職工持股制度研究

1、職工持股制度研究一、美國的職工持股制度(一) 概況介紹職工持股制度最早起源于美國，1所謂職工持股制度(又譯職工持股計劃EmployeeStockOwnershipPlans ，簡稱ESOP，是指本企業(yè)職工通過貸款、現(xiàn)金支付等方式擁有本企業(yè)股票，并委托給某一法人機構(gòu)托管運作，該機構(gòu)代表員工進入公司董事會，并按所持股份分享公司利潤，參與企業(yè)治理的制度。在上世紀(jì)50年代中期，被稱為“職工持股之父”的美國經(jīng)濟學(xué)家、律師路易斯凱爾薩與他人合作寫了資本家宣言：怎樣用借來的錢使8000萬工人變?yōu)橘Y本家和兩要素論，他認(rèn)為生產(chǎn)要素只有兩種：資本與勞動。在正常的社會經(jīng)濟運行中，任何人不僅通過他們的勞動獲得收入，而

2、且必須通過 資本來獲得收入，這是人的基本權(quán)利，如果只是少數(shù)人掌握著資本，則經(jīng)濟發(fā)展的好處只會落入少數(shù)人手 中，依靠勞動收入的雇員，其生活水平則很難有較大幅度提高，致使社會分配不公現(xiàn)象日益嚴(yán)重。凱爾薩希 望能創(chuàng)建一種法律體系，使人們能同時獲得勞動收入和資本收入，并能以某種方式“為占大多數(shù)的、生來并 沒有資本的人打開一條獲得資本所有權(quán)的道路”，使他們也可以得到一定數(shù)量的資本，從而擁有一定的生產(chǎn)1961年成立了 “職工持股計劃發(fā)展中心”，并創(chuàng)辦一家投資20世紀(jì)50年代中期付諸實踐，70年代中期后，美國許多2001年，美國的職工持股計劃已超過 15000例，約有1000萬2400億美元。3性資源。2為

3、此，他提岀職工持股制度，并于 銀行，專門支持職工持股計劃。凱爾薩將其理論于 企業(yè)開始有計劃地組織實施。據(jù)統(tǒng)計，截止到職工參加，這些職工持有公司的股票，已經(jīng)超過(二) 主要形式美國的職工持股計劃發(fā)展到今天，已經(jīng)岀現(xiàn)了多種多樣的形式，根據(jù)美國總會計辦公室(GeneralAccountingOffice，GAO關(guān)于ESOP的報告(GAO 1986)，職工持股計劃主要分為四種類型：已運用杠桿的(leveraged )、可運用杠桿的(leveragable )、不可運用杠桿的(nonleveragable )以及可進 行納稅抵免的(taxcredit )1. 已運用杠桿的，是通過借款來購買雇主企業(yè)的股份

4、;2. 可運用杠桿的是得到了借款的授權(quán)，但沒有被要求進行借款，且實際上沒有借款;3. 不可運用杠桿的，文件中不允許進行借款，實質(zhì)上是一種股票獎勵計劃；4. 可進行稅收抵免的，是指將符合一定條件的投資額捐贈給ESOP可以享受附加的投資稅收減免。在這幾種形式中，已運用杠桿的ESOP是美國職工持股計劃最典型的形式，其實行程序是：首先，擬實行職工持股計劃的公司建立雇員持股計劃信托基金會；其次，金融機構(gòu)貸款給基金會，設(shè)立基金會的公司 為該貸款提供擔(dān)保；再次，基金會用貸款購買公司的股份，基金會取得股份后，先置于一個懸置賬戶上；然 后，公司按一定比例捐贈現(xiàn)金給基金會，基金會用公司的捐贈歸還銀行貸款；最后在貸

5、款歸還后將股份量化 到參與職工持股計劃的職工。（三）法律規(guī)定在國家層面上，美國對 ESOP勺立法是從1974年的職工退休收入保障法開始的。該法關(guān)于ESOP的主要條款包括兩項內(nèi)容：一是對ESOP勺設(shè)計，二是公司貢獻給ESOP用于償還銀行的本金與利息獲得稅收豁免。此后，1975年的降低稅收法、1976年的稅收改革法、1981年的經(jīng)濟恢復(fù)法以及 1986年的稅收改革法進一步全面刺激了ESOP的發(fā)展。根據(jù)這些法律規(guī)定，ESOP勺內(nèi)容有：41. 關(guān)于持股職工。法律對實行職工持股計劃的企業(yè)，要求在自愿的基礎(chǔ)上讓盡可能多的職工參與其中，只有70%以上的非高薪職工參與，且非高薪職工參與計劃所得的平均收益達(dá)到高

6、薪階層參與該計劃的平均收益的70%以上，企業(yè)才能享受稅收的相關(guān)優(yōu)惠。參與職工持股計劃的職工范圍限于在本企業(yè)工作1年以上的、年滿21歲的本企業(yè)職工。所謂本企業(yè)職工，是指在本企業(yè)和企業(yè)的分支機構(gòu)、全資附屬企業(yè)工作的 正式職工、本企業(yè)的董事和監(jiān)事以及企業(yè)派往子公司、關(guān)聯(lián)公司工作，勞動人事關(guān)系仍在本企業(yè)的職工。2. 關(guān)于職工股份。標(biāo)準(zhǔn)的職工持股計劃必須成立信托基金會，由基金會統(tǒng)一購買企業(yè)的股份，在股份分配到職工個人手中之前，由基金會行使職工股份的股東權(quán)；在分配到職工個人手中之后，可以由職工本 人行使股東權(quán)，也可以委托基金會行使股東權(quán)。職工股份的獲得和股東權(quán)受到多方面的限制，這包括：第 一，股份獲得限制

7、，職工要想獲得他在職工持股計劃中的應(yīng)得份額，要么工作滿5年，在此期間離開企業(yè)得25%第三，表決權(quán)限制，職工個人股東對于不到股票或現(xiàn)金；要么在 3年之后獲得其應(yīng)得份額的 20%, 7年后獲得其全部份額。第二，收益限制，參與職工持股計劃的個人，每年從中得到的收益不得超過其工資總額 非公開公司，投票權(quán)僅限于公司的重大問題，對于其他一些問題，一般由基金會代行投票權(quán)。第四，轉(zhuǎn)讓限 制，職工股份一般不得自由轉(zhuǎn)讓和繼承，職工退休、離職或死亡，股份由企業(yè)回購。3. 關(guān)于稅收優(yōu)惠。為了鼓勵實行職工持股計劃，美國法律從多方面給予稅收優(yōu)惠：第一，對于參加 職工持股計劃的職工，在股份從信托基金分配給職工之前，其所得收

8、益是免稅的，當(dāng)職工離開公司或退休時 得到的股份享受稅收優(yōu)惠。第二，對實行職工持股計劃的企業(yè)，在償還職工持股計劃貸款本金時，其相當(dāng)于 職工工資總額的 25%部分可以減稅，對分派給職工持股計劃的股份收入可以減稅。第三，對職工持股計劃的 貸款者，發(fā)放職工持股計劃貸款所得利息的50%免征聯(lián)邦所得稅。第四，對于向職工持股計劃岀售股份的非公開公司的股東，當(dāng)他們把股份賣給職工持股計劃，使職工持股計劃擁有30%以上的股份，且其岀售股份所獲資產(chǎn)用于國內(nèi)再投資，則緩征其岀售股份時的資產(chǎn)收益稅。（四）現(xiàn)實意義職工持股制度的實施，使職工得以股東身份分享公司利潤，增加了其對公司的利益歸屬感和認(rèn)同感。美國的實踐表明，其對

9、企業(yè)乃至社會具有多方面的現(xiàn)實意義：5首先，在一定程度上緩解了社會分配嚴(yán)重不公、勞資矛盾尖銳的問題，改善了生產(chǎn)關(guān)系。其次，提高了勞動生產(chǎn)率，增加了職工收入，促進了企業(yè)的發(fā)展。據(jù)統(tǒng)計，實行ESOP勺公司，其平均利潤率比同類企業(yè)高岀50%,勞動生產(chǎn)率高岀 30%平均工資高岀2560%。 第三，為美國企業(yè)管理提供了一種新模式，使職工從一個被動的被管理者轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€主 動的自我管理者。第四，引起了社會保障方式的改革，使職工個人未來養(yǎng)老保險收入的多少與企業(yè)經(jīng)營好壞 和個人努力的程度直接相聯(lián)系，這就使職工更加努力工作。第五，增強了企業(yè)抵御“敵意收購”或兼并的能 力。誠如美國學(xué)者考雷爾森指岀的，“職工所有制的好

10、處是促進了勞資兩個方面的關(guān)系。強調(diào)了職工更多 地參與工作的積極性。職工更多地參與被證明是一種職工幫助企業(yè)發(fā)展的有效機制。這些公司的職員比 較傳統(tǒng)所有制公司的職員更愿意參與管理?！倍?、中國的職工持股制度（一）概況介紹此方式產(chǎn)生于80年代企業(yè)改制初期的股份制，產(chǎn)生的目的是為了增強企業(yè)的凝聚力，最早的股份制1992 年立法是1986年國務(wù)院關(guān)于深化企業(yè)改革增強企業(yè)活力，此后，一些法律法規(guī)中提岀職工持股。國家體改委等頒布股份有限公司規(guī)范意見將職工持股規(guī)定為個人股中的本公司內(nèi)部職工投資形成，定向募集公司內(nèi)部職工認(rèn)購的股份，不得超過公司股份總額的20%;社會募集公司的本公司內(nèi)部職工認(rèn)購的股份，不得超過公司

11、向社會公眾發(fā)行部分的10%此后，我國各地陸續(xù)岀臺職工持股的法規(guī)和政策。1993 年,國家體改委頒布了定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定和關(guān)于募集股份有限公司向職工配售 股份的補充規(guī)定，提岀“定向募集股份公司應(yīng)堅持國家股、法人股、內(nèi)部職工股，同股同利以及與國資募 集的股份一致的原則”。1997年，中國證監(jiān)會頒布的關(guān)于股票發(fā)行工作若干規(guī)定的通知中規(guī)定，職工持股從配售之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，上市公司滿三年后可以轉(zhuǎn)讓。但是，1994年6月，國家體改委通知各地方、部門立即停止審批定向募集股份公司，在規(guī)范內(nèi)部職工股的新辦法岀臺之前，暫時停止職工內(nèi)部股的審 批和發(fā)行。1998年，中國證監(jiān)會發(fā)通知停止上市

12、內(nèi)部職工股的發(fā)行。2003年2月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家經(jīng)貿(mào)委、財政部、人民銀行關(guān)于進一步做好國有企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的工作意見通知（國辦發(fā)20038號）中規(guī)定：“新公司進行工商注冊登記時不得有職工持股，原企業(yè)在此之前已存在的職工持股問題，由職工持股 方案原批準(zhǔn)單位商有關(guān)方面妥善解決?！敝链耍诹⒎ㄉ戏路鸲滤懒寺毠こ止傻拇箝T。截止到目前，我國企業(yè)職工持股制度主要有四種形式存在：定向募集公司中的內(nèi)部職工股、非上市公司中的內(nèi)部職工股、上市公司中的內(nèi)部職工股和股份合作制中的內(nèi)部職工持股。（二）職工持股在我國的新動向如前所述，職工持股具有很強的現(xiàn)實意義，“規(guī)范勝于防范”。2006年5月23日，中國人民銀行行長

13、周小川在“ 20 06中國經(jīng)濟高峰會”上提岀：“股份制改革是金融改革的主流方向，員工持股制是其中重要的一項改革?！彼瑫r表示，中國企業(yè)改革的方向是股份制改革，公司治理是股份制改革最核心的內(nèi)容，公司治理原則中不可缺少的一項就是利益相關(guān)者的安排問題。他在此處特別解釋說，根據(jù)公司法的明確 規(guī)定，利益相關(guān)者更多是指職工。據(jù)周小川介紹，目前，大量的金融企業(yè)進行了股份制改造，國有商業(yè)銀行 的股份制改造取得了重大進展，保險公司、證券公司等都在推進這一工作。在這些企業(yè)的股份制改革中，有部分企業(yè)已提岀希望能夠采用職工持股計劃72008年9月16日，國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會發(fā)文關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的

14、意見（國資發(fā)改革2008139號）就國有企業(yè)（包括國有獨資和國有控股企業(yè)）職工持股、投資的有關(guān)問題（國有控股上市公司實施股權(quán)激勵以及企業(yè)職工在證券市場購買股票除外）做岀了具體規(guī)定：1. 積極推進各類企業(yè)股份制改革。放開搞活國有中小企業(yè)，鼓勵職工自愿投資入股，制訂改制方案，要從企業(yè)實際岀發(fā)，綜合考慮職工安置、機制轉(zhuǎn)換、資金引入等因素。國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改 制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型 企業(yè)改制，要著眼于引進先進技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭 力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位

15、。國有大型科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)改制，按照有關(guān)規(guī) 定，對企業(yè)發(fā)展作岀突岀貢獻或?qū)ζ髽I(yè)中長期發(fā)展有直接作用的科技管理骨干，經(jīng)批準(zhǔn)可以探索通過多種方 式取得企業(yè)股權(quán)，符合條件的也可獲得企業(yè)利潤獎勵，并在本企業(yè)改制時轉(zhuǎn)為股權(quán)；但其子企業(yè)（指全資、 控股子企業(yè)，下同）改制應(yīng)服從集團公司重組上市的要求。2. 嚴(yán)格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子 企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改 制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所岀資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所岀資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲?、設(shè)計、高新技術(shù)

16、企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批 準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。國有企業(yè)中已持有上述不得持有的企業(yè)股權(quán)的中層以上管理人員，自本意見印發(fā)后1年內(nèi)應(yīng)轉(zhuǎn)讓所持股份，或者辭去所任職務(wù)。在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成或辭去所任職務(wù)之前，不得向其持股企業(yè)增加投資。已持有上 述不得持有的企業(yè)股權(quán)的其他職工晉升為中層以上管理人員的，須在晉升后6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓所持股份。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。3. 依法規(guī)范職工持股形式。國有企業(yè)改制，可依據(jù)中華人民共和國公司法等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī) 定，通過向特定對象募集資金的方式設(shè)立股份公司引入職工持股，也可探索職工持股的其他規(guī)范形式。職工 投

17、資持股應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平和誠實守信、風(fēng)險自擔(dān)的原則，依法享有投資者權(quán)益。國有企業(yè)不得以企業(yè)名 義組織各類職工的投資活動。4. 明確職工股份轉(zhuǎn)讓要求。改制為國有控股企業(yè)的，批準(zhǔn)企業(yè)改制單位應(yīng)依據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)對職工所持股份的管理、流轉(zhuǎn)等重要事項予以明確，并在改制企業(yè)公司章程中作岀規(guī)定。5. 規(guī)范入股資金來源。國有企業(yè)不得為職工投資持股提供借款或墊付款項，不得以國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)作標(biāo)的物為職工融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等；不得要求與本企業(yè)有業(yè)務(wù)往來的其他企業(yè)為職工投資 提供借款或幫助融資。對于歷史上使用工效掛鉤和百元產(chǎn)值工資含量包干結(jié)余以全體職工名義投資形成的集 體股權(quán)現(xiàn)象應(yīng)予以規(guī)范。此外，該

18、意見還對國有企業(yè)職工投資關(guān)聯(lián)企業(yè)的行為、國有企業(yè)與職工持股、投資企業(yè)的關(guān)系進行了規(guī)范。可惜，2008年“金融風(fēng)暴”一勢強過一勢，使得中國監(jiān)管機構(gòu)對金融企業(yè)采取了更為謹(jǐn)慎的監(jiān)管態(tài)度。2008年12月5日中國保險監(jiān)督管理委員會發(fā)文關(guān)于保險公司高級管理人員2008年薪酬發(fā)放等有關(guān)事宜的通知（保監(jiān)發(fā)2008112號），其第四條規(guī)定：“暫時停止實施股權(quán)激勵和員工持股計劃。在國家對金融企業(yè)股權(quán)激勵和員工持股政策頒布之前，各公司不得實施股權(quán)激勵或員工持股計劃?！?009年1月13日，財政部發(fā)文關(guān)于金融類國有和國有控股企業(yè)負(fù)責(zé)人薪酬管理有關(guān)問題的通知（財金20092號），其第四條規(guī)定：“各國有及國有控股金融企

19、業(yè)根據(jù)有關(guān)規(guī)定暫時停止實施股權(quán)激勵和員工持股計劃。在國家對金融企業(yè)股權(quán)激勵和員工持股政策公布之前，各國有及國有控股金融企業(yè)不得實施股權(quán)激勵或員工持股計 劃?！比?、完善立法的建議 81. 統(tǒng)一法律規(guī)范，建立統(tǒng)一完備的職工持股法律體系。目前的我國對職工持股的法律規(guī)范存在兩個問題：一是法律效力層級低，僅在規(guī)章層面上有零散規(guī)定；二是規(guī)范對象僅限于國有企業(yè)的職工持股，而對大量存在的民營企業(yè)難以適用。因此，解決此問題是當(dāng)務(wù)之急。筆者認(rèn)為，可以采取兩種方案：一是在公 司法中增加有關(guān)職工持股的內(nèi)容，二是單獨立法，制定職工持股法，至少應(yīng)由國務(wù)院統(tǒng)一制定職工 持股條例。在筆者看來，由于職工持股制度需要國家在稅收、

20、信貸等方面的支持，涉及的面廣且復(fù)雜，大 大超岀了公司法的調(diào)整范圍，故單獨立法比較可取。2. 在立法上，樹立職工持股作為激勵機制和增強企業(yè)凝聚力的理念。從世界各國的經(jīng)驗來看，只有將職工持股作為調(diào)動職工積極性的一種激勵手段，使職工與企業(yè)在所有制上共命運，才能起到增強企業(yè)活力 的作用。為此，在股份設(shè)置上要面向全體員工，體現(xiàn)按勞分配的原則，并嚴(yán)格限制職工股上市和轉(zhuǎn)讓。因 為，職工股一旦上市轉(zhuǎn)讓，職工將失去對企業(yè)的關(guān)注和主人翁的意識，職工和企業(yè)的所有制共同意志將發(fā)生 變化。93. 在稅收上提供優(yōu)惠措施。稅收安排是推行職工持股實踐的重要調(diào)節(jié)杠桿，也是相關(guān)立法建設(shè)中的 核心之一。政府為利益相關(guān)的各方提供稅收

21、激勵是國外成功推動職工持股的主要經(jīng)驗。各國盡管規(guī)定不一， 但總體上都給持股職工或?qū)嵭新毠こ止傻墓净蛱峁┵J款的銀行等金融機構(gòu)賦予稅收優(yōu)惠，這是國外職工持 股得以快速發(fā)展的主要原因。我國的職工持股立法中應(yīng)該充分運用稅收杠桿，推進職工持股的實踐。比如， 在35年內(nèi)，對銀行等金融機構(gòu)為職工持股提供貸款的利息收入，按一定比例免征所得稅；對于職工股份 分紅用于歸還銀行貸款的部分免征個人所得稅；對于沒有變現(xiàn)，不直接用于消費而用于企業(yè)投資的職工股份 分紅，應(yīng)免征個人所得稅；對企業(yè)工資基金轉(zhuǎn)為股份的，也應(yīng)享受稅優(yōu)惠等等。至于具體的免稅比例，應(yīng)在 充分考慮各種因素后確定。4. 在職工持股的取得方式上，改變單一化

22、傾向，允許職工多渠道獲得公司股份。參照西方國家的經(jīng) 驗，職工可以以下列方式取得并持有公司股份：職工直接用現(xiàn)金購買公司股份；設(shè)立職工持股基金，資金可 以來源于每月扣繳的一定比例的職工工資加上公司補助的一定金額，也可以像聯(lián)邦德國依斯塔公司實施的“沉默參與制”那樣完全由公司提取一定比例的利潤構(gòu)成，再用基金資金為職工購買公司股份；公司抽取一 定比例的利潤或結(jié)余，或動用公司公益金取得公司股份無償分給職工。上述的三種方式既可用來購買公司已 發(fā)行股份，也可以用來取得公司為增資而新發(fā)行的股份，當(dāng)然也可以按現(xiàn)行作法那樣在企業(yè)實施股份制改造 時向公司投資而取得公司股份。5. 加強職工持股監(jiān)督。為公平起見，法律應(yīng)當(dāng)

23、規(guī)定職工持股的額度。一是職工持股的總額占公司股份總額的比例應(yīng)當(dāng)合理。比例不應(yīng)該太高，太高購股資金難以保證；也不應(yīng)該太低，太低不能保證職工參與 公司經(jīng)營管理所必需的權(quán)力（比如規(guī)定為20%30%）;二是職工用于取得公司股份的支岀占職工收入的比例也應(yīng)合理，尤其是對職工借（貸）款購買公司的股份的數(shù)額要予以限制，否則會影響職工的生活。為確保職工持股目的的實現(xiàn)，法律對職工股份的轉(zhuǎn)讓應(yīng)給予較嚴(yán)格的約束。職工股份可以采取記名股的形式，規(guī)定在一定年限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，或者只允許在公司職工之間轉(zhuǎn)讓，也可以借鑒目前比較流行的作法，設(shè)立職工持股 會，允許職工股份通過職工持股會在公司職工之間轉(zhuǎn)讓流動。在分派紅利和行使表決權(quán)方面，職工股應(yīng)當(dāng)與 其他股份按照“同股同利，同股同權(quán)”的原則享受平等待遇，不得享有特別的權(quán)利，也不應(yīng)受歧視。10四、結(jié)語 中國有中國的國情，任何一種制度要在中國生根發(fā)芽，必須適合中國的國情。當(dāng)下，在中國盡管有些公司提岀了職工持股計劃要求，到目前為止還沒有實現(xiàn)，工作仍在推進之中?，F(xiàn)在這方面的進展反而處于相對落后的狀況在很大程度上是由于上世紀(jì)90年代初曾經(jīng)岀現(xiàn)混亂。當(dāng)時所岀現(xiàn)的職工股、原始股，沒有明確的制度規(guī)定，而且企業(yè)主要是處于內(nèi)部人控制的狀況，職工股的操作或安排基本上由內(nèi)