實際支配公司行為實際控制人權(quán)利探究

1、實際支配公司行為實際控制人權(quán)利探究摘要：公司法已經(jīng)確定實際控制人的主體地位，對其 權(quán)利、義務(wù)、責任的規(guī)定卻不明確，造成實際控制人的內(nèi)涵 和外延不明。控制人在公司治理過程能夠支配公司行為，因 此，有必要在公司法中對之權(quán)利、義務(wù)和責任予以界定, 筆者在此對實際控制人的權(quán)利進行研究。關(guān)鍵字：實際控制人；實際支配權(quán)；勞動能力權(quán)；增量 利益1. 公司法中實際控制人的界定1.1法學界對實際控制人的不同界定理論(1) 實際控制人是控制股東分類中的一種。一種理論 是將控制股東分為三類：第一種是出資額或者持有股份占百 分之五十以上的股東；第二種是出資額或者持有股份雖然不 足百分之五十，但是依其出資額或者持有的股

2、份所享有的表 決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股 東。第三種是指雖不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或 者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的實際控制人。此分類 中的第三種筆者視為實際控制人。該學者認為：構(gòu)成公司的 控制股東，不以形式上持有公司股份的在冊股東為限，非在 冊股東的其他人如實質(zhì)上行使了股東權(quán)利，同樣可以成為控 制股東，公司法中的實際控制人的提出就是將非在冊的 實質(zhì)股東列入控制股東的范疇。（2）實際控制人是兜底性概念。有學者認為，股東對 公司的控制權(quán)主要來源于其出資額和表決權(quán)，但不排除在不 具備控股地位的股東為公司提供了關(guān)鍵性的不可替代的資 產(chǎn)（如特殊的無形資產(chǎn)、不可替代

3、的該股東獨有的實物出 資等），或者通過章程約定享有特殊權(quán)利等情況時也可享有 控制權(quán)。”實際控制人”這一概念的提出，就是為了彌補 立法與現(xiàn)實之間的差距而設(shè)置的兜底性概念，使實際控制著 公司主體承擔相應的義務(wù)和責任。為了達到這個目的，實際 控制人就應當涵蓋所有有能力控制并公司行為的主體。并 且，該學者將實際控制人分成三類：第一類是因沒有履行或 沒有適當履行法定任職程序而產(chǎn)生的事實上控制公司事務(wù) 的人；第二類是通過直接或間接投資控制公司的人；第三類 是通過契約取得公司控制權(quán)的人。1.2筆者從研究公司法中實際控制人的概念出發(fā)得 出不同觀點通過分析公司法對實際控制人的定義得知實際控制 人的界定在于三個要

4、件：（1）非公司股東成員；（2）通過投 資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排的方式產(chǎn)生（3）行使實際支配 公司行為的人。在滿足前面兩個形式要件的基礎(chǔ)上，能否實 際支配公司行為就是界定實際控制人的關(guān)鍵。實際支配公司 行為除了控制公司行為，還有應當包括支配公司管理行為、 支配公司決策執(zhí)行行為、支配公司訴訟行為等等。因此，公 司的實際控制人除控制股東外，還應該包括董事、高級管理 人員、監(jiān)事、訴訟代理律師、資產(chǎn)評估人，審計員、因其他 安排產(chǎn)生的實際控制人等。并且，實際控制人權(quán)利界定為實 際支配權(quán)比實際控制權(quán)更為合理。2. 公司法中實際控制人的權(quán)利探討2. 1實際控制人的權(quán)利與實際控制權(quán)的區(qū)別論述第一，權(quán)利主體的區(qū)

5、別。實際控制人的權(quán)利主體是能夠 支配公司行為的人。實際控制權(quán)的主體是控制股東，包括在 冊控股股東和非在冊的實際控制股東，在冊股東不屬于實際 控制人的范疇，非在冊的實際控制股東屬于公司法定義 上的實際控制人。第二，權(quán)利性質(zhì)和權(quán)項的區(qū)別。實際控制 人的權(quán)利是類權(quán)利，權(quán)項較多，如實際控制權(quán)、執(zhí)行決策權(quán)、 管理權(quán)、代理訴訟權(quán)等等；與實際控制人的權(quán)利相比，實際 控制權(quán)為種權(quán)利。該權(quán)利的行使能夠?qū)崿F(xiàn)對公司決策的控 制，主要表現(xiàn)在控制關(guān)鍵崗位的人員安排、控制投資方案的 篩選、控制企業(yè)規(guī)模的選擇、控制控制權(quán)的轉(zhuǎn)移等等。實際 控制人的權(quán)利與實際控制權(quán)是兩種不同的權(quán)利，但二者之間 存在一定的聯(lián)系，非在冊實際控制股

6、東的實際控制權(quán)包含在 實際控制人的權(quán)利之中，在此情況下，實際控制權(quán)是實際控 制人的權(quán)利的權(quán)項。2. 2實際控制人的權(quán)利是一種勞動能力權(quán)第一，勞動能力權(quán)中勞動能力的自主支配權(quán)在實際支配 權(quán)中的體現(xiàn)。勞動能力權(quán)主要表現(xiàn)在法律賦予自然人或群體 對勞動能力的自主支配的權(quán)利。要判斷實際控制人的實際支 配權(quán)是不是勞動能力權(quán)，首先就要證明實際控制人對自己的 勞動能力的自主支配性。依公司法規(guī)定，實際控制人能 夠?qū)嶋H支配公司行為。實際控制人通過其勞動表現(xiàn)公司行 為，比如說，訴訟行為是律師的勞動，資產(chǎn)評估行為是資產(chǎn) 評估人的勞動，管理行為是經(jīng)理人的勞動，勞動又是勞動能 力的外在表現(xiàn)形式，由此，筆者推出實際控制人能

7、夠?qū)嶋H支 配自己勞動能力這一結(jié)論，這也就是實際控制人對自己勞動 能力的自主支配權(quán)在實際支配權(quán)中的體現(xiàn)。第二，勞動能力權(quán)中的剩余（收益）分享權(quán)在實際支配 權(quán)中的體現(xiàn)。勞動能力權(quán)理論突破了勞動商品化理論，揭示 了勞動價值理論，視勞動為剩余價值（即增量利益）的源泉。 既然是勞動創(chuàng)造了剩余價值，那么勞動者應該有權(quán)分享由其 勞該剩余價值，這也是剩余（收益）分享權(quán)的理論依據(jù)。顯 而易見，實際支配權(quán)的行使同樣能夠為實現(xiàn)公司的增量利 益。那么實際控制人能否因其勞動而分享剩余價值呢？在某 些情況下，實際控制人確實能分享剩余價值。比如，某些公 司規(guī)定經(jīng)理人為公司創(chuàng)造了高額利潤就能享有除了薪酬以 外的獎金（或者分紅

8、），銷售員因其銷售業(yè)績獲得提成，律 師視訴訟標的的大小收取律師費等等。獎金、分紅、提成， 收費都是來自于對增量利益的分享。因此，實際控制人能夠 分享合理行使實際控制權(quán)后帶來的增量利益，這也是剩余 （收益）分享權(quán)在實際支配權(quán)中的體現(xiàn)。3. 實際控制人權(quán)利理論的應用3.1明確實際控制人與控股股東、董事、監(jiān)事、高級管 理人員的關(guān)系實際控制人具有概括性，除股東以外所有能夠?qū)嶋H支配 公司行為的人均屬實際控制人。因此，非在冊控股股東、董 事、監(jiān)事和髙級管理人員都是實際控制人中一種。公司法 并沒有明確實際控制人與公司其他主體之間的關(guān)系，公司 法第二十一條將實際控制人與控股股東、監(jiān)事、高級管理 人員置于并列關(guān)

9、系中，導致邏輯混亂。筆者認為，可以通過 司法解釋的方式明確實際控制人與公司其他主體之間的關(guān) 系。3. 2實際控制人權(quán)利義務(wù)的界定公司法明確實際控制人在公司治理過程中的主體地 位，卻沒有明確實際控制人的權(quán)利義務(wù)。筆者認為，可以在 公司法中單設(shè)一條條款對實際控制人的權(quán)利義務(wù)予以確 定。由于實際控制人的廣泛性，因此，難以在公司法中 實現(xiàn)對每一種實際控制人的權(quán)利義務(wù)的明確規(guī)定。對于公司 治理機構(gòu)中的常設(shè)職位的實際控制人可以具體規(guī)定，并且現(xiàn) 行公司法已經(jīng)實現(xiàn)這一點，比如公司控股股東、董事、 監(jiān)事、高級管理人員的權(quán)利義務(wù)公司法已經(jīng)有了明確的 規(guī)定。對于非常設(shè)職位的實際控制人的權(quán)利義務(wù)規(guī)定，筆者 認為可以分三種情況做概括性規(guī)定：因投資關(guān)系產(chǎn)生的實際 控制人的權(quán)利義務(wù)、因協(xié)議產(chǎn)生的實際控制人的權(quán)利義務(wù)、 因其他安排產(chǎn)生的實際控制人的權(quán)利義務(wù)。至于實際控制人 權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容筆者有待進一步研究。參考文獻：1 李建偉.公司法學m.北京：中國人民大學出版 社,2008.2 習龍生控制股東的義務(wù)和責任m.北京：法律出版 社,2006.3