第五講合同轉(zhuǎn)讓、解除終止、違約責任

1、1 首鋼工學院經(jīng)濟管理系首鋼工學院經(jīng)濟管理系 趙桂蓮趙桂蓮 2一、合同的轉(zhuǎn)讓和變更一、合同的轉(zhuǎn)讓和變更二、合同解除二、合同解除三、違約責任三、違約責任3 對帳明細帳對帳明細帳 截止到截止到20012001年年1212月，我處應付月，我處應付莊某莊某14931493號車機械運輸費號車機械運輸費271372271372元。同時。莊某從我處拿走元。同時。莊某從我處拿走肖某肖某處欠條一張，金額為人民處欠條一張，金額為人民幣壹拾萬元整（￥幣壹拾萬元整（￥100000100000），），劉某劉某處欠條一張，金額為人民幣捌處欠條一張，金額為人民幣捌萬叁仟叁百叁拾元整（萬叁仟叁百叁拾元整（ ￥ 83330 8

2、3330），），常某常某處欠條一張，金額為處欠條一張，金額為人民幣貳萬伍仟叁百叁拾元整（人民幣貳萬伍仟叁百叁拾元整（ ￥ 25330 25330），以上三張欠條合），以上三張欠條合計計208660208660元。另有肖某在我處機械臺班欠款元。另有肖某在我處機械臺班欠款6840068400元，則莊某從元，則莊某從我處拿走三張欠條及機械單據(jù)共計我處拿走三張欠條及機械單據(jù)共計277060277060元，（人民幣貳拾柒萬元，（人民幣貳拾柒萬柒仟零陸拾元整）作為抵帳。柒仟零陸拾元整）作為抵帳。另：肖某處，劉某處，常某結款從莊某帳扣除。另：肖某處，劉某處，常某結款從莊某帳扣除。 金秋公司金秋公司4 27萬

3、 27萬 ？ 問題：本案中誰欠莊某問題：本案中誰欠莊某27萬元？萬元？ 肖某、劉某、常某肖某、劉某、常某莊某莊某金秋公司金秋公司51 1、合同的轉(zhuǎn)讓、合同的轉(zhuǎn)讓 債權轉(zhuǎn)讓債權轉(zhuǎn)讓 概念：概念：債權人可以將合同的權利全部或者部分債權人可以將合同的權利全部或者部分 轉(zhuǎn)讓給第三人。轉(zhuǎn)讓給第三人。 債權轉(zhuǎn)讓應在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成協(xié)議，訂債權轉(zhuǎn)讓應在轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成協(xié)議，訂立債權轉(zhuǎn)讓合同。立債權轉(zhuǎn)讓合同。 學生分析學生分析： 債權全部或部分轉(zhuǎn)讓后法律關系的當事人？債權全部或部分轉(zhuǎn)讓后法律關系的當事人？6須有有效的合同債權存在須有有效的合同債權存在須轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間達成協(xié)議須轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間

4、達成協(xié)議7合同轉(zhuǎn)讓的債權須具有可讓與性合同轉(zhuǎn)讓的債權須具有可讓與性根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓； 例如：扶養(yǎng)請求權、雇用、委托、租賃關系的債權。例如：扶養(yǎng)請求權、雇用、委托、租賃關系的債權。按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓 最高額抵押的主合同債權不得轉(zhuǎn)讓最高額抵押的主合同債權不得轉(zhuǎn)讓8 合同權利轉(zhuǎn)讓須通知債務人合同權利轉(zhuǎn)讓須通知債務人 債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)債權人轉(zhuǎn)讓權利的，應當通知債務人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人通知，該轉(zhuǎn)讓對債務人不發(fā)生效力。債權人轉(zhuǎn)讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意轉(zhuǎn)

5、讓權利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。的除外。9 引入案例是否構成債權轉(zhuǎn)讓？引入案例是否構成債權轉(zhuǎn)讓？ 分析思路：分析思路： 合同法合同法 債權轉(zhuǎn)讓債權轉(zhuǎn)讓 債權轉(zhuǎn)讓的構成條件債權轉(zhuǎn)讓的構成條件 判斷是否構成債權轉(zhuǎn)讓？判斷是否構成債權轉(zhuǎn)讓？ 做出結論？本案應如何解決？做出結論？本案應如何解決？ 課堂訓練：本案是否構成債權轉(zhuǎn)讓？課堂訓練：本案是否構成債權轉(zhuǎn)讓？10依據(jù)我國法律規(guī)定，引起債權轉(zhuǎn)移的依據(jù)我國法律規(guī)定，引起債權轉(zhuǎn)移的情形大致有（無須以合同法律行為而情形大致有（無須以合同法律行為而轉(zhuǎn)讓債權）轉(zhuǎn)讓債權）1、繼承、繼承繼承開始后，繼承人承受被繼承人生繼承開始后，繼承人承受被繼承人生前的

6、債權。前的債權。11合同法第合同法第229條：條：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動租賃物在租賃期間發(fā)生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。的，不影響租賃合同的效力。12連帶債務人中的一人或數(shù)人清償了全連帶債務人中的一人或數(shù)人清償了全部債務而使全部債務人免責后，就其部債務而使全部債務人免責后，就其超出自己應負擔的部分有權向其他連超出自己應負擔的部分有權向其他連帶債務人求償，這種求償權的性質(zhì)為帶債務人求償，這種求償權的性質(zhì)為代位權，即原債權人的債權移轉(zhuǎn)給該代位權，即原債權人的債權移轉(zhuǎn)給該債務人。債務人。13 第第31條：條： 保證人承擔保證責任后，有權保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。向債務人

7、追償。 第第57條：為債務人抵押擔保的第三人，條：為債務人抵押擔保的第三人，在抵押權人實現(xiàn)抵押權后，有權向債務人在抵押權人實現(xiàn)抵押權后，有權向債務人追償。追償。 第第72條：為債權人質(zhì)押擔保的第三人，在條：為債權人質(zhì)押擔保的第三人，在質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權后，有權向債務人追償。質(zhì)權人實現(xiàn)質(zhì)權后，有權向債務人追償。 14被保險標的的損害應由第三人負責時，被保險標的的損害應由第三人負責時，保險方應投保人的請求，依保險合同保險方應投保人的請求，依保險合同進行賠償后，即取代被保險方的地位，進行賠償后，即取代被保險方的地位，向造成損害的第三人追償。向造成損害的第三人追償。15 債務人將合同的義務全部或者部分債務

8、人將合同的義務全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同轉(zhuǎn)移給第三人的，應當經(jīng)債權人同意。意。 債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可債務人轉(zhuǎn)移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。以主張原債務人對債權人的抗辯。16 2 2、合同的變更、合同的變更: :指合同有效成立之后、履行指合同有效成立之后、履行完畢之前，由雙方當事人依據(jù)法律規(guī)定的條完畢之前，由雙方當事人依據(jù)法律規(guī)定的條件和程序?qū)贤瑑?nèi)容進行修改和補充。件和程序?qū)贤瑑?nèi)容進行修改和補充。 協(xié)商變更協(xié)商變更 當事人協(xié)商一致，可以變更合同。當事人協(xié)商一致，可以變更合同。 法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批法律、行政法規(guī)規(guī)定變更合同應當辦理批

9、準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。 當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。推定為未變更。17 案例案例1、：租賃合同、：租賃合同 未經(jīng)出租人同意，承租人不得擅自將房屋轉(zhuǎn)租給未經(jīng)出租人同意，承租人不得擅自將房屋轉(zhuǎn)租給他人。如果承租人未經(jīng)出租人同意，而將房屋出租他人。如果承租人未經(jīng)出租人同意，而將房屋出租給他人的，出租人有權利解除合同，并且有權請求給他人的，出租人有權利解除合同，并且有權請求賠償損失。賠償損失。 案例案例2、購買溫泉公寓小區(qū)的房屋買賣合同、購買溫泉公寓小區(qū)的房屋買賣合同 房屋交付后，房屋始終未供應溫泉，是否可

10、以要求房屋交付后，房屋始終未供應溫泉，是否可以要求解除合同？解除合同？18 合同解除合同解除 雙方解除雙方解除：當事人協(xié)商一致，可以解除合同。當事人協(xié)商一致，可以解除合同。 單方解除單方解除：約定解除約定解除：當事人可以約定一當事人可以約定一 方解除合同的條件。解除合同的方解除合同的條件。解除合同的 條件成就時，解除權人可以解除合條件成就時，解除權人可以解除合 同。同。 法定解除法定解除：第：第94條條19 （一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明

11、不履行主要債務；以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。（五）法律規(guī)定的其他情形。20 無論是協(xié)議解除，還是法定解除，當解除合同的條無論是協(xié)議解除，還是法定解除，當解除合同的條件成就后，享有解除權的一方當事人欲使合同解除，件成就后，享有解除權的一方當事人欲使合同解除，尚需經(jīng)過一定的程序。否則，雖有解除合同的原因，尚需

12、經(jīng)過一定的程序。否則，雖有解除合同的原因，不當然發(fā)生解除合同的效力。不當然發(fā)生解除合同的效力。 、協(xié)議解除的程序、協(xié)議解除的程序 如果是協(xié)議解除，協(xié)商解除，雙方那么必須簽訂解如果是協(xié)議解除，協(xié)商解除，雙方那么必須簽訂解除協(xié)議。除協(xié)議。 要求當事人雙方意思表示一致，使解除合要求當事人雙方意思表示一致，使解除合同有效成立。即以一個新的合同解除原合同。同有效成立。即以一個新的合同解除原合同。21 法律規(guī)定：法律規(guī)定：第第96條：條： 當事人一方依照本法第九十三條第二款、當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知

13、到達對方時解除。對方有異對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。除合同的效力。 法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。22 第一、通知對方，自通知到達對方時解除第一、通知對方，自通知到達對方時解除 第二、對解除合同存在異議的，可以請求法定的機第二、對解除合同存在異議的，可以請求法定的機構解決。構解決。 第三、法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、第三、法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，應

14、當遵守該特別程序的規(guī)定。登記等手續(xù)的，應當遵守該特別程序的規(guī)定。 例如：例如：中外合資經(jīng)營企業(yè)法中外合資經(jīng)營企業(yè)法，在合營企業(yè)發(fā)生，在合營企業(yè)發(fā)生嚴重虧損時，欲解除合營協(xié)議，需請審查機關批準，嚴重虧損時，欲解除合營協(xié)議，需請審查機關批準，并向國家工商行政管理主管部門登記，可終止合同。并向國家工商行政管理主管部門登記，可終止合同。否則，不發(fā)生解除合同的效力。否則，不發(fā)生解除合同的效力。23第第95條條：法律規(guī)定或者當事人約定解：法律規(guī)定或者當事人約定解除權行使期限，期限屆滿當事人不行除權行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約法律沒有規(guī)定或者當

15、事人沒有約定解除權行使期限，經(jīng)對方催告后在定解除權行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權利消滅。合理期限內(nèi)不行使的，該權利消滅。24 第第97條合同解除后，尚未履行的，條合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。失。 買賣不破租賃：買賣不破租賃： 返回25 1 1、違約責任的概念、違約責任的概念 概念：概念：指合同當事人因違反合同義務應承指合同當事人因違反合同義務應承擔的責任。擔的責任。 2

16、2、違約責任的歸責原則、違約責任的歸責原則 過錯責任原則、嚴格責任原則過錯責任原則、嚴格責任原則26 合同法第合同法第107107條規(guī)定：條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。而不論主觀上是取補救措施或者賠償損失等違約責任。而不論主觀上是否有過錯，但是，在合同法分則中又對某些違約行否有過錯，但是，在合同法分則中又對某些違約行為規(guī)定了過錯責任原則，由此可見，我國合同法在違約為規(guī)定了過錯責任原則，由此可見，我國合同法在違約責任的歸責原則方面，實行以

17、責任的歸責原則方面，實行以嚴格責任原則為主導，以嚴格責任原則為主導，以過錯責任原則過錯責任原則為補充的歸責原則體系。為補充的歸責原則體系。 27 我國合同法在分則中，對某些特殊的違約情形采用我國合同法在分則中，對某些特殊的違約情形采用過錯責任原則，以作為嚴格責任原則的例外。這些過錯責任原則，以作為嚴格責任原則的例外。這些特殊情況主要包括：第特殊情況主要包括：第189189、191191條的條的贈與合同贈與合同、第、第222222條的條的租賃合同租賃合同、第、第265265條的條的承攬合同承攬合同、第、第303303條的條的客運合同客運合同、第、第320320條的條的多式聯(lián)運合同多式聯(lián)運合同、第

18、、第374374條的條的保保管合同管合同、第、第394394條的條的倉儲合同倉儲合同、第、第406406條的條的委托合同委托合同、第第425425條的條的居間合同等居間合同等。28 繼續(xù)履行繼續(xù)履行 ：即強制實際履行，是指當事人一方不履行合同義務即強制實際履行，是指當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，對方可以要求違約方繼續(xù)履行合或者履行合同義務不符合約定的，對方可以要求違約方繼續(xù)履行合同義務，違約方拒不履行的，對方還可以請求人民法院強制其實際同義務，違約方拒不履行的，對方還可以請求人民法院強制其實際履行。履行。 合同法第合同法第109109條條：當事人一方未支付價款或者報酬的

19、，對方可：當事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。以要求其支付價款或者報酬。第第110110條：條：當事人一方不履行非金錢當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：下列情形之一的除外： 法律上或者事實上不能履行；法律上或者事實上不能履行； 債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高； 債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。債權人在合理期限內(nèi)未要求履行。29 質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承質(zhì)量不符合約定的，應當按照當

20、事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不擔違約責任。對違約責任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，的，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責任。退貨、減少價款或者報酬等違約責任。30 賠償損失、賠償損失、 當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成給對方造成

21、損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。同可能造成的損失。 經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依經(jīng)營者對消費者提供商品或者服務有欺詐行為的，依照中華人民共和國消費者權益保護法的規(guī)定承擔損害照中華人民共和國消費者權益保護法的規(guī)定承擔損害賠償責任。賠償責任。31 違約金違約金 當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ疆斒氯丝梢约s定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑?/p>

22、定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。失賠償額的計算方法。 約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。仲裁機構予以適當減少。 當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。約金后，還應當履行債務。 定金定金 價格制裁價格制裁32 違約責任的免除違約責任的免除是在合同的履行過程中，由于法律規(guī)定是在合同的履行過程中，由于法律規(guī)定的或者當事人約定的免責致使當事人不能履行合同義務的或者當事人約定的免責致使當事人不能履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，當事人可以免于承擔或者履行合同義務不符合約定的，當事人可以免于承擔違約責任。違約責任。 法定免責事由法定免責事由 因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。