第十二章 公司的治理結(jié)構(gòu)

1、第十二章 公司的治理結(jié)構(gòu)章節(jié)目錄第一節(jié) 公司治理結(jié)構(gòu)概述一、公司治理結(jié)構(gòu)的含義（一）公司治理結(jié)構(gòu)的法律分析二、確立公司治理結(jié)構(gòu)的原則（確定公司治理結(jié)構(gòu)的基石）（決定公司治理結(jié)構(gòu)的形式架構(gòu)）（是公司治理結(jié)構(gòu)的價值取向）三、公司治理結(jié)構(gòu)的基本模式第二節(jié) 股東會一、股東會的概念和職權(quán)（一）股東會的概念2. 股東會的特征（二）股東會的職權(quán)二、股東會的種類（定期會議）（臨時會議）三、股東會的召集四、股東表決權(quán)及其行使（二）股東表決權(quán)行使的一般原則及例外（三）股東表決權(quán)行使的方式3.表決權(quán)的書面行使五、股東會決議（一）股東會決議的種類（三）股東會決議的無效和撤銷第三節(jié) 董事會一、董事會的概念和職權(quán)（一）董

2、事會的概念2. 董事會的特征（二）董事會的職權(quán)二、董事會的產(chǎn)生和組成（一）董事會的產(chǎn)生1. 董事的任職資格: 2. 董事的人數(shù)（二）董事會的組成 三、董事會會議四、董事的義務和責任（一）董事的義務2. 我國公司法禁止董事、高級管理人員實施的行為（1）不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入（2）不得侵占公司的財產(chǎn)（3）不得擅自處分公司財產(chǎn)（4）不得使自己置身于與公司的利益沖突之中（5）不得擅自披露公司秘密（二）董事的民事責任1. 董事對公司的責任（1）董事參與董事會決議而產(chǎn)生的對公司的民事責任（2）董事違反董事會合法、有效的決議而產(chǎn)生的對公司的民事責任（3）董事越權(quán)行為而產(chǎn)生的對公司的民事責任（4

3、）董事違反競業(yè)禁止的規(guī)定給公司造成損失而產(chǎn)生的民事責任（5）董事對其在管理公司事務中故意或過失給公司造成嚴重損失的，應負賠償責任2. 董事對股東的責任第四節(jié) 監(jiān)事會一、監(jiān)事會的概念和職權(quán)（一）監(jiān)事會的概念（二）監(jiān)事會的職權(quán) 二、監(jiān)事會的組成 三、監(jiān)事的任免（四）監(jiān)事的卸任與免職 監(jiān)事會成員卸任與免職的原因和方法與董事基本相同，即任期屆滿時卸任，本人請求辭職，因原選任機關(guān)罷免，因喪失任職資格而被解除等。四、監(jiān)事的義務與責任各國公司法對監(jiān)事會成員責任的規(guī)定基本與董事相同，我國亦然。依據(jù)我國公司法的規(guī)定，監(jiān)事與董事、高級管理人員一樣，對公司負有忠實義務和勤勉義務。疏于履行職責而給公司造成損害的，應對

4、公司承擔賠償責任。第五節(jié) 經(jīng) 理 一、經(jīng)理的概念和職權(quán)二、經(jīng)理的選任與解聘三、經(jīng)理的義務與責任經(jīng)理作為公司的高級管理人員在行使職權(quán)的同時，也必須履行相應的義務，承擔相應的責任。作為基于委任關(guān)系而產(chǎn)生的公司代理人，經(jīng)理對公司所負的義務與董事、監(jiān)事基本相同，依法對公司負有忠實義務和勤勉義務。我國公司法對董事、高級管理人員（含經(jīng)理）規(guī)定了相同的義務與責任。 第六節(jié) 股東訴訟一、股東訴訟的概念與種類（一）股東訴訟的概念 股東訴訟是指由股東提起的訴訟。二、股東訴訟制度的作用三、股東訴訟的依據(jù)與條件（二）股東派生訴訟的要件2. 股東派生訴訟的主體要件四、股東派生訴訟的結(jié)果歸屬（一）原告勝訴 在原告勝訴的場

5、合，我們主張原則上應由被告直接向公司補償，勝訴股東可以要求公司為其補償合理支出的費用，如訴訟費用、律師費用以及其他支出的必要費用等。其他補償則應為公司損失之彌補，應由公司支配。（二）原告敗訴 在原告敗訴的場合，原告對訴訟費用應當自理。同時還要補償被告因應訴訟所支出的合理費用。至于對公司，有的規(guī)定原告應向公司補償訴訟費用等損失，而日本商法典第268條則規(guī)定除非是惡意提起訴訟，否則對公司不負損害賠償之責。（三）和解撤訴 在和解撤訴的場合，因和解協(xié)議可能影響全體股東，因此要求和解協(xié)議的內(nèi)容必須向全體股東公開，并須經(jīng)法官批準。 所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指適應公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)，以出資者（股東）與經(jīng)營者分離、分

6、立和整合為基礎，連接并規(guī)范股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理相互間權(quán)利、利益、責任關(guān)系的制度安排。它包括公司的組織結(jié)構(gòu)及其運行機制兩個方面。組織結(jié)構(gòu)是指由公司的意思形成機構(gòu)、業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)構(gòu)成的完整的、有機的、科學的組織系統(tǒng)，即由股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等公司組織機構(gòu)組成的管理系統(tǒng)。運行機制是指股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理等公司組織機構(gòu)在公司運營過程中的激勵、監(jiān)督和制衡機制。二者是公司治理結(jié)構(gòu)不可分割的兩個方面，前者恰似計算機的硬件，后者則有如計算機的軟件，互相依存，共同發(fā)揮作用，使得公司雖不像自然人一樣具有大腦、神經(jīng)、五官和四肢，但通過法律賦予的生命機制，具有了與自然人一樣的組織機

7、能，能夠形成自己的獨立意思，并具備表達、貫徹、實現(xiàn)這種意思的能力，具備了民事權(quán)利能力和民事行為能力，成為了獨立的民事主體。公司的治理結(jié)構(gòu)不同于公司的組織機構(gòu)。公司的組織機構(gòu)強調(diào)的是作為個體的組織機構(gòu)，其重心在于分析公司各個組織機構(gòu)的組成、權(quán)利和運行機制。公司的治理結(jié)構(gòu)強調(diào)的則是作為組織系統(tǒng)組成部分的公司組織機構(gòu)，不僅分析公司各個組織機構(gòu)的組成、權(quán)利和運作機制，更要關(guān)注各組織機構(gòu)相互間的合作與制衡關(guān)系，把公司的組織機構(gòu)作為整體來研究。這種分析視角與重心的轉(zhuǎn)換，能夠避免公司各組織機構(gòu)權(quán)力配置上的顧此失彼，有利于實現(xiàn)公司各組織機構(gòu)行為的有機整合，形成分離分立不分家，制約制衡不掣肘的治理結(jié)構(gòu)。不僅能夠

8、增強公司的行為理性，而且可以減少公司經(jīng)營過程中的內(nèi)耗。從而提高公司的運營效率，實現(xiàn)法律設定公司制度的目的。公司的治理結(jié)構(gòu)是公司享有民事權(quán)利能力和行為能力，具有民事主體資格的組織基礎，是公司在現(xiàn)代經(jīng)濟活動中發(fā)揮重要作用的組織保障。因此，建立并完善科學的公司治理結(jié)構(gòu)對于公司的有效運營至關(guān)重要，也是世界各國公司立法的重要內(nèi)容。我國在公司法修訂的過程中，總結(jié)了原公司法實施十多年來的經(jīng)驗教訓，對公司的治理結(jié)構(gòu)進行了較大的補充與完善，作出了較大幅度的修訂。資本支配體現(xiàn)為出資者主權(quán)，意味著股東享有公司的最高權(quán)利，這種權(quán)利是其他權(quán)利的源泉，相對于其他權(quán)利具有至上性。股東的出資一旦投入公司，即不得隨意收回，成為

9、公司得以成立并持續(xù)存在的財產(chǎn)基礎。股東是公司的真正主人，公司的主要目的也是給股東的投資以回報。公司雖然實行權(quán)利分離的治理結(jié)構(gòu)，但一個基本的前提是保證股東對公司命運的控制，這是投資者出資設立公司的動機和動力所在。因此，各國公司法都把決定公司高級管理人員的任免、股利分配、公司組織形式的變動以及章程的制定和修改等最重要的權(quán)力留給股東會或股東大會，以保證股東對公司的基本控制，防止公司行為的異化。 資本支配在股東內(nèi)部的分配上則要奉行資本平等原則，公司股東在資本面前人人平等，按投入到公司的資本額分享權(quán)利。這是資本支配原則的具體化和實現(xiàn)方式。這一原則并不否定股權(quán)內(nèi)容可以存在差別，不要求所有的股東享有同等的權(quán)

10、利、承擔一樣的義務。它的基本要求是同股同權(quán)、同股同利，即同種股份享有同種股權(quán)，等額股份取得等額股利。換言之，股份的種類有普通股和優(yōu)先股之分，股東向公司的出資也有多寡之別，股東的權(quán)利當然也就有性質(zhì)和份額上的不同。因此，享有不同股權(quán)的股東和持有不同股份額的股東要根據(jù)其出資的性質(zhì)和份額享有權(quán)利。權(quán)力分立和權(quán)力制衡決定了公司治理結(jié)構(gòu)的形式架構(gòu)。權(quán)力分立是公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離的具體體現(xiàn)。隨著社會分工的細化和社會角色的分化，公司的經(jīng)營管理成為一種職業(yè)性活動。決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)“三權(quán)”分立，股東會、董事會、監(jiān)事會“三會”并存是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的基本架構(gòu)。其中，由全體股東組成的股東會是公司的最高權(quán)力機

11、關(guān)，行使重要的決策權(quán)；由股東民主選舉產(chǎn)生的董事會是公司的業(yè)務執(zhí)行機關(guān)，行使經(jīng)營管理權(quán)；由股東或職工選舉產(chǎn)生的監(jiān)事會是公司的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)，代表股東對董事及經(jīng)理的業(yè)務執(zhí)行活動進行監(jiān)督。 權(quán)力分立提高了公司的運營效率，同時產(chǎn)生了權(quán)力制衡的基礎和必要。在分權(quán)的基礎上，公司各組織機構(gòu)的權(quán)力配置又形成了相互制衡的格局，在公司的各組織機構(gòu)之間形成一個互相依賴、互相作用并相互制衡的組織系統(tǒng)。西方憲政思想的精髓“以權(quán)力制約權(quán)力”和“分權(quán)制衡”在公司治理結(jié)構(gòu)中得到了完美的體現(xiàn)。公司治理結(jié)構(gòu)中的權(quán)力分立與權(quán)力制衡平衡了公司內(nèi)部不同利益主體之間的利益，使獨立于股東會、董事會、監(jiān)事會的公司意志和利益得以形成，最大程度地

12、保證了公司的行為理性，實現(xiàn)了經(jīng)濟利益的最大化。 公司各組織機構(gòu)的權(quán)利或權(quán)力是一種此消彼長的負相應關(guān)系，其間存在著矛盾和沖突。效率優(yōu)先與兼顧公平是解決這些矛盾和沖突、科學合理配置公司權(quán)力的準則，當權(quán)力的配置發(fā)生矛盾和沖突時，要按照效率優(yōu)先與兼顧公平的原則處理。因為合法權(quán)力的初始界定會對經(jīng)濟制度運行的效率產(chǎn)生影響。權(quán)力的一種安排會比其他安排產(chǎn)生更多的價值。公司是以營利為目的的社團法人，權(quán)力或權(quán)利的分配應該成為增強公司贏利能力的手段。面對瞬息萬變的現(xiàn)代商事活動，公司治理結(jié)構(gòu)的確定必須適應市場對決策高效的要求。因此，現(xiàn)代公司法呈現(xiàn)出弱化股東會權(quán)利、強化董事會功能的發(fā)展趨勢。不僅如此，在一定意義上甚至可

13、以說，現(xiàn)代公司運營實踐基于對效率優(yōu)先的強調(diào)，以顯示出進一步弱化董事會作用、強調(diào)具體經(jīng)營者（董事長、經(jīng)理）功能的端倪。在肯定公司治理結(jié)構(gòu)奉行效率優(yōu)先價值取向的同時，也不能忽視兼顧公平的要求。在公司治理結(jié)構(gòu)中強調(diào)兼顧公平意味著，首先要保證資本平等，其次要保證公司對內(nèi)、對外利益之均衡，最后要對中小股東的利益予以特別的保護。雖然就效率與公平的關(guān)系而言，現(xiàn)代公司法強調(diào)效率的優(yōu)先性，但公司法所追求的效率絕不是不要公平的效率。誠如羅爾斯所言：一個社會，無論效益多高、多大，如果它缺乏公平，則我們不會認為它就比效益較差但較公平的社會更理想。公司也是如此，一個公司為追求效率，連起碼的公平都不顧，它就無法贏得包括小

14、股東在內(nèi)的投資者，就無法營造適宜的發(fā)展環(huán)境，也就無法獲得持續(xù)的高效率。大陸法系型又稱雙層委員會制，特征在于吸收勞方參與公司管理，強調(diào)公司的穩(wěn)定發(fā)展。在這種公司治理結(jié)構(gòu)中，除股東會作為公司的權(quán)力機關(guān)外，還在董事會之外設有行使監(jiān)督職能的監(jiān)事會或監(jiān)察人。在監(jiān)事會與董事會的關(guān)系上，又有兩種模式。一是雙層型，由監(jiān)事會推選董事組成董事會，負責公司的具體經(jīng)營管理。在監(jiān)事會與董事會構(gòu)成的雙層結(jié)構(gòu)中，體現(xiàn)民主管理的監(jiān)事會居于負責經(jīng)營管理的董事會之上。二是并列型，監(jiān)事會或監(jiān)察人和董事會同由股東會選舉產(chǎn)生，在雙層結(jié)構(gòu)中處于并列地位。大陸法系型公司治理結(jié)構(gòu)的理念基礎在于大陸法系國家把公司的活動視為職工與管理層之間的合

15、伙行為。雙層委員會制有利于公司利益共同體的形成，減少勞資雙方的磨擦與對立，維護職工的正當利益，有利于防止和抵御外來的惡意接管，維護公司管理的穩(wěn)定延續(xù)，有利于公司管理層免受證券資本市場的壓力和干擾，從長遠角度進行決策，謀求公司的長遠發(fā)展。英美法系型又稱單層委員會制，其特征在于公司的權(quán)力集中于資方，強調(diào)在資本的流動中提高效率。在這種治理結(jié)構(gòu)中，除股東會為公司的權(quán)力機關(guān)外，公司重大事項的決策權(quán)由股東推選的董事會行使，公司高級管理人員也由董事會聘任，公司通常不設專門的監(jiān)事會或監(jiān)察人。在英美法系國家，資方與勞方（職工）之間有等級差別，沒有形成利益共同體。職工不過是受公司雇傭為公司服務的雇員，只能通過工會

16、組織或政府的某些管制措施對資方施加影響，對公司的決策影響不大。有些國家的法律同時規(guī)定董事會下設若干專門委員會，而且某些委員會（如審計委員會）必須由外部董事組成。審計委員會的運用，就為外部董事（又稱獨立董事）采取更為有效的監(jiān)督提供了重要途徑，在一定程度上與雙層委員會有異曲同工之妙。而且，這些國家一般都有發(fā)達的證券市場和經(jīng)理人力市場，與外部董事一道，對執(zhí)行董事形成強有力的激勵與制衡。如果執(zhí)行董事的工作沒有使公司取得股東滿意的業(yè)績，股東就會很方便地“用腳投票”在證券市場上出售其不看好的股票。同時，潛在的公司接管競買人就會有收購公司的機會，一旦公司被收購，就意味著執(zhí)行董事將失去優(yōu)越的社會地位和豐厚的個

17、人收入。證券市場的股票交易活動本身就是對執(zhí)行董事等公司管理人員最為方便、成本最低、最有成效的激勵與制衡機制?！胺纯辜娌ⅰ钡谋灸艽偈箞?zhí)行董事忠誠、勤勉地執(zhí)行職務，為公司創(chuàng)造良好的業(yè)績。因此，英美法系國家公司中的股東，尤其是小股東，較少關(guān)心公司的經(jīng)營管理。董事會是公司組織機構(gòu)的核心和公司的主宰，股東會中心主義已逐漸被董事會中心主義所取代。 股東會的概念有廣義和狹義的理解。從廣義上說，股東會泛指在各類公司中由全體股東組成的公司權(quán)力機構(gòu)，它包括股份有限公司的股東大會和有限責任公司的股東會。從狹義上理解，股東會專指由全體股東組成的有限責任公司的權(quán)力機構(gòu)。在股份有限公司中則專稱股東大會。本書所講的股東會為

18、廣義上的股東會。我國公司法規(guī)定，有限責任公司股東會由全體股東組成；股份有限公司股東大會由全體股東組成。這就說明，即使股份有限公司的股東大會，其組成成員也應是全體股東，不能將任何一個股東排除在外。申言之，凡是具有股東資格者均是股東會的成員，有權(quán)出席股東會會議，即使無表決權(quán)的優(yōu)先股股東也不例外。因為無表決權(quán)僅意味著持有這類股份的股東不能參與表決，并不意味著該類股東無出席會議的權(quán)利。相反他們?nèi)钥梢猿鱿蓶|會會議或就議案提出質(zhì)疑或陳述意見，只有這樣股東權(quán)才可以得到充分實現(xiàn)。目前，在我國公司實踐中，有些股份有限公司采取股東代表大會制，將股東代表大會作為公司的權(quán)力機構(gòu)，股東代表則根據(jù)股東擁有股份多少及股東

19、分布情況來確定。應該說，這類做法是極為不當?shù)摹．斎?，股東會和股東會會議并不是兩個完全相等的概念，股東會會議是股東會為行使職權(quán)而采取的會議形式。對于人數(shù)眾多的股份有限公司而言，要求全體股東一律出席股東會會議，既無必要也不可行。所以，只要符合法定比例，股東大會會議即可召開。但是否出席股東會會議應視股東的意愿而定，法律與公司章程不得強行剝奪股東出席股東會會議的權(quán)利。 根據(jù)公司法的規(guī)定，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。就其性質(zhì)而言，股東會也是公司的意思形成機構(gòu)。眾所周知，公司的資本來源于全體股東的出資，公司是由全體股東組成的社團法人，全體股東的共同意志便是公司法人的意志。但由于股東人數(shù)較多，這就需要有一個專門

20、供股東表達意愿和將單個股東的意愿匯集起來形成股東集體意志的機構(gòu)或場所。股東會就是擔負上述職能的法定機構(gòu)。從理論上講，由全體股東組成的體現(xiàn)股東集體意志的股東會應有權(quán)對公司的一切重要事務作出決議，但隨著傳統(tǒng)公司法的股東會中心主義被現(xiàn)代公司法的董事會中心主義所取代，股東會的職權(quán)也受到了一定的限制。盡管如此，股東會仍然是公司的最高意思機關(guān)，也就是說股東會形成的意思居于最高地位，屬于公司的意思，對董事會、監(jiān)事會具有約束力。 董事會執(zhí)行公司業(yè)務，雖可決定日常的經(jīng)營意思，但它不可與股東會的意思相抵觸，且董事會成員和監(jiān)事會成員均由股東會決定產(chǎn)生，董事會和監(jiān)事會均須對股東會負責。所以，從另一種意義上講，在公司內(nèi)

21、部沒有比股東會地位更高的機構(gòu)存在，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。作為公司的意思形成機構(gòu)，股東會只能就法定事項形成決議，不能對外代表公司，也不能對內(nèi)執(zhí)行管理業(yè)務。 盡管現(xiàn)代公司股東會權(quán)力日漸縮小，董事會權(quán)力日漸擴大，但在大多數(shù)國家中，股東會仍然是公司立法規(guī)定必設的股東表達其意愿的機關(guān)。在我國，中外合資經(jīng)營的有限責任公司一般都不設股東會，而以董事會作為公司的最高權(quán)力機構(gòu)。有限責任公司規(guī)范意見也規(guī)定股東會是可設機構(gòu)，即有限責任公司可設股東會，也可不設股東會。但這樣做的結(jié)果，使股東會在公司內(nèi)部機構(gòu)中呈現(xiàn)出一種不確定狀態(tài)，導致有限責任公司的不規(guī)范運行。因此，我國公司法在總結(jié)經(jīng)驗教訓的基礎上，明確規(guī)定股東會

22、是有限責任公司的法定必設機構(gòu)。股東會雖為必設機構(gòu)，但并非常設機構(gòu)，僅以普通年會和臨時會議的形式行使職權(quán)，在股東會閉會后，股東只能通過有關(guān)參與權(quán)的行使，對公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動施加影響。股東會是常設機關(guān)抑或是非常設機關(guān)，學者之間存在不同見解。有的學者認為，股東會諸多權(quán)力之行使，必須以召集會議方式方可進行。既然股東會屬公司法定必要的意思機關(guān)，就其地位而言，屬于經(jīng)常存在而隨時召集開會的機關(guān)（盡管其開會次數(shù)有限），故應屬常設機關(guān)。但通說認為，股東會應屬于非常設機構(gòu)。自20世紀初以來，各國公司立法開始奉行董事會中心主義，逐漸強化董事會的職權(quán)。與此相應，股東會的職權(quán)大為削弱。一般均以公司法規(guī)定除須由股東會決議

23、的事項和可以由公司章程規(guī)定必須由股東會決議的事項外，其余職權(quán)均可由董事會決議施行。于是，實際上由股東會決定的事項只剩下少數(shù)涉及公司生存與發(fā)展的重大問題。而且在不同種類的公司中，股東會所實際行使的職權(quán)及行使職權(quán)的條件也不盡相同，它與公司的規(guī)模大小、股權(quán)結(jié)構(gòu)和股東的偏好密切相關(guān)。一般說來，有限責任公司股東會行使的權(quán)力要遠比股份有限公司大，股權(quán)集中的公司比股權(quán)分散的公司大。 從我國公司法的規(guī)定看，有限責任公司和股份有限公司股東會的職權(quán)基本一致，可見我國公司的股東會和股東大會仍享有較為廣泛的職權(quán)。公司法第38條所列舉的前10項職權(quán)均為法定職權(quán)。此外，公司章程如規(guī)定股東會行使法定職權(quán)以外的其他職權(quán)，自然

24、亦應為法律所允許。 普通會議，又稱股東常會、股東年會或定期會議，是指公司按照法律或章程的規(guī)定按時召開的會議。普通會議是一年一度必須召集的股東會議。一般是一年一次，也有的公司以章程規(guī)定一年召開兩次。普通會議是全體股東行使最高決議權(quán)的基本形式，它通常行使法律或章程所規(guī)定的基本職權(quán)。當然，除行使股東會的法定職權(quán)外，也可以安排議定一些特殊事項。普通會議一般在年度結(jié)束之后的一定期限內(nèi)舉行。對兩次年會之間的間隔期限，各國規(guī)定不盡相同，一般均在1315個月之間。我國公司法規(guī)定，股份有限公司的股東年會每年召開一次。一般應于每會計年度終結(jié)后6個月內(nèi)召開，行使公司法和公司章程規(guī)定的職權(quán)；有限責任公司的定期股東會議

25、應依章程規(guī)定的時間召開。 特別會議，又稱臨時會議或特別股東會，是指必要時在兩次年會之間不定期召開的全體股東會議。按照各國公司法的規(guī)定和傳統(tǒng)做法，召開股東特別會議的法定情形主要有以下幾種：（1）董事會或監(jiān)事會按照公司章程的規(guī)定,認為必要時而決定召開；（2）應持法定比例以上股份的股東提議或請求而召開；（3）法院責令召開。我國公司法規(guī)定，股份有限公司在董事人數(shù)不足法定人數(shù)或章程所定人數(shù)的2/3時，公司未彌補的虧損達股本總額的1/3時，單獨或者合計持有公司股份10以上的股東請求時，董事會認為必要時,以及監(jiān)事會提議召開時，都應當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會；有限責任公司經(jīng)代表1/10以上表決權(quán)的股東提議，

26、經(jīng)1/3以上的董事提議，以及監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議,都應當召開臨時會議。 無論是普通會議，還是特別會議，召集人原則上為董事會。凡董事以個人名義召集股東會為非法。有些國家的公司法還規(guī)定，除董事會外，監(jiān)事會也可行使股東會的召集權(quán)。在我國的公司實踐中，因種種原因，經(jīng)常存在著股東會會議無法召開的情形。為杜絕此類現(xiàn)象的發(fā)生，我國新公司法在第39條、第41條以及第102條做出了細致規(guī)定。股東會之召集應以書面形式于會議召開的一定期限之前通知或通告股東。對于通知期限各國要求并不完全一致。一般對股份有限公司要求比較嚴格，有限責任公司則相對寬松。股份有限公司的通知期限一般不遲于會前三周；有限責任公司

27、的通知期限則多為會前一周或兩周。而且，在不少國家，有限責任公司的通知期限還可以依章程縮短，也可不經(jīng)召集程序而直接開會，只要會議是經(jīng)全體股東同意或由全體股東參加。 我國公司法規(guī)定，召開股份有限公司的股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。由此可見，股份有限公司召集股東大會，對記名股東采取“通知”方式，即“發(fā)信主義”，而非“送達主義”，受通知人是否確實收到，并不影響股東大會召集的效力。對于無記名股東則采取“公告”方式。有限責任公司因股東人數(shù)較少，召集程序

28、亦相對簡單，要求公司在會前15日前通知全體股東。依公司法的有關(guān)規(guī)定和公司法的一般原理，在“通知”或“公告”中，應載明股東會決議的事項，即召集股東會的事由，以便股東預作準備。 基于股東會議應有一定的代表性，應能反映多數(shù)股東意愿的立法指導思想，許多國家的公司法都規(guī)定了參加各類股東會的股東須達到法定人數(shù)，股東會才能合法召開，通過的決議方為有效。我國公司法對此未作規(guī)定，我們認為，這一遺漏不僅有可能削弱股東和股東會的權(quán)力，且勢必加速股東會權(quán)力弱化的步伐。雖然這可能是立法者基于效率優(yōu)先原則有意作出的取舍，但這種選擇是否對效率與公平的最佳衡平是值得探討的。表決是股東會作出決議的重要方式，股東們通過表決作出決

29、議，以表達他們對公司的意見和要求，參與公司重大事項的決策，實現(xiàn)對公司的控制。表決權(quán)（shareholders voting right）就是指股東基于股東地位而享有的、就股東會的議案作出一定意思表示的權(quán)利。表決權(quán)是公司股東權(quán)利的中心內(nèi)容，是股東基于其股東地位而享有的一種固有權(quán)利，除非依據(jù)法律規(guī)定，不得以公司章程或股東會決議予以剝奪或限制。作為一種特殊的民事權(quán)利，當表決權(quán)為公司所侵害時，股東得以此為由提起股東會決議撤銷之訴，可對直接參與此種侵權(quán)行為之董事請求損害賠償；當表決權(quán)為第三人所侵害時，股東可依侵權(quán)法的一般原則，向侵權(quán)人請求停止侵害、排除妨礙和損害賠償。由公司的資合性特點所決定，多數(shù)國家的

30、公司立法都確立了股東行使表決權(quán)的基本原則，即資本多數(shù)決原則或一股一票原則。我國公司法也規(guī)定股份有限公司股東大會的表決采取一股一票制；有限責任公司股東會由股東按出資比例行使表決權(quán)。為了防止擁有較多股份的大股東操縱股東會的表決，壓制少數(shù)股東，一些國家的公司法規(guī)定，公司得以章程限制其表決權(quán)。這種限制通常包括：（1）對表決權(quán)數(shù)上的限制。擁有股份數(shù)額超過一定比例，如5%，其超額部分以八折或五折計算。（2）對表決權(quán)代理的限制。規(guī)定受托人的代理表決權(quán)不得超過股份總數(shù)表決權(quán)的一定比例。（3）對表決權(quán)行使的回避。規(guī)定某些表決事項，事關(guān)某些股東的特別利益，表決結(jié)果可能因此損及公司利益時，該股東應回避表決。此外，為

31、了維護中小股東的利益，美國公司法還創(chuàng)設了累積投票制。 我國修訂后的公司法在堅持“一股一票制”的同時，為維護中小股東的權(quán)益，又引進了累積投票制。新公司法第106條規(guī)定，股份有限公司的股東大會選舉董事、監(jiān)事時，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。所謂累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。實行累積投票制的目的，原本是為了保護中小股東的權(quán)益。然而由于股份有限公司的股東眾多、股權(quán)高度分散，中小股東難以在投票時形成共同的表決意思，因此累積投票制在美國公司實踐的結(jié)果是很少能起到預期的作用。據(jù)了解，美國一

32、些本來實行累積投票制的州已于近年來陸續(xù)廢止了該項制度。據(jù)此，累積投票制在我國實踐的結(jié)果如何，尚需拭目以待。出席股東會并依法行使表決權(quán)是股東的固有權(quán)利，因此，表決權(quán)通常是由股東親自行使。在股東持有無記名股票的場合，股東應于會議召開5日前至股東大會閉會時止將股票交存于公司，以使公司確認其股東身份，并防止濫冒公司股東的現(xiàn)象發(fā)生，保證會議的正常秩序。在股東持有記名股票的場合，得以行使表決權(quán)的股東則為股東名簿上記載的股東。若轉(zhuǎn)讓人將記名股票讓予受讓人，但未將受讓人姓名或名稱記載于股東名簿，則不得以其轉(zhuǎn)讓對抗公司。受讓人不得行使表決權(quán)。但股份轉(zhuǎn)讓的實際效力并不因此而受影響。股東出席股東會是其權(quán)利而非義務，

33、因此股東可以不親自出席而委托他人代為出席。特別對股權(quán)高度分散的股份有限公司而言，要求分散在各地且投資目的迥異的股東親自出席股東會議既無必要也不可能。委托代理人在股東會上行使表決權(quán)，已成為股份有限公司股東參與公司決策程序的典型模式。我國公司法也確立了股東表決權(quán)的代理行使機制。我國公司法對于行使表決權(quán)的代理人資格并未作出規(guī)定，解釋上可認為凡具有民事行為能力者均可為股東的代理人，而不論其是否是公司的股東。我國學者主張擴大代理人的主體范圍，應規(guī)定凡具有行為能力者，均可為股東代理人，而不應局限于公司的股東或?qū)ｉT的中介機構(gòu)。這樣做，既可以方便股東代理權(quán)的行使，又不至于使代理權(quán)集中于某一組織，從而操縱股東會

34、議決議。為防止一人同時委托數(shù)個代理人而導致的表決權(quán)分散行使，不少國家的立法將股東委托的代理人人數(shù)限定為一人。我國公司法對此未予明確，但在學理上亦應作同樣的解釋。如果委托書發(fā)生重復時，應以最先送達者為準，但股東聲明撤銷前一委托書的不在此限。這樣既可避免表決權(quán)計算之混亂，又可尊重股東的意思自治。我國公司法對委托書是否長期有效未置可否。但不少國家和地區(qū)的公司立法均要求股東對代理權(quán)之授予須于每次股東會召開前分別為之，不得授予概括的代理權(quán)，以防止少數(shù)人不正當?shù)夭倏v股東會。我國臺灣地區(qū)現(xiàn)行“公司法”規(guī)定股東得于每次股東會出具公司印發(fā)之委托書，禁止一次為長期之授權(quán)，以免發(fā)生流弊。在我國，一個人可以接受兩個以

35、上股東的委托，代理行使表決權(quán)，而且對其可接受委托權(quán)的總量并沒有作出任何限制。這就很可能造成公司的表決權(quán)過分地集中于少部分人手中，使股東會的決議難以體現(xiàn)眾多股東的意愿，喪失表決權(quán)的本來意義，因此，有必要借鑒一些國家和地區(qū)的立法，對受委托的表決權(quán)占股份總數(shù)表決權(quán)的比例作出限制，對于超過的表決權(quán)不予計算。所謂代理權(quán)的招攬，專指股東收購其他股東的委托書。對此種行為，除個別國家基于契約自由和私法自治原則不加以限制外，多數(shù)國家對代理權(quán)招攬作了嚴格規(guī)制。限制招攬代理權(quán)行為的主要理由在于，無限制地招攬代理權(quán)的結(jié)果，可能導致分散的小股東的股權(quán)為某些投機經(jīng)營的分子所行使，勢必扭曲表決權(quán)的本來意義，致使眾多股東的真

36、實意思無法在股東大會中體現(xiàn)出來。而且從風險與利益相一致的原則考慮，與其讓收購委托書的小股東來決定公司的前途和命運，還不如讓持有公司絕大多數(shù)股權(quán)的股東握有公司的實權(quán)，因為后者比前者更關(guān)注公司的發(fā)展前途。我們認為，我國公司法對此亦應作出相應的限制。所謂表決權(quán)的書面行使制度，又稱書面投票制度，是指不出席股東大會的股東在書面投票用紙上就股東大會決議中的有關(guān)事項表明贊成、否定或棄權(quán)的意思，并將該書面投票用紙在股東大會召開前提交公司以產(chǎn)生表決權(quán)行使效果的法律制度。值得注意的是，表決權(quán)的書面行使制度是以股東會的召開為前提的，與全體股東一致同意不召開股東會的書面表決制度有別。采取表決權(quán)書面行使制度的公司必須在

37、股東大會召集通知中，附有書面表決票以及關(guān)于表決權(quán)行使的法定參考文件，書面表決票中必須就每項議案設有記載股東贊成、反對與棄權(quán)一欄，以確保股東的知情權(quán)，若股東以其書面表決票丟失為由，私自制作表決票，其表決權(quán)之行使應為無效，這是由于書面表決票應由公司制作，并記載法定的必要事項；但并不妨礙丟失書面表決票的股東向公司提出重新交付書面表決票的請求。就書面表決權(quán)行使的方法和效果而言，對于不出席股東大會的股東，在書面表決票上記載必要事項后，應在股東大會召開前向公司提出。若股東大會進行中對原議案提出了修正案，則贊成原議案的投票作為反對修正案的投票對待。以書面行使的表決權(quán)應當計入出席股東的表決權(quán)數(shù)。普通決議指決定

38、公司的普通事項時采用的，以簡單多數(shù)通過的決議?！昂唵味鄶?shù)通過”就是指有出席會議的1/2的表決權(quán)通過決議即可生效。對普通決議所適用的事項，各國公司法很少作強行性規(guī)定，而將其留給或允許公司章程作出規(guī)定。在我國，就是除公司法明文規(guī)定應以特別決議進行的事項外，一律以普通決議進行。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。特別決議是指決定公司的特別事項時采用的，以絕對多數(shù)才能通過的決議。在不同的國家里，對不同的表決事項，絕對多數(shù)的數(shù)量要求不同。有的要求要有出席會議股東2/3以上表決權(quán)通過；有的要求有出席會議股東的3/4以上的表決權(quán)通過。我國公司法規(guī)定，有限責任公司股東會會議作出修改公司

39、章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表23以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的 23以上通過。各國公司法一般都規(guī)定，股東會的決議事項應有完備的記錄。在記錄中，應標明會議的時間、場所、主席的姓名、議事的內(nèi)容和結(jié)果等，并由主席簽名蓋章。議事記錄應與出席或被代理出席的股東名單及出席委托書等一并保存。我國公司法也規(guī)定：股東會議應作記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應與出席股東的簽名冊及代理出席的

40、委托書一并保存。股東會決議內(nèi)容違反法律或章程的，該決議即屬無效決議。由于決議內(nèi)容是否違反法律或章程，由決議本身即可作出判斷，無須經(jīng)其他程序確認，因此，這種無效被稱作當然無效，與民法中的絕對無效的民事行為相同，自始無效，絕對無效。其不以特定人提起訴訟為無效要件。股東也可向法院提起確認無效之訴，其提起的時效不受限制，可隨時提出。應當注意的是，我國公司法并未將違反公司章程作為股東會決議無效的事由，只是強調(diào)“決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效?！憋@然，我國公司法對股東會和董事會決議的無效范圍，還是有所限定的。股東會的召集程序或決議方法違反法律和章程規(guī)定時，股東在一定期限內(nèi)，可以請求法院作出撤銷其決議的判

41、決，宣告其決議無效。因決議瑕疵中之程序上的瑕疵較為輕微，且其判定往往因時期之經(jīng)過而有困難，因此經(jīng)特定的人在特定的期間內(nèi)提出，方能判定是否無效，所以，它僅屬于相對無效，或宣告無效，而非當然無效。為維護公司權(quán)益，防止股東濫訴，我國公司法規(guī)定，股東提起股東會、董事會決議無效或撤銷之訴的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應的擔保。在訴訟前，公司根據(jù)股東會、董事會決議已辦理變更登記的，法院宣告該決議無效或者撤銷該決議之后，公司應當向公司登記機關(guān)申請撤銷變更登記。董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的，由全體董事組成的行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的、必設的集體業(yè)務執(zhí)行機關(guān)。盡管股東是公司財產(chǎn)的最終所有人，股東會是權(quán)力

42、機構(gòu)，但股東會的特點和弱點，決定了股東會只能是公司的意思形成機關(guān)，股東會作出的各項決議必須由董事會負責主持實施和執(zhí)行。董事會的權(quán)限通常以會議形式行使。董事會就公司重大事務形成決議，表達董事會成員之共同意思，故為集體執(zhí)行公司事務的機構(gòu)。董事會不僅僅是股東會之下的業(yè)務執(zhí)行機關(guān)，它還有獨立的權(quán)限和責任。特別是隨著董事會權(quán)力的不斷擴大和股東會職權(quán)的日漸削弱，董事會已成為事實上的經(jīng)營決策和領導機關(guān)。除法律和公司章程另有規(guī)定外，“公司的一切權(quán)力都應由董事會行使或由董事會授權(quán)行使，公司的一切活動和事務都應在董事會的指示下進行”（美國標準公司法第35條）。一些原屬于股東會決議的事項，決策權(quán)已轉(zhuǎn)移到董事會；除法

43、定的股東會決議事項外，董事會對公司的其他各事項，均可作出決定。在公司的各種機關(guān)中，董事會是一個必設機關(guān)。自公司成立起，董事會作為公司的一個機關(guān)不可缺少，雖然其作為會議體有開會、閉會、休會之分，其人員有選任或撤換之變動，但作為一個法定組織始終存在，其成員的活動并不停止。董事會對內(nèi)的經(jīng)營管理權(quán)主要包括：（1）決策權(quán)，即對公司生產(chǎn)經(jīng)營的方向、戰(zhàn)略、方針以及重大措施的決定權(quán)。由于股東大會日益脫離公司的管理過程，或由于其他種種原因無法真正行使這種權(quán)力，董事會事實上已成為公司主要的決策者。（2）執(zhí)行權(quán)，即執(zhí)行、實施股東會所作的決議，負責具體業(yè)務的管理。（3）人事任免權(quán)，即選任公司的高級職員。（4）監(jiān)督權(quán)，

44、即監(jiān)督公司高級職員的活動。對外代表權(quán)，是指以公司名義對外從事活動的權(quán)利。一般可以根據(jù)代表權(quán)的來源分為“法定代表人”和“一般代表人”。就法定代表人而言，各國公司法的規(guī)定有很大差異。主要有四種類型：（1）規(guī)定董事會作為一個整體享有代表權(quán)。如奧地利、比利時等國的公司法均規(guī)定，任何董事個人未經(jīng)董事會授權(quán)不得對外代表公司進行活動。（2）規(guī)定董事長享有代表權(quán)。（3）規(guī)定常務董事均享有代表權(quán)。（4）規(guī)定全體董事均有代表權(quán)。盡管在各國立法上有以上差異，然而在實踐中，這種差異卻并不明顯。其主要原因是：（1）即使在規(guī)定董事會享有代表權(quán)的國家，公司實際上往往將此代表權(quán)轉(zhuǎn)授給部分董事，特別是董事長或執(zhí)行董事。（2）為

45、了保護善意第三人，各國公司法、民法大都規(guī)定公司對董事會在經(jīng)營范圍內(nèi)的活動，即使屬于越權(quán)侵權(quán)行為，亦必須對第三人承擔連帶責任。申言之，公司對無代表權(quán)的董事的行為一般亦應負責。我國公司法規(guī)定，董事會主要行使以下職權(quán)：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執(zhí)行股東會的決議；（3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)

46、理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；（9）制定公司的基本管理制度；（10）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 董事的身份實質(zhì)是董事是否必須是股東以及法人與自然人的問題。對于董事是否是股東的問題，各國的規(guī)定大致可歸納為三種模式：（1）有資格股模式，即法律明文規(guī)定董事須擁有資格股。（2）無資格股模式，即公司立法對董事的選任無資格股的限制。（3）任意選擇模式，即公司立法原則上對董事無資格股的限制，但允許公司以章程要求董事具有資格股。要求董事必須擁有資格股的立法目的，是為了激勵董事努力為公司服務，并以此為質(zhì)押，作為董事違背義務時的擔保。但從世界各國立法的趨勢看，為便利公司在股東之外求取人

47、才，以適應所有權(quán)與經(jīng)營管理權(quán)分離的需要，一般都不再規(guī)定董事須持有資格股。我國公司立法亦順應這一潮流，未對董事資格股作出規(guī)定，即董事既可由股東擔任，也可由非股東擔任。如果董事是本公司的股東，持有本公司的股份，就應當向公司申報其所持有的本公司的股份，且在任職期間內(nèi)的轉(zhuǎn)讓亦受法律限制。在是否允許法人擔任董事方面，我國公司法對此未作規(guī)定，應理解為允許法人董事單位存在，但須指定一名有行為能力的自然人為其代表。對年齡條件的下限，各國規(guī)定一致，即未成年人不能擔任董事。我國規(guī)定無民事行為能力者和限制民事行為能力者，不得擔任公司的董事。對年齡條件的上限，多數(shù)國家沒有規(guī)定，也有的國家作了限制。多數(shù)國家對董事的國籍

48、沒有限制。但有少數(shù)國家限制董事的國籍或居民身份。我國對董事的國籍沒有作出限制。為了防止董事利用其特殊地位，損害公司利益，并保證董事有充足的精力處理公司事務，各國一般都對董事兼任其他公司的董事或?qū)嶋H管理人作出限制甚至禁止規(guī)定。我國公司法規(guī)定：“國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職?！钡珜歇氋Y公司之外的其他公司的董事可否兼職，則法無明文。鑒于董事兼職所滋生之流弊，不少學者主張應對董事兼職問題作出必要的限制。 多數(shù)國家的公司立法都規(guī)定，某些曾被追究刑事責任或者有嚴重違法行為的人以及個人資信狀況較

49、差的人，在一定期限內(nèi)不得擔任公司的董事。我國公司法對董事、監(jiān)事、高級管理人員的消極資格作出了規(guī)定，有下列情形之一者，不能擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；（3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；（4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；（

50、5）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。 公司違反上述規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)上述情形的，公司應當解除其職務。有些國家公司法還規(guī)定政府官員、公證員、律師等不得兼任公司的董事。此外，為了保證監(jiān)督權(quán)的獨立，各國公司法都規(guī)定董事不得兼任監(jiān)事。世界各國公司立法對董事的人數(shù)規(guī)定不一，即使是在同一個國家，對不同類型公司的董事人數(shù)的規(guī)定也不盡一致。董事人數(shù)多少一般取決于對公司的業(yè)務管理、經(jīng)營范圍、規(guī)模以及公司類型的需要，過多過少都有弊端。董事會人數(shù)太少，容易形成獨裁，不利于民主決策和科學管理，對公司和股東都不利；董事會人數(shù)太

51、多，則機構(gòu)臃腫龐雜、職責不清、人浮于事，難以形成決議，削弱個人責任感。因此，各國公司立法一般都視公司類型的不同，對董事的人數(shù)作出較具彈性的規(guī)定。我國公司法規(guī)定，有限責任公司董事會成員為3至13人；但規(guī)模較小和股東人數(shù)較少的有限責任公司也可以不設董事會，而只設1名執(zhí)行董事；股份有限公司董事會的成員為5至19人。對于公司的首屆董事，如公司采取發(fā)起方式設立，由發(fā)起人選任之；如公司采取募集方式設立，則由創(chuàng)立大會選任。在公司成立后，董事 一般應由股東會選任。但個別歐洲國家（如德國）規(guī)定董事由監(jiān)事會選舉產(chǎn)生。董事在任職期間內(nèi)，股東會原則上不得無故罷免。但當董事工作不稱職（如喪失行為能力）或有違反法律或章程

52、的行為（如嚴重玩忽職守）時，原選任機關(guān)可作出決議，予以罷免。董事任期屆滿而又未能連選連任者，即應解任。董事在任期內(nèi)亦可辭職。董事的任期，各國的規(guī)定不同，短者12年,長者56年。我國規(guī)定董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年,連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。董事會由符合條件的當選董事組成。一般董事會設董事長1名、副董事長若干名。董事長對內(nèi)為股東會、董事會的主席，對外代表公司。根據(jù)董事在公司中作用的不同，董事會成員可分為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。執(zhí)行董事又

53、稱事務董事，是受薪的全職董事，他們與公司間一般訂有服務合約，負責管理有關(guān)公司事務。非執(zhí)行董事又稱非常務董事或兼職董事，他們在公司之外另有自己的事務，雖有權(quán)參加董事會各項決議的審議，但沒有公司管理的執(zhí)行職能。 我國公司法規(guī)定，股份有限公司的董事會由519人組成。董事會設董事長1人，可設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長負責召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務。有限責任公司的董事會成員由313人組成。董事會設董事長1人，可設副董事長。無論有限責任公司還是股份有限公司，董事長、

54、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。此外，兩個以上國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應有公司職工代表，其他有限責任公司的董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。 董事會會議與股東會會議的分類相一致，亦可分為普通會議和特別會議。普通會議是公司章程規(guī)定的定期召開的董事會，可為一年一次，亦可為半年一次。我國公司法規(guī)定：董事會每年度至少召開2次會議，多則不限。特別會議也稱臨時會議，是不定期的，于必要時召開的會議。 代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事會臨時

55、會議。董事長應當自接到提議后10日內(nèi)，召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議，可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。為保證董事會會議的效率，一般國家公司立法都特別確定有權(quán)召集董事會會議的人。我國公司法規(guī)定，董事會會議由董事長負責召集并主持，如果董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事推舉一名董事召集和主持。對于會議的召集期限和程序，各國公司立法多無限制性規(guī)定。我國公司法規(guī)定：每次會議應當于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。董事會會議要合法舉行，并進而形成有效決議，首先必須達到出席董事會會議的法定人數(shù)。為貫徹民主原則，法

56、定人數(shù)應占董事會成員的多數(shù)。我國公司法規(guī)定：“董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會作出的決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。”在董事會權(quán)力擴大和責任加重的形勢下，董事會會議應由董事本人出席。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權(quán)范圍。此外，我國公司法規(guī)定公司經(jīng)理、監(jiān)事有權(quán)列席董事會。監(jiān)事有權(quán)對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。一般說來，董事會的決議也可分為普通決議和特別決議兩種。無論是普通決議還是特別決議，要取得法律效力，首先要求內(nèi)容上要合法，即符合法律和公司章程的規(guī)定。此外，形式上也要合法。值得注意的是，上述兩種決議均與股東會的決議不同，它以董事的“人數(shù)”為

57、計算出席及決議的標準，而不是以董事持有的股份或出資額作為計算出席及決議的依據(jù)。用于決定一般事項的決議，只需符合法定人數(shù)的出席董事的簡單多數(shù)同意，即可通過。用于決定特別事項的特別決議，往往要求有2/3以上董事出席并經(jīng)出席董事過半數(shù)同意方能形成。我國修訂后的公司法規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。按照公司法的規(guī)定，董事會決議的表決實行一人一票制。即每一名董事對所需決議的事項有一票表決權(quán)。為使決議公開并確保無損于公司或其他股東的利益，各國公司法或公司章程一般規(guī)定，凡涉及董事自身利害關(guān)系的事項，該董事不得參加表決，亦不得代理他人進行表決，但應計算在董事會出席人數(shù)之內(nèi)。

58、我國公司法規(guī)定，股份有限公司的董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行；董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；有限責任公司董事會的議事方式和表決程序，可由公司章程規(guī)定。董事會應當對會議所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應在會議記錄上簽名。董事會會議記錄既是作為決議已獲通過的證明和貫徹決議、執(zhí)行業(yè)務的依據(jù)，又是董事對董事會決議承擔責任或免除責任的根據(jù)。我國公司法規(guī)定：“董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。”據(jù)此

59、，董事會有必要作好會議記錄并妥善保存，以備審查。 我國公司法對于董事義務規(guī)定的基本原則是：董事應當遵守公司章程，忠實履行職務，維護公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀取私利。 對于董事濫用權(quán)力致使股東遭受損害的行為，董事應否承擔責任，各國的立法實踐并不一致，但要求董事與公司對股東共負連帶賠償責任，是現(xiàn)代公司法的發(fā)展趨勢。在我國，修訂后的公司法確認了董事對股東的民事責任，公司法規(guī)定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！睆亩晟屏斯蓶|訴訟制度，使股東的利益得到了更加有效的保障。 各國公司法對監(jiān)事會這一機構(gòu)的稱謂不同。有的稱

60、為監(jiān)事會，有的稱為監(jiān)察委員會，也有的叫會計監(jiān)察人或監(jiān)察人。盡管稱謂不同，但實質(zhì)無差別。監(jiān)事會是對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的常設機構(gòu)。 監(jiān)事會與公司其他機構(gòu)相比，在各國公司法、各類公司中差別最大、變化也最大。在有限責任公司中，監(jiān)事會一般是公司的任意機關(guān)，公司可設監(jiān)察人一至數(shù)人，也可不設。有些國家對資本數(shù)額較小或職工人數(shù)較少的小型公司監(jiān)事會的設置與否原則上不加干預，對資本達到一定數(shù)額、職工人數(shù)達到一定規(guī)模的，則規(guī)定必須設置監(jiān)事會。在股份有限公司中，對監(jiān)事會的設置與否，各國的立法規(guī)定也不盡一致。有的國家實行“雙軌制”，即在股東會下設有董事會和監(jiān)事會兩個機構(gòu)，由監(jiān)事會對董事會的活動進行監(jiān)督；有的國