勞動法相關(guān)問題

1、 勞動合同法相關(guān)問題 1. 是否簽署書面勞動合同問題？ 第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的， 自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的， 由勞動行政部門責(zé)令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的， 由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 2. 合法解除 / 終止勞動合同產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償問題。 在符合勞動合同法規(guī)定的情況下，非因勞動者自身原因（勞

2、動合 同法第 38/36/40/41/44 條中的規(guī)定）導(dǎo)致的合同解除 / 終止，用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動者工作年限（每一年按一個月的月工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn) 行補(bǔ)償）進(jìn)行補(bǔ)償，滿六個月不滿一年的，按一年計算，不滿六個月的按半個月的月工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償。 第四十六條有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的； （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的； （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的； （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的； （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約

3、定條件續(xù)訂勞動合同， 勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； （六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 第四十七條 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限， 每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。 六個月以上不滿一年的， 按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、 設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的， 向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在

4、勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工 資。 3違法解除勞動合同產(chǎn)生賠償金問題 非上述 2 所述原因（即非法解除或終止合同） ，用人單位解除 / 終止勞動合同的，用人單位應(yīng)按上述 2 補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的 2 倍支付賠償金。 第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。 4加班產(chǎn)生的問題 加班費的基數(shù)計算 平時晚上的

5、加班費是本人工資的150% ，雙休日是 200% ，國定假日是 300% 。 但這只是國家規(guī)定的比例，加班費發(fā)放額的關(guān)鍵是工資基數(shù)。 職工加班費的基數(shù)可以由企業(yè)和職工協(xié)商來確定， 否則企業(yè)應(yīng)按照勞動者本人正常勞動應(yīng)得的工資確定。 企業(yè)計算加班工資的工資基數(shù)， 首先應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定的勞動者本人所在崗位相對應(yīng)的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。 如果勞動合同、 集體合同沒有約定的，職工代表可與用人單位通過工資集體協(xié)商確定， 協(xié)商結(jié)果應(yīng)簽訂工資集體協(xié)議（用人單位經(jīng)批準(zhǔn)實行不定時工作制度的，則不執(zhí)行上述規(guī)定）。如果用人單位與勞動者無任何約定， 假期工資的計算基數(shù)統(tǒng)一按勞動者本人所在崗位正常出勤的月工資的 70% 確定

6、。日工資計算是以基數(shù)除以每月平均制度工作天 數(shù) 20.92 天。 補(bǔ)休還是付加班費 勞動法規(guī)定：休息日安排勞動者工作，又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的 200 的工資報酬。由此可見，休息日加班后，企業(yè)可以首先安排補(bǔ)休，在無法安排補(bǔ)休時，才支付不低于工資 200 的加班費。換句話說，雙休日加班后，是安排補(bǔ)休還是支付加班費， 決定權(quán)在企業(yè)， 職工沒有選擇權(quán)。 根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，只有平時晚上的加班和國定假日的加班， 用人單位必須支付加班工資。 國慶總共休息 7 天，但從目前國家的規(guī)定看，只有 10 月 1 日、 2 日、3 日是國定假日，其余 4 天是把前后的雙休日調(diào)換來的。所以 1 3 日

7、的加班是國定節(jié)假 日的加班，必須支付加班費（按 300 計算），其它 4 天，是雙休日加班，由企業(yè)決定安排補(bǔ)休還是給加班費。 四種不能拒絕的加班 在一般情況下， 加班是要得到勞動者的同意的， 但是法律也規(guī)定以下四種情況的加班是必須的，不要征求勞動者的意見。 發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其它原因，使人民的安全健康和國家財產(chǎn)遭到嚴(yán)重威脅，需要緊急處理的； 生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的； 必須利用法定節(jié)日或公休假日的停產(chǎn)期間進(jìn)行設(shè)備檢修、保養(yǎng)的； 為完成國防緊急任務(wù)，或者完成上級在國家計劃外安排的其它緊急生產(chǎn)任務(wù)，以及商業(yè)、供銷企業(yè)在旺季必須完成的生產(chǎn)任務(wù)

8、 二、勞動合同法施行后的補(bǔ)償： 根據(jù)勞動合同法： 第四十六條 ：有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者 支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償： （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的； （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞 動者協(xié)商一致解除勞動合同的； （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的； （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的； （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不 同意續(xù)訂的情形外， 依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； （六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； （七）法律、行政

9、法規(guī)規(guī)定的其他情形。 1 、補(bǔ)償年限無十二個月限制的情形： 凡勞動者月工資低于用人單位據(jù)在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上 年度職工月平均工資三倍的，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限無十二個月的限制。 2 、補(bǔ)償年限有十二個月限制： 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、 設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的， 向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 3 、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的月平均工資標(biāo)準(zhǔn)下保上封（上封指最高額限制），即： （ 1）下保：勞動者在勞動合同解除或者終止前 12 個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。

10、 （ 2）上封：勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布 的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的， 向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付。 4 、月平均工資標(biāo)準(zhǔn)： 月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，該月工資按照勞動者 應(yīng)得工資 計算，包括計時工資或者計件工資以及 獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前 12 個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的， 按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。 勞動者工作不滿 12 個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。 5 、工作年限的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)： 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個

11、月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。 六個月以上不滿一年的， 按一年計算； 不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 6 、勞動合同法實施后，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金分階段計算： 根據(jù)勞動合同法 第九十七條第三款：本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止， 依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定， 用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 7 、違法解除或終止勞合同要支付賠償金： 勞動合同法第八十七條：用人單位違反本法規(guī)定解除或終止勞動合同的， 應(yīng)當(dāng)按照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。 （

12、一）用人單位違反本法第四十二條的規(guī)定， 在法律明確規(guī)定不得解除勞動合同的情形下解除勞動合同，包括以下情形： 從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查， 或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的； 在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的； 患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的； 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的； 在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的； 法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 用人單位在上述情形下， 不得以勞動合同法第四十條、 第四十一條為由解除勞動合同，否則就當(dāng)按照第八十七條的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （二）用人單位在解除勞動合同時

13、，沒有遵守法定的程序 勞動合同法第四十條規(guī)定： 有下列情形之一的， 用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： 勞動者患病或者非因工負(fù)傷， 在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作， 也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 勞動者不能勝任工作， 經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位， 仍不能勝任工作的；勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化， 致使勞動合同無法履行， 經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 在出現(xiàn)上述三種情形時， 用人單位雖有權(quán)解除勞動合同， 但應(yīng)提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付一個月工資。 如用人單位解除勞動

14、合同時沒有遵守法定程序，未提前三十日以書面形式通知勞動者本人或額外支付一個月工資 的，仍屬于本條規(guī)定的 “用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的 ”情況，應(yīng)按照本條的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。 （如果受到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償十二個月限制的勞動者在該單位工作年限超過十二年的， 用人單位向其支付賠償金不超過經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)淖罡吣晗奘辏?如果勞動者月工資高 于用人單位所在直轄市、 設(shè)區(qū)的市給人民政府公布的本地區(qū)上年度職工用平均工資三倍的，用人單位應(yīng)按照職工月平均工資六倍的數(shù)額支付賠償金。） 附 1 ：勞動合同法相關(guān)條文： 第四十七條規(guī)定： 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限， 每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動

15、者支付。 六個月以上不滿一年的， 按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、 設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的， 向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工 資。 第三十八條規(guī)定：用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同： （一）未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的； （二）未及時足額支付勞動報酬的； （三）未依法為勞動者繳納社會保險費的； （四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)

16、定，損害勞動者權(quán)益的； （五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。 用人單位以暴力、 威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的， 或者用人單位違章指揮、 強(qiáng)令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的， 勞動者可以立即解除勞動合同，不需事先告知用人單位。 第三十六條規(guī)定：用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以解除勞動合同。 第四十條規(guī)定： 有下列情形之一的， 用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單

17、位另行安排的工作的； （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作 的； （三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化， 致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。 第四十一條規(guī)定： 有下列情形之一， 需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的， 用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員： （一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； （二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的； （三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的； （四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化， 致使勞動合同無法履行的。 第四十二條 勞動者有下列情形之一的， 用人單位不得依照本法第四十條、 第四十一條的規(guī)定解除勞動合同