監(jiān)理工程師2020《合同管理》專業(yè)考點2：建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)

1、監(jiān)理工程師 2021?合同管理?專業(yè)考點2:建設(shè)工程合同管理法律根底第二章建設(shè)工程合同管理法律根底第一節(jié)合同法律關(guān)系【合同法律關(guān)系的構(gòu)成】1. 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素 ( 三主體三客體兩內(nèi)容 )2. 自然人的兩種能力【2027 年真題】作為合同法律關(guān)系主體的自然人必須具備() 能力。A. 完全民事行為B. 限制民事行為C. 與合同履行相適應(yīng)的民事行為D. 般民事行為正確答案 C答案解析木題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。作為合同 法律關(guān)系主體的自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能 力。參見教材 P5?！?021 年真題】根據(jù)?民法通那么?，自然人作為合同法律關(guān) 系主體必須具備的條件是 0A

2、. 取得相應(yīng)的執(zhí)業(yè)資格證書B. 有依法成立的公司C. 具有中華人民共和國國籍D. 具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力正確答案 J D答案解析木題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。自然人是 指基 于出生而成為民事法律關(guān)系主體的有生命的人。作為合同法律關(guān) 系主體的 自然人必須具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。參見 教材 P5o3. 與法人有關(guān)的兩個易混概念4. 法人的四條件依法成立 - 不能自然產(chǎn)生，必須依法批準(zhǔn)或核準(zhǔn)登記有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費 - 物質(zhì)根底有自己的名稱，組織機構(gòu)和場所 - 法人以它的主要辦事機 構(gòu)所 在地為住所能夠獨立承當(dāng)民事責(zé)任依法成立、有錢、有名、能獨立承當(dāng)責(zé)任2021 年真題

3、】關(guān)于法人應(yīng)當(dāng)具備的條件的說法，正確的選項是A. 法人應(yīng)在政府主管部門備案B. 法人應(yīng)具有規(guī)定數(shù)額的經(jīng)費C. 法人應(yīng)有自己的組織機構(gòu)D. 法人應(yīng)有與經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的財產(chǎn)正確答案 C答案解析木題考查的是法人的條件。選項 A,法人應(yīng)當(dāng) 經(jīng)政 府主管機關(guān)批準(zhǔn)或核準(zhǔn)登記，不是備案；選項BD,法人有必要的財產(chǎn)或者經(jīng) 費，表述不精準(zhǔn)。參見教材 P5。【2021 年真題法人是依法獨立享有民事權(quán)利和承當(dāng)民事義 務(wù)的組織，其應(yīng)具備的條件包括 oA. 依法成立B. 有自己的名稱及組織機構(gòu)C. 有必要的經(jīng)費D. 有資質(zhì)證書E. 法定代表人具有執(zhí)業(yè)資格正確答案 ABC答案解析木題考查的是法人的條件。法人應(yīng)當(dāng)具有以下條

4、件:依法成立；有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；3有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所； 能夠獨立承當(dāng)民事責(zé)任。參見教材 P5? P6。5. 法人的分類6. 法人資格的獲得7. 其他組織概念?不具備法人資格，但是可以作為合同的主體類型? 法人的分支機構(gòu)如分公司?不具備法人資格的聯(lián)營體如聯(lián)合體投標(biāo)? 合伙企業(yè)? 個人獨資企業(yè)【易錯點辨析】子公司具有法人資格，分公司不具備法人資格不具備法人資格就不能簽訂合同只有法人才能簽合同。不具備法人資格的如法人的分支機構(gòu)是可以簽訂合同的，只 不過合同的責(zé) 任必須由法人來承當(dāng)?！?028 年真題】 以下合同法律關(guān)系主體中， 屬于法人的有 。A. 某商業(yè)銀行北京分行B. 某股份C.

5、尚未完成改制的某國有企業(yè)D. 某工程經(jīng)理部E. 某施工企業(yè)法定代表人正確答案 J BC答案解析此題考查的是合同法律關(guān)系的主體。法人是具 有民 事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承當(dāng)民事 義務(wù)的組 織。選項A,分公司不具有獨立法人資格，屬于其他組織；選項D,工程經(jīng)理部不具有法人資格；選項E,法人的法定代表人是自然人，不是組織機構(gòu)。參見教材 P5。8. 法律關(guān)系的客體三客體客體內(nèi)涵物 ? 貨幣作為一般等價物也是物如借款合同行為?行為表現(xiàn)為完成一定的工作或提供一定的勞務(wù)? 如設(shè)計工作、監(jiān)理工作 ； 如土方開挖、抹灰智力成果 ? 知識產(chǎn)權(quán)?技術(shù)秘密? 在特定情況下的公知技術(shù)【2021 年

6、真題】合同法律關(guān)系客體的智力成果指的是 ()oA. 建筑物B. 設(shè)計工作C. 技術(shù)秘密D. 工藝技術(shù)設(shè)備正確答案 C答案解析此題考查的是智力成果的內(nèi)涵。智力成果是通 過人 的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括 ?知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密及在特定情況下的公知技術(shù)。如專利權(quán)、工程設(shè)計等，都有可能成為合同 法律關(guān)系的客 體。選項AD屬于物；選項B屬于行為。參見教材 P6。2021 年真題】以下合同中，合同法律關(guān)系客體屬于物的是 () 。A. 借款合冋B. 勘察合同C. 施匸合同D. 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同正確答案 J A答案解析此題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。合同法律 關(guān)系 的客體包括物、行為、智力成果。選項 BC的

7、客體是行為；選項D的客體是智 力成果。貨幣作為一般等價物也是法律意義上的物，可以 作為合同法律關(guān) 系的客體，如借款合同等。參見教材 P6。9. 法律關(guān)系的內(nèi)容2021 年真題】以下施工合同條款中，屬于合同法律關(guān)系內(nèi) 容的有oA. 發(fā)包人名稱B. 承包人名稱C. 發(fā)承包工程名稱D. 提供施工場地的約定E. 工程價款結(jié)算的約定正確答案 J DE答案解析此題考查的是合同法律關(guān)系的構(gòu)成。合同的法 律關(guān) 系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。參見教材P6?！竞贤申P(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅】1. 兩類法律事實2021 年真題】關(guān)于法律事實的說法，正確的選項是 oA. 法律事實不包括事件B. 罷工屬于

8、法律事實中的行為C. 法院判決不屬于法律事實中的行為D. 合同當(dāng)事人違約屬于法律事實中的行為正確答案 D答案解析木題考查的是合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消 滅的依據(jù)，即法律事實。選項 A,法律事實包括行為和事件；選項B,罷工屬于法 律事實中的事件；選項C發(fā)生法律效力的法院判決屬于行 為。參見教材P7。2021 年真題】以下引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的 法律 事實中，屬于“行為的是 oA. 因國際禁運解除進(jìn)口設(shè)備運輸合同B. 因戰(zhàn)爭導(dǎo)致在建工程合同工期延長C. 因建設(shè)意圖改變，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商變更工程承包范圍D. 因工程所在地山體滑坡，建設(shè)單位和施工單位協(xié)商解除合同正確答案 C 答案解

9、析木題考查的是合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消 滅。能夠引起 合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅的有兩種，一種是行 為，一種是事件。 行為是指法律關(guān)系主體有意識的活動 ; 事件是指不以 合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的。選項 ABD均屬于事件，不受主體的意識影響。參見教材 P7。【代理關(guān)系】1. 代理的概念代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施的、其民事責(zé)任由被代理人承當(dāng)法律行為。如“招標(biāo)代理機構(gòu)代理招標(biāo)2. 代理的特征代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理代理人以被代理人名義實施代理代理人在被代理人授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志被代理人對代理行為承當(dāng)民事責(zé)任【關(guān)注點】招標(biāo)代理機構(gòu)在有過錯行為，

10、由招標(biāo)人承當(dāng)法律后果，但 招標(biāo)人有權(quán)追究招標(biāo)代理機構(gòu)的違約責(zé)任。被代理人對代理人的代理行為承當(dāng)責(zé)任，既包括對代理人 在執(zhí)行代理任務(wù)的合法行為承當(dāng)責(zé)任，也包括對代理人不當(dāng)代理行為承當(dāng)民事責(zé)任。2021 年真題】建設(shè)單位委托招標(biāo)代理機構(gòu)招標(biāo)的，招標(biāo)代理機構(gòu)在授權(quán)范圍內(nèi)代理行為的法律責(zé)任由承當(dāng)。A. 招標(biāo)代理機構(gòu)B. 建設(shè)單位C. 政府監(jiān)管機構(gòu)D. 工程評標(biāo)委員會正確答案 B答案解析木題考查的是代理關(guān)系。建設(shè)單位與招標(biāo)代理 構(gòu)之間是委托代理關(guān)系，其中被代理人是建設(shè)單位，代理人是招標(biāo) 構(gòu)，由被代理人對代理行為承當(dāng)民事責(zé)任。參見教材 P7。2021 年真題】關(guān)于委托訂立合同的代理人行為的說法，錯是oA.

11、 代理人必須以委托人名義進(jìn)行合同談判B. 代理人對授權(quán)范圍內(nèi)談判的重要事項，必須請委托人決定C. 委托人追認(rèn)了代理人超越委托時限的談判事項，法律后果托人承當(dāng)D. 委托人拒絕了代理人超越委托范圍的談判事項，法律后果由代理人承當(dāng)機代理機誤的由委正確答案 J B答案解析此題考查的是代理關(guān)系。選項B,代理人在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)獨立地表現(xiàn)自己的意志。參見教材 P7o3. 代理的種類三大類4. 委托代理典型案例工程經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人招標(biāo)代理機構(gòu)是發(fā)包人的代理人【2021 年真題】工程監(jiān)理單位授權(quán)總監(jiān)理工程師組織完成監(jiān)理任務(wù)而產(chǎn)生的代理屬于口A. 法定代理B. 委托代理C

12、. 指定代理D. 延伸代理正確答案 J B答案解析此題考查代理關(guān)系的種類。在工程建設(shè)中涉及 的代理主要是 委托代理，如工程經(jīng)理作為施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理 工程師作為監(jiān)理單位的代理人等。參見教材 P802021 年真題】在施工合同關(guān)系中，關(guān)于施工企業(yè)工程經(jīng)理的說法，正確的有 oA. 工程經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人B. 工程經(jīng)理是工程經(jīng)理部的代理人C. 施工企業(yè)應(yīng)對工程經(jīng)理的行為承當(dāng)民事責(zé)任D. 工程經(jīng)理部應(yīng)對工程經(jīng)理的行為承當(dāng)民事責(zé)任E. 工程經(jīng)理應(yīng)對其行為承當(dāng)民事責(zé)任正確答案 J AC答案解析此題考查的是代理關(guān)系。此題一定記清楚，項 目 經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人，而不是工程部的代理人。代理關(guān)系中

13、, 應(yīng)由被代 理人，即施工企業(yè)承當(dāng)民事責(zé)任。參見教材 P8?！?021 年真題 施工企業(yè)法定代表人授權(quán)工程經(jīng)理進(jìn)行工程 工程 投標(biāo)，中標(biāo)后形成的合同義務(wù)應(yīng)由承當(dāng)。A. 施工企業(yè)法定代表人B. 擬派工程經(jīng)理C. 施工工程部D. 施工企業(yè)正確答案 J D答案解析木題考查的是代理關(guān)系。工程經(jīng)理為施工企業(yè) 的 代理人，施工企業(yè)是被代理人，代理是代理人以被代理人的名義實 施的法律行為，法律后果由被代理人享受和承當(dāng)。參見教材P8。5. 特定情況下代理法律后果的承當(dāng)【原那么】 如單方有過錯，由過錯方承當(dāng)責(zé)任，如雙方均有過 錯， 那么過錯方承當(dāng)連帶責(zé)任。6. 無權(quán)代理【2026 年真題】關(guān)于無權(quán)代理的說法，正確的有 ()oA. 超越代理權(quán)限而為的“代理行為屬于無權(quán)代理B. 代理權(quán)終止后的“代理行為的后果直接歸屬“被代理人C. 對無權(quán)代理行為，“被代理人可以行使“追認(rèn)權(quán)D. 無權(quán)代理行為按一定程序可以轉(zhuǎn)化為合法代理行為E. 無權(quán)代理行為由行為人承當(dāng)民事責(zé)任正確答案 J ACD答案解析木題考查的是代理關(guān)系。無權(quán)代理包括以下幾種情況 : (1)沒有代理權(quán)而為的代理行為；超越代理權(quán)限而為的代理行為；(3)代理權(quán)終止后的代理行為。對于無權(quán)代理行為，被代理人可以根據(jù)無權(quán)代理行為的后果 對自己有利或不利的原那么，行使“追認(rèn)權(quán)或“拒絕權(quán)。行使追認(rèn)權(quán) 后將