司法能力之基本內(nèi)涵與培育路徑

1、司法能力之基本內(nèi)涵和培育路徑一、司法能力的基本概念和主要特征所謂的能力亦稱本領(lǐng)或水平，意指主體在某種理念支配下，運(yùn)用現(xiàn)有的理論和經(jīng)驗(yàn)改 造客觀世界，實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)的水準(zhǔn)。司法能力就是指司法主體（特指法官）在現(xiàn)代的司法理 念的支配下，運(yùn)用現(xiàn)有的法律法理和人類成功的司法經(jīng)驗(yàn)和技巧解決社會(huì)糾紛，化解社會(huì)矛盾的處斷水平。它包含這樣幾個(gè)層面的含義：其一，它是特指司法主體的能動(dòng)水平，從 現(xiàn)代司法的概念意義上說(shuō)，就是特指法官的裁判活動(dòng)水平，具有主體上的唯一性特征；其二，它是以化解社會(huì)糾紛的效果，實(shí)現(xiàn)司法公正的程度作為能力高低的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的，具有 建構(gòu)目標(biāo)的明確性特征；其三，它是受現(xiàn)有的法律所規(guī)矩，是在嚴(yán)格遵照現(xiàn)

2、行有效的程序 實(shí)體法律規(guī)定的前提下的司法運(yùn)作結(jié)果，具有建構(gòu)進(jìn)程上的有序性的特點(diǎn)；其四，它是司法主體的個(gè)體能力和司法職業(yè)群體的整體能力的綜合作用結(jié)果，在其建構(gòu)方法上具有個(gè)體能力培育和群體能力構(gòu)造相統(tǒng)一的特點(diǎn)；其五，它是遵循司法自身運(yùn)作規(guī)律的活動(dòng)結(jié)果， 具有自身特質(zhì)的顯著性，不同于一般意義上的管理能力和治理水平，即不能把其和法院內(nèi)部的司法行政管理能力混為一談。筆者對(duì)司法能力如此定義并概括出如上的五個(gè)特征，是基于對(duì)司法本質(zhì)特征及其運(yùn)作規(guī)律思考的結(jié)果，而并非筆者隨意主觀臆造。（一）從司法的含義來(lái)看，司法能力主體的唯一性是司法主體的唯一性使然。司法，又 稱法的適用，通常是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定

3、程序，具體使用法律來(lái)處理案件 的專門活動(dòng)1。它是以現(xiàn)實(shí)生活中的糾紛為對(duì)象，是解決糾紛的基本方式，而糾紛的解 決是以代表國(guó)家的法官以第三者的身份居中裁決的2。盡管我國(guó)有的政策文件中將司法 活動(dòng)理解為審判活動(dòng)和檢察活動(dòng)，如中共十五大報(bào)告中指出“推進(jìn)司法改革， 從制度上保 證司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使審判權(quán)和檢察權(quán)?！钡珡氖澜绶秶鷥?nèi)來(lái)看，普遍意義上的司法則 僅指審判機(jī)關(guān)的審判活動(dòng)。司法活動(dòng)主體就是僅指法官。提咼司法能力就是指提咼法官審 判案件的能力。因此，司法能力的主體具有唯一性，即指各級(jí)人民法院的法官。（二）從司法法治原則的要求和司法追求的目標(biāo)來(lái)看，司法能力建構(gòu)同樣不是盲目和無(wú)序的，它是在遵循司法規(guī)律基

4、礎(chǔ)上的有目的的活動(dòng)。首先，司法法治原則要求在司法的運(yùn) 作過(guò)程中，要嚴(yán)格依法司法，而依法司法既要求依照實(shí)體法司法， 也要求依照程序法司法。 因此，為提升司法水平而進(jìn)行的司法能力建設(shè)也必須依法進(jìn)行。近幾年來(lái)，各級(jí)法院以提 升司法能力為目的，全面推進(jìn)司法改革，取得了令人可喜的成就。然而，在少數(shù)地方也出 現(xiàn)了一些超越現(xiàn)行法律規(guī)定的不當(dāng)做法。例如，一味追求效率，而限制了當(dāng)事人的抗辯舉 證權(quán)利，在刑事裁判領(lǐng)域出現(xiàn)了現(xiàn)行法律所不允許的所謂“訴辯交易”等等。這些都是和司法法治原則格格不入的。其次，司法所追求的目標(biāo)是最終實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平和正義， 進(jìn)而達(dá)到對(duì)人權(quán)的保障?！白?古以來(lái)，什么是正義這一問(wèn)題是永遠(yuǎn)存在的，

5、為了正義問(wèn)題，不知有多少人流了寶貴的鮮 血和痛苦的眼淚”，凱爾森的這句名言道出了千百年來(lái)人們對(duì)公平正義的孜孜追求。作為糾紛裁判者的法官，應(yīng)清楚地認(rèn)識(shí)到自己的天職就是為了實(shí)現(xiàn)公平和正義，在其內(nèi)心中， 公平和正義是最高價(jià)值的東西，是他一生的追求，任何東西都不能替代。如果法官缺乏對(duì) 正義的信仰時(shí)，就不可能獨(dú)立地進(jìn)行裁判，那么司法裁判也就變成了毫無(wú)意義的游戲了。 不僅不能解決糾紛，反而會(huì)產(chǎn)生更多新的糾紛，司法能力的建設(shè)就是要服務(wù)于司法公正目 標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因此，司法能力建設(shè)不是盲目的，而是有著具體、明確的目標(biāo)指引。當(dāng)然，司 法能力建設(shè)目標(biāo)不止于此，而且還應(yīng)服務(wù)于公正實(shí)現(xiàn)的速度提升，即所謂司法效率的提升。

6、因?yàn)椤斑t到的正義就是非正義”。努力提高司法效率也應(yīng)是司法能力建設(shè)題中的應(yīng)有之（三）從司法組織的特征來(lái)看，司法能力建設(shè)既要著眼司法主體的個(gè)體（法官個(gè)人），也 要著眼于司法主體的職業(yè)群體，是個(gè)體能力的提升和群體能力建構(gòu)的有機(jī)統(tǒng)一。沈家本在一百年前維新變法時(shí)就說(shuō)過(guò)“夫法之善也者，乃在用法之人，茍非其人，徒 法而已?！笨梢?jiàn)“用法之人”的素質(zhì)對(duì)于法治建設(shè)何等的重要。要實(shí)現(xiàn)司法公正，首先關(guān) 注的必須是司法主體個(gè)人的能力和素質(zhì)。因?yàn)閺奈覈?guó)法院審理案件的現(xiàn)狀來(lái)看，70%左右案件是由占法官總數(shù)80%的基層法院法官獨(dú)任審判的，司法主體個(gè)體素質(zhì) （法官個(gè)人素質(zhì)） 的提高意味著絕大多數(shù)案件的審理水平的提高。然而，我國(guó)

7、的司法體制不同于西方，法官 個(gè)體獨(dú)立程度是非常有限的，合議庭和審判委員會(huì)同樣是司法組織， 而且合議庭的多數(shù)意 見(jiàn)以及審判委員會(huì)的決定意見(jiàn)，作為具體案件的承辦法官必須無(wú)條件的予以執(zhí)行。加之作 為分管副院長(zhǎng)和院長(zhǎng)行政性的“審批把關(guān)”干預(yù)，往往對(duì)案件的最終處理具有直接的影 響。因而，司法能力建設(shè)就不能僅僅只著眼于那些“親歷親為”的業(yè)務(wù)庭的法官，而必須實(shí)實(shí)在在地關(guān)注到那些“只判不審”的院庭領(lǐng)導(dǎo)和審委會(huì)成員。否則，具體承辦案件的法官的個(gè)體司法能力再?gòu)?qiáng)也無(wú)濟(jì)于事。因此，法院的整體司法能力建設(shè)必須把兩者能力的提 升有機(jī)的統(tǒng)一起來(lái)。事實(shí)上，盡管法官法出臺(tái)十年有余，但至今擔(dān)任法院領(lǐng)導(dǎo)尤其是 一把手,本身并無(wú)嚴(yán)格

8、的司法從業(yè)經(jīng)驗(yàn)和擔(dān)任法官任職條件的背景要求，如果忽視了對(duì)這 些長(zhǎng)官們司法能力的培養(yǎng)關(guān)注，則很難說(shuō)司法能力得到普遍提升。因此，筆者認(rèn)為，司法 能力建設(shè)的重點(diǎn)應(yīng)該關(guān)注兩頭，一是基層法院的基層法官，二是位居各級(jí)法院領(lǐng)導(dǎo)崗位的 院級(jí)領(lǐng)導(dǎo)。（四）從司法的運(yùn)作特征來(lái)看，司法能力建設(shè)具有其不同于行政管理能力和立法活動(dòng)能 力建設(shè)的自身獨(dú)特性。和立法和行政部門權(quán)力運(yùn)行相比，“司法部門既無(wú)強(qiáng)制、又無(wú)意志，而只有判斷” 3司法權(quán)的運(yùn)作過(guò)程實(shí)質(zhì)上是對(duì)爭(zhēng)議雙方是否曲直以法律和法規(guī)為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷的過(guò)程。和行政活動(dòng)更多地強(qiáng)調(diào)上、下級(jí)之間的依附性和上令下從性，以及立法活動(dòng)中更多強(qiáng)調(diào)參和 者的普遍意志性相比，“司法裁判活動(dòng)則（

9、更多地）強(qiáng)調(diào)裁判者的獨(dú)立自主權(quán)” 4 o因此， 司法能力的建設(shè)和構(gòu)造，應(yīng)當(dāng)緊密圍繞著法官獨(dú)立的司法人格塑造而展開(kāi)，著力培育他們公正司法的理念、崇尚法律的精神和自我獨(dú)立意識(shí)，讓法官至少做到在案件裁決過(guò)程中，“除了法律就沒(méi)有別的上司” 5，而是本著職業(yè)道德和社會(huì)良知來(lái)保證公平和廉潔，保 證不為私欲所動(dòng)，崇法慎獨(dú)，淡泊寧?kù)o，既不動(dòng)于個(gè)人的功利得失，也不動(dòng)于他人的喧鬧 和奉承，用自己高尚的道德情操和人格魅力牢固地筑起正義的最后一道屏障。二、司法能力的主要構(gòu)件所謂司法能力的構(gòu)件，指的是構(gòu)造司法能力這一屬概念的基本元素。 它包括兩個(gè)層面 的內(nèi)容，一是指精神層面的，正如前文已有所提及的那樣，判斷一個(gè)法官，一

10、個(gè)法院的司 法能力水平如何，首先必須考察其崇尚法律的精神，獨(dú)立判斷、抵御外界非法干擾的能力， 同時(shí)也要考察其自覺(jué)接受社會(huì)監(jiān)督的能力。 法官獨(dú)立性并不意味著其可以是妄自尊大， 對(duì) 外界的合理呼聲和要求充耳不聞的專橫之徒。關(guān)于這一點(diǎn)，波斯納曾有精辟論述：“法官 希望獨(dú)立就象學(xué)者希望得到確定的學(xué)術(shù)職位一樣。法官不想成為有權(quán)勢(shì)者的仆人。但如果 獨(dú)立性僅僅意味著法官按照他們的意愿來(lái)決定案件而不受其他官員的壓力，這樣一個(gè)獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)并不顯然以公眾利益為重，人民也許僅僅是換了一套暴政而已”。因此，從精神層面上來(lái)看，司法能力建設(shè)包括崇法的信仰、獨(dú)立意識(shí)、自主的判斷、 自覺(jué)接受制約這幾個(gè)基本的構(gòu)件元素等等。

11、二是指實(shí)踐操作層面的，包括駕馭庭審的能力， 判斷推理能力、調(diào)解能力、裁判文書(shū)寫(xiě)作能力、高效結(jié)案能力等貫穿于審判活動(dòng)始終的各 種實(shí)踐操作能力。就精神層面的內(nèi)容，法學(xué)理論界已做了并仍在做深入的探討，作為使用 法學(xué)研究者和審判實(shí)務(wù)工作者，筆者擬著重就審判實(shí)務(wù)層面上的司法能力構(gòu)件進(jìn)行詳細(xì)闡 釋。（一）駕馭庭審的能力。雖然1996年刑訴法修訂之初，僅因庭審開(kāi)始時(shí)檢察官該不該 起立的問(wèn)題，都引發(fā)了法學(xué)界和實(shí)務(wù)界廣泛的爭(zhēng)論 7，并且爭(zhēng)論實(shí)際結(jié)果是“代表國(guó)家 實(shí)施法律監(jiān)督”的檢察機(jī)關(guān)占了上風(fēng)。但這并未能從根本上動(dòng)搖庭審活動(dòng)以法官為中心，以法官為主導(dǎo)的地位，法官仍然是整個(gè)庭審活動(dòng)的組織者和指揮者。因?yàn)檫@畢竟是符

12、合現(xiàn)代司法基本運(yùn)作規(guī)律的真理性的要求。當(dāng)代的中國(guó)司法已不再向明清時(shí)期一樣，“司法只是行政活動(dòng)中的一環(huán)” 8，而具有了自身不可替代的獨(dú)立價(jià)值。既然法官是庭審活動(dòng)的 組織和指揮者，那么其駕馭庭審的水平如何，對(duì)于保障庭審活動(dòng)的合法性，保護(hù)當(dāng)事人的 訴訟權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，以及最終的裁判公正性、正確性意義重大。一個(gè)優(yōu)秀的法官在組織一次高質(zhì)量的庭審時(shí)，必須達(dá)到以下要求：1、有條不紊地指揮庭審活動(dòng)依法進(jìn)行；2、重點(diǎn)突出地引導(dǎo)雙方當(dāng)事人進(jìn)行訴辯陳述;3、適時(shí)制止當(dāng)事人相 互的語(yǔ)言攻擊和不著邊際或重復(fù)累贅的發(fā)言；4、全面準(zhǔn)確地歸納當(dāng)事人的訴辯焦點(diǎn);5、快 慢適度、講究效率地控制庭審節(jié)奏；6、迅速準(zhǔn)確地判斷證據(jù)的真?zhèn)魏?/p>

13、其證明價(jià)值；7、適時(shí) 深入地進(jìn)行評(píng)議和決斷；8、及時(shí)公正地作出令人信服的調(diào)解結(jié)果和裁判結(jié)論。這就需要法 官們平時(shí)既要注重法學(xué)理論的修煉， 也要注重實(shí)踐技能的培育，通過(guò)法官間相互開(kāi)展庭審 觀摩、庭審評(píng)比等方式，及時(shí)交流庭審經(jīng)驗(yàn)，相互學(xué)習(xí)庭審技巧，彌補(bǔ)存在的不足，以不 斷提高其司法實(shí)務(wù)水平。（二） 判斷推理能力。法官在案件審理過(guò)程中的判斷推理能力，包括對(duì)證據(jù)的認(rèn)證和法 律的認(rèn)識(shí)能力，其運(yùn)作的邏輯是從已知的證據(jù)入手，運(yùn)用法律和法理進(jìn)行識(shí)別，從而推導(dǎo)出法律事實(shí)，并加以評(píng)判的過(guò)程，從理論上說(shuō)，推導(dǎo)出的法律事實(shí)越接近客觀事實(shí)，處斷 的結(jié)果才能越公正。雖然司法均是一種嗣后的活動(dòng)，不可能重現(xiàn)客觀事實(shí)的真實(shí)原貌

14、，但法官的使命恰恰是在遵循程序正義基本原則的前提下，運(yùn)用自己的司法智慧，盡可能地求證出更接近于客觀事實(shí)的法律真實(shí)。否則，盡管形式上貌似公正，而推論結(jié)果和客觀事實(shí) 南轅北轍的裁判結(jié)論終究難以讓當(dāng)事人信服， 甚至引發(fā)冤假錯(cuò)案。這就需要案件承辦法官 不僅擁有扎實(shí)的法學(xué)知識(shí)素養(yǎng)，而且還要具備必要的生活閱歷和邏輯思維能力。這里最重要的是裁判者要克服自己人性中固有的弱點(diǎn)，壓制住諸如私欲、偏見(jiàn)、先入 之見(jiàn)等因素的影響，盡可能依據(jù)證據(jù)的本身和法律規(guī)定推導(dǎo)出評(píng)判的結(jié)論。 值得強(qiáng)調(diào)的是， 要確保分析判斷的基本正確，“裁判者的親歷性”在司法運(yùn)作環(huán)節(jié)中必不可少。裁判者要 親自經(jīng)歷裁判的全過(guò)程，親自接觸訴辯（控辯）雙方

15、提交的證據(jù)，而且所接觸的還必須是證 據(jù)的最原始形態(tài)，直接聽(tīng)取訴辯雙方以口頭方式進(jìn)行的舉證、質(zhì)證和辯論，否則，對(duì)審理 的情況就難以有形象、直觀的認(rèn)識(shí)。那種不親自參和庭審過(guò)程，而只是通過(guò)聽(tīng)取其他人員 匯報(bào)、審查書(shū)面材料甚至從不接觸訴辯雙方就妄下結(jié)論者，就很難保證判斷結(jié)論的正確性， 因?yàn)樵谶@種情況下，“裁判者肯定會(huì)將法庭審理置之不顧， 從法庭之外尋求裁判的根據(jù)和 靈感” 9，從而破壞了裁判程序的自治性。（三）調(diào)解能力。作為解決爭(zhēng)議的一種手段和方式， 調(diào)解被廣泛地運(yùn)用于除行政訴訟以 外各種糾紛的解決活動(dòng)之中。法院調(diào)解制度作為審判權(quán)和當(dāng)事人處分權(quán)相結(jié)合的一種制 度，不僅因其傳統(tǒng)淵源深厚，而且和法院完全依

16、職權(quán)裁判相比較更具人文色彩，而煥發(fā)出 強(qiáng)大的生命力。實(shí)踐證明，和“非黑即白”的判決方式結(jié)案的訴訟相比，調(diào)解結(jié)案的訴訟 案件當(dāng)事人更易于息訴止?fàn)帲哺子诜晌臅?shū)生效后的執(zhí)行。同時(shí)，也可節(jié)約訴訟成本， 提高司法效率。加強(qiáng)法院在審理案件尤其是在審理民商事案件中的司法調(diào)解能力，對(duì)于構(gòu) 建社會(huì)主義和諧社會(huì)、維護(hù)安定團(tuán)結(jié)的社會(huì)秩序意義重大提升法官的調(diào)解能力，就是要求提升法官在尊重當(dāng)事人意愿，查明事實(shí)、分清是非, 遵守程序法和實(shí)體法規(guī)定的基礎(chǔ)上的調(diào)處糾紛的能力。它不僅需要法官掌握豐厚的法律知 識(shí)，而且更需要具備豐富的生活閱歷和嫻熟的調(diào)解技巧。其不僅需要有對(duì)待當(dāng)事人的誠(chéng)心、 真心，而且還需要有解決問(wèn)題的耐心

17、和決心，更重要的是要有化解社會(huì)矛盾的責(zé)任心，不 僅需要以法理服人，還要以情感動(dòng)人，這在處理一些離婚案件中顯得尤為重要。同樣一件 帶著賭氣色彩的離婚訴訟，有的法官三言兩語(yǔ)一判了之，有的則能夠仔細(xì)地找出矛盾癥結(jié) 所在，曉之以情，動(dòng)之以理地促其重歸于好，很顯然，缺乏耐心和責(zé)任心，對(duì)人民群眾缺 乏關(guān)愛(ài)心的人是難以做到后者的。（四）裁判文書(shū)的寫(xiě)作能力。裁判文書(shū)是司法活動(dòng)過(guò)程和結(jié)果的外在文字表達(dá)。其寫(xiě)作的質(zhì)量水平如何，對(duì)于能否 忠實(shí)地反映出司法活動(dòng)基本概貌，令人信服地推導(dǎo)出裁判結(jié)論，明白無(wú)誤地昭示是非，引 導(dǎo)和說(shuō)服當(dāng)事人心悅誠(chéng)服地接受判決結(jié)果， 展示司法活動(dòng)公平正義的形象意義巨大。 因此, 裁判文書(shū)的寫(xiě)作

18、能力當(dāng)屬司法能力建設(shè)重要元素之一。要撰寫(xiě)出一份好的裁判文書(shū)，不僅需要具有法律素養(yǎng)，而且還要具有較強(qiáng)文字功夫，即寫(xiě)作能力素養(yǎng)，而寫(xiě)作能力素養(yǎng)的形 成并非一日之功可就，必須在在日常的工作中精心揣摩積累。 裁判文書(shū)質(zhì)量的關(guān)鍵是在于 其說(shuō)理部分，一個(gè)“不講理”或“不夠講理”的裁判文書(shū)很難讓當(dāng)事人予以信服的，這也是當(dāng)前上訴、申訴不斷的原因之一。裁判文書(shū)不僅要記錄裁判過(guò)程，更重要公開(kāi)裁判理由， 使裁判文書(shū)成為對(duì)社會(huì)公眾展示司法公正的形象載體。（五）高效結(jié)案的能力。高效結(jié)案的能力是司法效率這一現(xiàn)代司法理念對(duì)司法主體的必然要求。按照司法效率 理念的理解，“效益是法律的宗旨”，“所有的法律制度，說(shuō)到底都是以有益

19、的利用自然 資源，最大限度地實(shí)現(xiàn)效益” 10。其內(nèi)在機(jī)理必然要求司法主體能以最快的速度、最低的訴訟成本作出公正的裁判。當(dāng)然它包括兩個(gè)方面的含義：一方面司法活動(dòng)要符合訴訟經(jīng) 濟(jì)的原則，以較多的投入求得較大的產(chǎn)出，即要求司法活動(dòng)要降低司法成本，提高工作效 率，避免案件拖延和減少案件的積壓。另一方面司法活動(dòng)要滿足人們對(duì)司法公正的要求。 體現(xiàn)追求司法效率的最大化和滿足人們對(duì)司法公正要求的雙重價(jià)值。因此，提高法官高效結(jié)案能力實(shí)際上就是要努力營(yíng)造出“有效率的公正”這樣一種司法運(yùn)作的氛圍。案件久拖不決，不僅不能及時(shí)化解糾紛，消除影響社會(huì)秩序穩(wěn)定的矛盾沖突，而且還可能招致人民 群眾的不滿，釀成新的不安定因素和

20、導(dǎo)致當(dāng)事人之間固有矛盾的升級(jí)。在刑事司法領(lǐng)域， 還會(huì)造成對(duì)被告人的超期羈押，損害公民的最基本人權(quán)。因此，加強(qiáng)司法能力建設(shè)就必須 要求法官在確保司法公正的前提下，盡可能地提高其高效結(jié)案的能力。三、司法能力的培育路徑正如“人不可能生而知之” 一樣，法官們的司法能力也不是和生俱來(lái)的，它同樣仰仗 于后天的教育和培養(yǎng)。筆者認(rèn)為，司法能力的培育，大體上要遵循這樣三條路徑，即理論 素養(yǎng)的修煉、實(shí)踐技能的培育以及新型法官管理體制的構(gòu)建。（一）理論素養(yǎng)的修煉。理論修養(yǎng)是法官具備司法能力的前提和基礎(chǔ)，是指導(dǎo)法官?gòu)氖滤痉▽?shí)踐的“職業(yè)靈 魂”。法官作為高度職業(yè)化的法律工作者，其對(duì)法律知識(shí)的理解和掌握，理所當(dāng)然地不能

21、滿足于象普通民眾那樣對(duì)法律的一般性了解，也不能象其它法律工作者那樣的“熟知”， 而是要對(duì)所適用法律的立法意圖、 理論基礎(chǔ)有著深刻的領(lǐng)悟，并能對(duì)自己的判斷有著合乎 法理的解釋?！斑@不限于對(duì)條文咬文嚼字的分析，更重要的是刻意追求法律整體的邏輯一貫性和條文之間的關(guān)聯(lián)性，注重對(duì)于規(guī)范的合理性涵義的推敲的綜合操作，留心于確認(rèn)法 條背后的共通規(guī)則和指導(dǎo)原理”11。審判工作是一項(xiàng)技術(shù)性、理論性、科學(xué)性很強(qiáng)的工 作，法官如果沒(méi)有扎實(shí)、系統(tǒng)的理論功底，顯然難以擔(dān)當(dāng)此重任。這正是世界各國(guó)無(wú)論大 陸法系還是英美法系，對(duì)法官的遴選和任免都制定了十分嚴(yán)格甚至近乎苛刻的條件的原因 所在。因此，司法能力建設(shè)的首要任務(wù)就是要

22、著力提高法官們的理論修養(yǎng)。當(dāng)然，理論修 養(yǎng)內(nèi)涵不應(yīng)僅僅局限于法學(xué)理論的層面上，而且要包括和確保公正審判相關(guān)的現(xiàn)代司法理 念的培育和職業(yè)道德操守的修煉。理論修養(yǎng)培育的途徑包括如下幾個(gè)方面： 一是大學(xué)法學(xué)院的基礎(chǔ)性教育。 通過(guò)全日制 的四年本科教育，使那些有志于從事法官職業(yè)的青年學(xué)子， 初步地但又是較系統(tǒng)地接受到 法律基本知識(shí)的教育，從而具備擔(dān)任法官的最低限度的學(xué)歷要求。更重要的是，通過(guò)在大 學(xué)法學(xué)院里，教授、課堂、書(shū)本、案例分析以及日常管理所全面灌輸?shù)摹肮健?、“平等”、“正義”、“人權(quán)”、“民主和法治”、“權(quán)利和義務(wù)”等思想，潛移默化地促使青年學(xué) 子們養(yǎng)成以法律的概念來(lái)思考問(wèn)題的習(xí)慣， 形成所

23、謂“法律思維”，同時(shí)盡可能地培養(yǎng)其 寬厚的人文素養(yǎng)，包括“有較好的語(yǔ)言表達(dá)能力和文字功底，看問(wèn)題時(shí)不為情緒所左右， 能夠較理性對(duì)待社會(huì)現(xiàn)象和社會(huì)沖突；善于跳出自身的利害得失，有較開(kāi)闊的視野，能夠 從不同角度看問(wèn)題；寬厚人道地對(duì)待他人，摒棄了野蠻粗俗，形成較好的人生觀和歷史觀 等等” 12。二是在職繼續(xù)教育。當(dāng)今社會(huì)是一個(gè)全民終身學(xué)習(xí)的社會(huì)，法官更應(yīng)如此?，F(xiàn)行法 官法第24條也明確規(guī)定：“對(duì)法官應(yīng)當(dāng)有計(jì)劃地進(jìn)行理論培訓(xùn)和業(yè)務(wù)培訓(xùn)”。針對(duì)目 前我國(guó)法官隊(duì)伍數(shù)量龐大，成分良莠不齊，整體素質(zhì)不高的現(xiàn)狀，大力提倡在職繼續(xù)教育 更具現(xiàn)實(shí)意義。一方面，它可以使已接受正規(guī)法學(xué)教育的法官及時(shí)更新知識(shí)結(jié)構(gòu)，不斷地

24、 補(bǔ)充理論“營(yíng)養(yǎng)”，培養(yǎng)“精英型”的法官；另一方面，它可以使那些沒(méi)有接受過(guò)正規(guī)法 學(xué)教育的法官，得到一個(gè)個(gè)“拾遺補(bǔ)缺”的機(jī)會(huì)，彌補(bǔ)其從業(yè)的“先天不足”，促成其向 著符合法官法基本條件的合格法官轉(zhuǎn)變，從而提升法官群體的整體素質(zhì)。要積極鼓勵(lì) 符合深造條件的法官攻讀法學(xué)、 法律碩士乃至接受更高層次學(xué)歷教育， 在不倦的學(xué)習(xí)中不 斷地提升法官隊(duì)伍的理論知識(shí)和業(yè)務(wù)素養(yǎng)。三是積極提倡在職法官撰寫(xiě)法學(xué)理論文章及到大專院校講課或開(kāi)設(shè)講座。法官撰寫(xiě)法學(xué)理論文章，是其對(duì)所學(xué)的法學(xué)理論及實(shí)踐感知的提煉和升華。撰寫(xiě)法學(xué)理論文章的過(guò)程不僅是法官運(yùn)用所學(xué)的法學(xué)理論知識(shí)分析解決實(shí)踐問(wèn)題的過(guò)程，其為撰寫(xiě)論文查閱相關(guān)資料，精心遣

25、詞造句的本身也是一種理論再學(xué)習(xí)和錘煉文字功夫的難得的機(jī)會(huì)。它不僅有利于法官提高分析問(wèn)題、解決問(wèn)題的能力，提高法律思維水平，同時(shí)也有助于提高其寫(xiě)作水 平，這顯然都對(duì)提高法官司法能力大有裨益。而法官到大專院校講課或開(kāi)設(shè)講座，則不僅 能培養(yǎng)法官的深厚的理論功底，鍛煉法官的口才，而且還有助于宣傳法律，展示法官和法 院的良好形象，進(jìn)而造就出真正的專家型法官。四是開(kāi)展專題培訓(xùn)。對(duì)法官進(jìn)行專題培訓(xùn)， 既可以是為了幫助法官理解某一部具體法律，貫徹某一項(xiàng)具體的改革措施或者方針政策；也可以是旨在塑造其職業(yè)品行、強(qiáng)化其職業(yè)道德的專門集訓(xùn)。它雖然是適應(yīng)某一階段現(xiàn)實(shí) 形勢(shì)需要的“權(quán)宜之舉”，但其適時(shí)性和靈活性，對(duì)于法官

26、及時(shí)了解某部新頒行法律的立 法意圖，領(lǐng)會(huì)最高審判機(jī)關(guān)的重大司法決策，準(zhǔn)確適用法律，正確貫徹相關(guān)司法政策有著 特殊的作用。因此，在培育和提高司法能力的進(jìn)程之中，適時(shí)的專題培訓(xùn)也是必不可少。（二）實(shí)踐技能的培育。法官掌握扎實(shí)的理論功底固然重要，但嫻熟的實(shí)踐技能同樣必不可少。司法作為法的 適用形態(tài)，從本質(zhì)上來(lái)說(shuō)，還是一種實(shí)踐活動(dòng)，即是把法律適用于解決各種糾紛的過(guò)程， 因此，其實(shí)踐操作能力也是非常重要的。一個(gè)人縱然受過(guò)了良好而完整的法學(xué)教育，如果 沒(méi)有相當(dāng)?shù)乃痉▽?shí)踐，那么他對(duì)于案件的事實(shí)分析，證據(jù)判斷以及雙方當(dāng)事人或代理律師 言詞的鑒別，也不可能做到得心應(yīng)手。從這個(gè)意義上說(shuō)，一個(gè)理論功力深厚的法學(xué)家未

27、必 就當(dāng)然能成為一個(gè)優(yōu)秀的法官。法官在掌握法學(xué)理論知識(shí)前提下，還應(yīng)在具體的審判過(guò)程 中苦練基本功，掌握審判案件的技巧，提高駕馭庭審的能力，豐富自己的司法實(shí)踐能力。 從世界范圍來(lái)看，無(wú)論是英美法系還是大陸法系，法官任職前都必須具備豐厚的法律從業(yè) 經(jīng)驗(yàn)或?qū)嵺`操作技能培訓(xùn)的背景。例如，在英國(guó)郡法院或刑事法院任職的巡回法官，須從從業(yè)10年以上的出庭律師或任職5年以上的記錄法官中加以選任，而記錄法官作為一種業(yè)余法官，則要從那些從業(yè) 10年以上的出庭律師或事務(wù)律師中選任。高等法院法官則要至少有出庭律師10年以上的經(jīng)歷，并且年齡要在50歲以上。而專門司職上訴法院的上訴法官則要擔(dān)任高等法院法官 或從事出庭律師

28、15年以上經(jīng)歷13。而在大陸法系的德國(guó)，要取得法官資格，具有大學(xué) 學(xué)位的人必須首先通過(guò)第一次國(guó)家司法測(cè)試，合格者獲得實(shí)習(xí)文官的資格；實(shí)習(xí)文官必須完成期滿30個(gè)月實(shí)習(xí)，期滿后用10個(gè)月時(shí)間準(zhǔn)備第二次國(guó)家司法測(cè)試， 也就是國(guó)家候補(bǔ) 司法官資格測(cè)試，通過(guò)者獲得候補(bǔ)司法官資格。候補(bǔ)司法官要成為正式的法官，還要經(jīng)過(guò) 一系列審查、推薦和委任程序方可正式擔(dān)任法官14。就我國(guó)法官隊(duì)伍的現(xiàn)狀而言，一時(shí) 還難以實(shí)現(xiàn)和這些國(guó)家一樣嚴(yán)格的法官遴選制度，但至少在今后新錄用的法官時(shí)，除了要求其必須通過(guò)國(guó)家司法測(cè)試外，完全可以利用國(guó)家法官學(xué)院及其分院的教學(xué)資源，對(duì)其進(jìn)行一定時(shí)間的實(shí)踐技能培訓(xùn)，然后再要求其擔(dān)任見(jiàn)習(xí)法官一至兩

29、年時(shí)間， 取得一定實(shí)踐操 作技能后，方可正式任命法官。對(duì)于中級(jí)法院及其以上法院的法官，由于其擔(dān)負(fù)著終審的 職責(zé)，其新任命法官的實(shí)踐技能條件要求應(yīng)該更加嚴(yán)格。切實(shí)可行的方法就是上級(jí)法院法 官一律從下一級(jí)法院的優(yōu)秀者中選拔，當(dāng)然，能夠從其他法律職業(yè)群體中如律師、檢察官 中選擇吸納一些品行優(yōu)良、經(jīng)驗(yàn)豐富者擔(dān)任法官也是一條不錯(cuò)的途徑。即便如此，對(duì)于已 在職法官，仍然需要通過(guò)經(jīng)常性的技能培訓(xùn)、庭審觀摩、示范開(kāi)庭、裁判文書(shū)評(píng)比等活動(dòng), 不斷提升其司法實(shí)踐能力，提高其司法實(shí)務(wù)水平。(三) 新型法官管理體制的構(gòu)建。法官是司法活動(dòng)的主體，要不斷提高法官的司法能力， 還必須從制度上為培育法官司法能力提供外在條件，

30、這就有必要改革現(xiàn)行的法官管理制 度，構(gòu)建新型的法官管理體制。(1) 嚴(yán)格法官準(zhǔn)入制度，確保法官構(gòu)成的專業(yè)化。司法是社會(huì)正義的最后一道防線， 法官是這道防線的守護(hù)者。所以，法官作為社會(huì)的精英階層，他們的道德、人格、專業(yè)素 質(zhì)必須是一流的。從嚴(yán)掌握法官的行業(yè)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，確保品德優(yōu)良、專業(yè)精湛、人格高尚的 人才能擔(dān)任法官，是從根本上加強(qiáng)司法能力建設(shè)的關(guān)鍵。各級(jí)法院要模范遵守法官法 的規(guī)定，不將不符合法官法擔(dān)任法官條件的人提請(qǐng)人大機(jī)關(guān)任命。各級(jí)黨委組織、人 事部門也要自覺(jué)維護(hù)法官法的嚴(yán)肅性，不將不具有法律專業(yè)知識(shí)、無(wú)法律從業(yè)背景的人選派到法院擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。堅(jiān)決遏制“仕而優(yōu)則審”的傾向， 嚴(yán)格區(qū)分行政機(jī)關(guān)

31、干部和 法院審判干部任用條件。在現(xiàn)有的憲政框架內(nèi)改革法官任命程序，提升任命機(jī)關(guān)檔次，實(shí) 行基層法院、中級(jí)法院法官由省級(jí)人大任命，高級(jí)法院法官、最高法院法官由全國(guó)人大任 命，首席大法官由全國(guó)人大選舉，國(guó)家主席任命的新的法官任命模式，在保證法官質(zhì)量的 同時(shí)，增強(qiáng)其自身榮譽(yù)感和抵抗地方保護(hù)主義干擾的公正司法能力。(2) 取消法官的行政級(jí)別，嚴(yán)格按照法官法規(guī)定的等級(jí)兌現(xiàn)相關(guān)待遇。法官法對(duì)法官的等級(jí)有著明確的規(guī)定，分為四等十二級(jí)，然而法官法頒行已逾十年，法院也 多次開(kāi)展了法官等級(jí)的評(píng)定工作， 但由于迄今為止，法官們?nèi)匀话凑掌淙〉玫男姓?jí)別兌 現(xiàn)相關(guān)待遇，致使法官的等級(jí)評(píng)定工作演變成一場(chǎng)毫無(wú)實(shí)質(zhì)意義的“榮

32、譽(yù)游戲”，法官等級(jí)證書(shū)成了法院內(nèi)部數(shù)量最為龐大的“法律白條”。這種情況的存在一方面嚴(yán)重?fù)p害了法官法的法律權(quán)威，另一方面客觀上混淆了行政機(jī)關(guān)工作人員和法官的職業(yè)界限，妨 礙了法官司法獨(dú)立人格的培育。加之法院工作人員行政級(jí)別普遍低于同樣背景行政機(jī)關(guān)工 作人員，且系統(tǒng)內(nèi)部職務(wù)爬升的渠道狹窄，致使一些內(nèi)在素質(zhì)優(yōu)秀，但不甘屈就其位者紛 紛調(diào)入行政機(jī)關(guān)謀求仕途，出現(xiàn)了“審而優(yōu)則仕”的現(xiàn)象，造成了司法人才資源的浪費(fèi)。 因此，要防止這種現(xiàn)象的進(jìn)一步發(fā)生，就必須改變現(xiàn)行法官職業(yè)待遇的管理模式，取消法 官的行政級(jí)別，切實(shí)按照法官法的等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)兌現(xiàn)相關(guān)待遇，使法院成為留得住、吸引 得到精英人才的地方。(3) 淡化現(xiàn)行上下級(jí)法院之間行政化的管理色彩，理順上下級(jí)法院的關(guān)系。按照憲法 和法院組織法的規(guī)定，上下級(jí)法院的關(guān)系是監(jiān)督和被監(jiān)督關(guān)系，而且監(jiān)督的唯一合法渠道 是上訴審查和再審審查。但在實(shí)踐中，既經(jīng)常出現(xiàn)下級(jí)法院主動(dòng)將正在審理的案件中的有 關(guān)問(wèn)題向上級(jí)法院請(qǐng)示，等待上級(jí)批復(fù)后再行判決的情況；也經(jīng)常出現(xiàn)上級(jí)法院主動(dòng)“提 前介入”、“打招呼”、“