nèi)容地點、工作時間、休息休假、報酬、社保等無固定期限合同勞動者在“該用人單位”連續(xù)工作滿“10年”的（2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作“滿10年” “且”距法定退休年齡“不足10年”的（3）連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同（且勞動者沒有法定情形）續(xù)訂勞動合同的（勞動者有能力、無過錯）工作時間（h）標準工時制8h/40h （ S /周）【注意】用人單位與工會和勞動者協(xié)商后可延長工作時 間，但天w 3h，月w 36h不定時工作制綜合計算工時制帶薪年休【注意】看累計工作年限（1年起步，10年分界）假滿1年不滿105天病假累計2

4、個月以上不享 帶薪事假累計20天以上；享受寒唇假超過年受年休假天數(shù)均不享受滿10年不滿20年10夭病假累計3個月以上不享受滿20年15天病假累計4個月以上不享受【注意】國家法定,【特別注意】換單,部分不享受年休假木假日、W位當年度/K息日不計入年休假假期K假天數(shù)按在本單位剩余日歷天數(shù)折算確定，折算后不足1整天的特殊情況的工資支付部分人放假節(jié)日有工資無加班費平時加班 150%周末加班 200% （或調(diào)休）法定休假日加班 300%罰則責令支付，逾期按應(yīng)付金額50% 100%加付賠償金扣工資“每月”扌口除部分不得超過勞動者當月工資的20%剩余工資部分不得低于當?shù)卦伦畹凸べY標準三、勞動合同的約定條款試

5、用期合同期1年試用期W 2個月【注意1】試用期只能”約定 一次【注意2】試用期工資不得低于“約定工資的80%”合同期2年試用期w 2個月合同期3年試用期w 6個月服務(wù)期單位岀錢提供“專項培訓”數(shù)額較大服務(wù)期長合同順延違約賠償以培訓費為限并扣除已履行服務(wù)期比例【注意】若雙方約定的違約金數(shù)額超過上述汁算結(jié)果，則約定的違約金數(shù)額無效，若低于計算結(jié)果則以約定為準勞動者原因解除合同照賠單位原因解除合同不賠保密協(xié)議及競業(yè)限制對象高管、咼技和其他負保密義務(wù)人員，非所有勞動者訂立約定補償金有效未約定補償金無效約定的競業(yè)限制期限超過“ 2年”超過部分無效履行單位主張解除，勞動者可要求“額外3個月”補償金解除單位

6、原因不支付補償金時間“不滿3個月”，勞動者可要求支付,此時不可以要求解除約定有效單位原因?qū)е隆?3個月”不支付補償金，勞動者可要求支付，同時可以要求解除約定解除勞動者不履行，單位要求支付違約金、賠償金后還可要求繼續(xù)履有效【注意】用人單位僅可在“服務(wù)期”及“競業(yè)限制”中與勞動者約定違約金四、勞動合同的解除和終止法定解除勞動者提前通知解除誰也沒錯“試用期” 3天，非試用期30天書面隨時通知解除單位錯誤在先，但不嚴重（補償）無需通知即可解除單位嚴重侵犯勞動者權(quán)益甚至威脅生命（補償）單位提前通知解除誰也沒錯提前30天“或”額外支付1個月工資（補償）隨時通知解除“試用期”或勞動者有過錯經(jīng)濟性裁員單位經(jīng)濟

7、原因（補償）排除在本單位連續(xù)工作滿“ 15年”，且距法定退休年齡不足“ 5年”的事項除“試用期”；“勞動者有過錯”；“勞動者主動提岀離職（被迫主動提岀除外）”外法定情形看本單位工作年限：滿1年算1個月；6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿補償 年限6個月按半年計算基數(shù)最低工資標準w月平均工資w上年度職工月平均工資3倍終止合瞬庶融癥輙刪舷型弼鮒繆度職工月平均工資補償3倍的情況下才受到支付經(jīng)濟的年限“最高不超過12年的限制合法解除或終止合同，但不履行支付補償金義務(wù)，經(jīng)催告逾期仍不履行“加”付“以下”50%以上100%法律的賠償金責任違法解除或終止合同，依照法律規(guī)定經(jīng)濟補償標準的“2倍”向勞動者“

8、支付”賠償金（支付了賠償金就不再支付補償金）五、集體合同與勞務(wù)派遣集體合同企、職會：雙方代表人數(shù)對等，各3人，各1名首席代表職內(nèi)會：全體2/3出席方可舉行；全體1/2同意方可通過派遣（用人、輸出）單位與勞動者訂立“ 2年以上”的固定期限勞動合同，按月支付“勞動報酬”勞動者無工作期間，派遣單位應(yīng)按最低丄資標準按月支付報酬將派遣協(xié)議的內(nèi)容告知勞動者，不得克扣報酬勞務(wù)派 、蟲 遣用工（輸入）單位派遣員工/ （正式員工+派遣員工）W 10%不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議勞動者同工同酬1+參加工會【注意1】勞務(wù)派遣三性原則:“臨時性”、“輔助性”、“替代性”【注意2）勞務(wù)派遣單位和用工單

9、位均不得向被派遣勞動者收取費用六、勞動仲裁基本勞動仲裁是勞動爭議當事人向人民法院提起訴訟的“必經(jīng)程序”（非一裁終局）規(guī)定勞動仲裁不收費參加人當事人勞務(wù)派遣；承包；單位駕鶴西游當事人代表勞動者“10人以上”推舉“ 3至5名”代表代理人無法定代理人的情況下勞動爭議仲裁委員會才為其指定第三人與處理結(jié)果有利害關(guān)系，可以申請參加或由勞動爭議仲裁委員會通知其參加轄 管權(quán)帶權(quán)由“合同履行地”或者“用人單位所在地”管轄兩方兩地申請由“合同履行地”管轄一方先后申請“受理在先”原則【注意1】勞動仲裁委員會不按行政區(qū)劃層層設(shè)立，但有地域管轄問題【注意2】區(qū)分立案在先原則申請時效自當事人知道或者應(yīng)當知道之日起“1年”

10、勞動關(guān)系存續(xù)期間因“拖欠勞動扌艮酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受1年仲裁時效期間的限制；但是，勞動關(guān)系終止的，應(yīng)當自勞動關(guān)系終止之日起1年內(nèi)提岀方式書面、口頭均可（與經(jīng)濟仲裁區(qū)分）開庭開庭并“公開”、執(zhí)行仲裁庭制、適用回避制度、可以和解與調(diào)解裁決終局裁決涉及錢且不超過當?shù)卦伦畹凸べY標準12個月的、合同必備條款爭議【注意】勞動者對勞動仲裁的終局裁決不服可以“直接”向法院提起訴訟；用人單位對終局裁決不服只能向法院“申請撤銷”該裁決，而不能直接起訴生效終局裁決：作岀之日起非終局裁決：自收到裁決書之日起15日內(nèi)不起訴二、勞動合同的訂立（掌握）（一）訂立原則1. 合法原則2. 公平原則3. 平等自愿原則

11、4. 協(xié)商一致原則5. 誠實信用原則（雙方均不得有欺詐行為）（二）訂立主體2. 雙方義務(wù)勞動者實話實說用人單位Z 實話實說 不得扣押證件_收取不得收取財物I（三）建立勞動尖系（重點掌握）用人單位自“用工之日”起即與勞動者建立勞動尖系。（四）簽訂勞動合同（重點掌握）1 形式建立勞動尖系應(yīng)當訂立“書面”勞動合同。例外： 制用工”雙方當事人可以訂立1. 資格要求限期退還（返）按法律規(guī)定處罰（罰）限期退還（返）“每人” 500元以上2000元以下罰款（麗I誥或垢雪，雖柏賠償靑仟（賠）“非全日口頭”協(xié)議?！咀⒁狻坑萌藛挝蛔杂霉ぶ瓾起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向訂立勞動者年滿16

12、周歲（文藝、體育、特種工藝除外）【注意】殘疾人、少數(shù)民族人員、退役軍人法律另有規(guī)定從其規(guī)定主體用人單位無執(zhí)照亦無委托書不得訂立勞動合同，不得扣押證件和收取財物【注意】扣押證件和收取財物的處罰措施2.訂立時間（1）用人單位應(yīng)當自用工之日起“ 1個月”內(nèi)與勞動者訂立書面勞動合同。（2）未簽訂勞動合同的法律規(guī)定勞動者每月支付2倍的工資。用人單位違反規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當訂立之日起向勞動者每月支付2倍工資。3. 非全日制用工（1）可以訂立“ 口頭協(xié)議”；（2）可以與“ 一家以上”的用人單位訂立勞動合同，但后訂立的不能影響先訂立的；（3）不得約定試用期；（4） 任何一方都可以“隨

13、時通知”對方終止用工。且用人單位無需向勞動者支付經(jīng)濟補償；（5）報酬標準不得低于用 人單位所在地最低小時工資標準，結(jié)算周期最長不得超過“15日”（五）合同的效力（重點掌握）1. 生效勞動合同是諾成合同，雙方協(xié)商一致，簽字蓋章依法訂立即生效。2. 無效勞動合同無效勞動合同，是指勞動合同雖然已經(jīng)成立，但因違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而被確認為無效的勞動合同。下列勞動合同無效或者部分無效：（1）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；（2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權(quán)利的；（3）違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。3. 對勞動合同的無效或者部分

14、無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認。4. 無效勞動合同的法律后果（1）無效勞動合同，從訂立時起就沒有法律約束力。勞動合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。（2）勞動合同被確認無效，勞動者己付出勞動的，用人單位應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬。（3） 勞動合同被確認無效，“給對方造成損失的”，有過錯的一方應(yīng)當承擔賠償責任。三、勞動合同的主要內(nèi)容（一）必備條款（重點掌握：合同期限、休息休假與勞動報酬）1.合同期限（1）種類固定期限勞動合同、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同、無固定期限勞動合同（2）無固定期限勞動合同視為：用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的

15、，視為用人單位自用工之日起滿1年的當日己經(jīng)與 勞動者訂立無固定期限勞動合同。意定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。法定：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、 訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同： 勞動者在該用人單位“連續(xù)工作”滿“10年”的。（針對己經(jīng)實行勞動合同制的用人單位） 用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作“滿10年” “且”距法定退休年齡“不足10年”的。（針對初次實行勞動合同制度的用人單位以及國有企業(yè)改制）【注意1】關(guān)于“滿10年”：連續(xù)工作滿10年的起始時間

16、，應(yīng)自用人單位用工之日起計算，包括勞動合同法施 行前的工作年限?！咀⒁?）關(guān)于“連續(xù)工作”:勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位己經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模掠萌藛挝辉谝婪ń獬?終止勞動合同計算支付補償?shù)墓ぷ髂晗迺r，不再計算原用人單位的工作年限。 連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者沒有下述情形，續(xù)訂勞動合同的：（勞動者有能力、無過錯）A.嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；B嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；C. 勞動者同時與其他用人單位“建立勞動關(guān)系”，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單

17、位提出，拒不改正的；D. 勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞動合 同無效的；E. 被依法追究“刑事責任”的；F. 勞動者“患病或者非因工負傷”，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；G. 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的?！咀⒁狻窟B續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自2008年1月1 H后續(xù)訂起開始計算。2工作時間與休息、休假(1)工作時間工時制度基本規(guī)定(H)加班(H)標準工時制3/40( D/W)【注意】用人單位與工會和勞動者協(xié)商后可延長 工作時間(1) 般：DK 1

18、(2) 特殊：DK 3 , MK 36不定時工作制/ 8 40 (D/W)每周至少休息1天綜合計算工時制以周、月、季、年為周期總和計算，但平均工時同標準工時制【說明】H小時；D天；W周；M月(2)休息、休假休息：包括工作日內(nèi)的間歇時間、工作日之間的休息時間和公休假日(周末)休假：法定假日、年休假 帶薪年休假【注意1】累計工作年限是指勞動者自參加工作以來的工作年限總和?！咀⒁?】國家法定休假日、休息日不計入年休假的假期?！究偨Y(jié)】帶薪年休假【注意】職工新進用人單位且符合享受帶薪年休假條件的，當年度休假天數(shù)按照在木單位剩余H歷天數(shù)折算確定，折算 后不足1整天的部分不享受年休假。剩余年休假天數(shù)二(當年

19、度在本單位剩余日歷天數(shù)/365天)X職工本人全年應(yīng)當享受的年休假天數(shù)3. 勞動報酬(1) 正常支付 應(yīng)當以法定貨幣支付，不得以實物、有價證券代替。 必須在約定日期支付，遇休息日、休假日提前支付。 至少每月支付一次。 對完成一次性臨時勞動或某項具體工作的勞動者，用人單位應(yīng)在其完成勞動任務(wù)后即支付。(2) 特殊情況下的工資支付特殊悄況的工資支付部分人放假節(jié)日有工資無加班費平時加班 150%周末加班 200% （或調(diào)休）法定休假日加班 300%罰則責令支付，逾期按應(yīng)付金額50% 100%加付賠償金扣工資“每月”扣除部分不得超過勞動者當月工資的20%剩余工資部分不得低于當?shù)卦伦畹凸べY標準(3)最低工資

20、制度 最低工資不包括加班工資、補貼、津貼和保險。 最低工資的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定，報國務(wù)院備案。 勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，最低工資標準、勞動保護、勞動條件、職業(yè)危害防護和本地區(qū)上年度職工月平均工資標準等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的標準高于勞動合同履行地的標準，且用人單位與勞動者約定按照用人單位注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，從其約定。(4) 扣工資因勞動者木人原因給用人單位造成經(jīng)濟損失的，用人單位可按照勞動合同的約定要求其賠償經(jīng)濟損失。經(jīng)濟損失的賠償, 可從勞動者本人的工資中扣除。但“每月”扣除的部分不得超過勞動者當月工資的20%若扣除后

21、的剩余工資部分低于當?shù)卦伦畹凸べY標準，則按最低工資標準支付?！居洃浱崾尽俊懊吭隆笨鄢牟糠諻20%剩余部分當?shù)卦伦畹凸べY標準。(二)約定條款(重點掌握：試用期、服務(wù)期、競業(yè)限制)1.試用期(1)試用期期限的強制性規(guī)定勞動合同期限試用期以完成一定工作任務(wù)為期限不得約定不滿3個月3個月以上，不滿1年不得超過1個月1年以上，不滿3年不得超過2個月3年以上固定期限不得超過6個月無固定期限【注意1】同一用人單位與同一勞動者“只能”約定一次試用期?！咀⒁?】試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。(2)試用期工資的強制性規(guī)定勞動者在試用期的工資不得低于本單位“相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資”的“80%,并不得

22、低于用人單位所在地的“最低工資標準”。2.服務(wù)期(1) 服務(wù)期的適用范圍用人單位為勞動者“提供專項培訓費用”，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。服務(wù)期超過合同期的，合同期順延，雙方另有約定，從其約定?！咀⒁狻繉趧诱咛峁┑氖菍I(yè)技術(shù)培訓，包扌舌專業(yè)知識和職業(yè)技能培訓； 培訓的形式可以是脫產(chǎn)的，半脫產(chǎn)的，也可以是不脫產(chǎn)的； 培訓費用的數(shù)額比較大； 服務(wù)期的年限可以由勞動合同雙方當事人協(xié)議確定； 約定服務(wù)期，不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。(2) 違約責任 勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。 違約金數(shù)額不得超過用人單位

23、提供的培訓費用。 用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期“尚未履行部分”所應(yīng)分攤的培訓費用。(3) 解除勞動合同后的違約金問題 服務(wù)期滿，勞動合同期亦滿，勞動者解除勞動關(guān)系無需支付違約金。 勞動合同期滿，服務(wù)期未滿，勞動合同應(yīng)順延，若勞動者解除勞動關(guān)系則需支付違約金。 為防止可能出現(xiàn)的規(guī)避賠償責任，若“ 勞動者”因違紀等“重大過錯”行為而被用人單位解除勞動關(guān)系，用人單位仍有權(quán)要求其支付違約金。 用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，由于“用人單位過錯”導致勞動者 解除勞動合同的，不屬于違反服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。3保守商業(yè)秘密和競業(yè)限制（1）適用人群競業(yè)限制的人員限于用人

24、單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員，而非所有的勞動者。（2）競業(yè)限制補償金競業(yè)限制補償金是用人單位對勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)的經(jīng)濟補償，不能包含在工資中，只能在勞動關(guān)系結(jié)束（終止或解除）后，在競業(yè)限制期內(nèi)，由用人單位按月支付，數(shù)額由雙方約定?！咀⒁狻坑萌藛挝灰髣趧诱吆炗喐倶I(yè)限制條款，必須給予相應(yīng)的經(jīng)濟補償，否則該條款“無效”。（3）競業(yè)限制期限競業(yè)限制期限不得超過“ 2年”。【注意】約定的競業(yè)限制期限超過2年的，“超過部分無效”。（4）違約責任勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金，給用人單位造成損失的應(yīng)當承擔賠償責任。（5）司法解釋 當事人在勞動合同

25、或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，當事人解除勞動合同時，除另有約定外，用人單位要 求勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)，或者勞動者履行了競業(yè)限制義務(wù)后要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 當事人在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制和經(jīng)濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因?qū)е隆?3 個月”未支付經(jīng)濟補償，勞動者“請求”解除競業(yè)限制約定的，人民法院應(yīng)予支持。 在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位請求解除競業(yè)限制協(xié)議時，人民法院應(yīng)予支持，在解除競業(yè)限 制協(xié)議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者3個月的競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。 勞動者違反競業(yè)限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。【總結(jié)】用人單位勞動者競業(yè)限制約定訂立時約定補償金有效未約定補償金無效約定的競業(yè)限制期限超過2年的超過部分無效履行時向法院主張解除可額外要求3個月補償金解除單位原因不支付