畢業(yè)論文開題報告第一部分

1、畢業(yè)論文開篇報告的第一部分1 現(xiàn)實意義中國的法理學(xué) 1 直接構(gòu)建和指導(dǎo)法治實踐從理想狀態(tài)。 從中國法律 運作的現(xiàn)狀來看，我們?nèi)狈σ环N自下而上的研究路徑和學(xué)術(shù)習(xí)慣。在某 種程度上，由于現(xiàn)實不被承認，即使是“缺乏常識”也可能導(dǎo)致“紙上 法律”無法轉(zhuǎn)化為“行動中的法律” 。正如著名法學(xué)家埃利希所說， “法 律發(fā)展的重點不在于立法，判例或判斷，而在于社會本身。因此，只有 通過考察法律所處的社會環(huán)境和條件，認識社會主體的行為慣性和文化 概念的心理傾向，認識社會結(jié)構(gòu)和機制，然后將法律置于宏大之中。社 會背景，使規(guī)則得以改善。在真正實現(xiàn)“治理規(guī)則”的基礎(chǔ)上。如果法 律是“一種地方知識” ，作為地方知識的法律

2、需要準確把握“地方”特 征，具有某種普遍性的法律不能合乎邏輯地在 1 中存在“地方性”的社 會只有良好的做法，如普遍性和地方性，才能產(chǎn)生，應(yīng)用和觀察。近年 來，學(xué)者們開始探索和研究中國的法律土壤，如蘇力對中國基層司法情 況的調(diào)查，梁治平對中國法律傳統(tǒng)的研究，但這些研究都是關(guān)于法律本 身的地方知識研究。與法律相關(guān)的規(guī)則和社會研究略有不足。作為社會 控制手段的法律是實現(xiàn)社會秩序和價值的互動中的其他手段的補充。某 些法律的規(guī)則和其他社會控制手段的作用不容小覷， 即使在某些社會情 境中，法律也成為一種背景知識，法律規(guī)則或其他社會控制手段發(fā)揮著 真正的實質(zhì)性作用。當(dāng)代中國的法治基本上已經(jīng)認識到“有法律可

3、以遵循” ，但存在各 種困境，即“必須執(zhí)法，執(zhí)法必須嚴格，必須對法律進行調(diào)查” 。實際 上，許多法律問題或法治困境的出現(xiàn)不再是不可接受的，但在法律實現(xiàn) 過程中存在問題。 老子有一片云： “法律滋養(yǎng)，有許多小偷。 ”羅伯 特。 C 。在無需法律的秩序 - 鄰人如何解決糾紛一書中，埃里克森 指出：“如果立法者缺乏能夠?qū)е路钦胶献鞯纳鐣l件的視力，他們 可能會創(chuàng)造一個法律更多但秩序更少的世界。 ”本文探討的潛規(guī)則正是 一種“促進非正式合作的社會條件” 。在過去，潛規(guī)則已經(jīng)顛覆并取代 了中國古代社會中正式的儀式法律體系，甚至在正式的儀式法體系中也 是如此。在社會上， 潛規(guī)則仍然發(fā)揮著巨大的社會控制作

4、用。 直到今天， 中國社會仍有許多隱藏的規(guī)則。人們在某些社交活動中可能不遵守法 律，但他們害怕或無法違反潛規(guī)則。據(jù)說，許多法律制度的有效性與潛 規(guī)則的存在是分不開的。然而，中國法律學(xué)者對中國獨特的潛規(guī)則知識 漠不關(guān)心，無視潛規(guī)則可以在社會中發(fā)揮巨大作用?？梢哉f，潛規(guī)則普 遍存在，法律允許下降。根據(jù)中國的實際情況，對潛規(guī)則的研究可以使 我們更加了解中國的法律土壤和社會條件，從而更好，更快地實現(xiàn)法人 夢想的法治。2 理論意義1. 西方方法論的演變一般來說， 西方的法律史可以分為一個背景： 自然法 - 積極方法 - 生活方法。法律從天堂降臨到人類世界，然后從人類大腦降到人類的腳 下。自上而下的知識傳

5、統(tǒng)和學(xué)術(shù)背景可以這樣看待。在西方方法論中， 自然法研究一直持續(xù)到今天。對經(jīng)驗法學(xué)的分析始于 19 世紀中后期， 因為狂熱的存在席卷了整個法律領(lǐng)域。從 20 世紀初開始的法律社會學(xué) 是軍隊的突然崛起。趨勢。雖然自然法的規(guī)律是恒定但微弱的，但分析 經(jīng)驗法學(xué)存在的各種不足使得它不斷受到指責(zé)，而法律社會學(xué)將法律從 法學(xué)家的閣樓帶入了一個宏偉而美好的社會，法律新鮮生活生活，現(xiàn)實 法，法律經(jīng)濟學(xué)運動，批判法學(xué)運動，法律人類學(xué)等新領(lǐng)域都是在法律 社會學(xué)的背景下產(chǎn)生的。由于自然法，自由和正義等法學(xué)的基本價值觀 已得到確立。對經(jīng)驗法學(xué)的分析促進了法律本身的形成和完善。在正確 的價值觀指導(dǎo)下，人類社會構(gòu)建了一個邏

6、輯嚴謹?shù)闹贫?。法律體系面臨 的主要問題是如何實現(xiàn)法律。雖然自古以來就沒有探索過法律的實現(xiàn)， 但沒有現(xiàn)在就更加迫切和有意義，這是法律社會學(xué)的偉大使命。從使用 社會學(xué)的角度來看， 觀察法律問題， 將法律置于特定的社會時空背景下， 已經(jīng)成為人們理解和解決法律問題的共同面孔。本文從法律社會學(xué)的角 度研究了潛規(guī)則的產(chǎn)生和運作，考察了潛規(guī)則在法律實現(xiàn)過程中的作 用?？梢哉f，這是對上述宏大學(xué)術(shù)理論的一種轉(zhuǎn)變。非自愿的回應(yīng)?？梢哉f，潛規(guī)則是中國獨特的社會現(xiàn)象。即使西方社會非常貧窮，基于中國現(xiàn)實的這一問題的探索，無疑會為法律社會學(xué)增添一點點漢字。2. 中國法學(xué)的一個理論轉(zhuǎn)向首先，鄧正來先生連續(xù)出版的“中國法學(xué)在

7、哪里”系列化長篇文章 和隨后的學(xué)術(shù)討論，可以說是中國當(dāng)代法學(xué)，尤其是法學(xué)的罕見學(xué)術(shù)觀 點之一。從某種意義上說，你可以看到成為中國法律研究的風(fēng)向標。雖 然鄧正來先生沒有向讀者提供他認為的中國法律的理想方式，但他透露 中國法律學(xué)者轉(zhuǎn)變?yōu)槲鞣椒ㄖ蔚睦硐雸D景并非虛假。西方現(xiàn)代學(xué)習(xí)以 來，西方已成為中國擺脫傳統(tǒng)現(xiàn)代化的必由之路。大腦是西方的所有文 字，自然而然地落入了西方的理想景觀中。由此我們不禁提出這樣一個 話題：研究中國的歷史文化和社會現(xiàn)實是否能夠描繪出中國的法律理 想。無論是否可以得出結(jié)論，這種研究都是非常必要的。其次，在中國法學(xué)界有一種“宏大的敘事”學(xué)術(shù)風(fēng)格。這種風(fēng)格 1 使法理學(xué)與部門法之間脫

8、節(jié)，社會法治實踐脫節(jié)。新儒學(xué)成為人們稱之 為“龍的手術(shù)”。面對法理學(xué)理論與實踐的雙重疲憊，許多法學(xué)家提出 “回歸法律法則”（孫曉霞的書名），放棄宏大的敘事風(fēng)格， 從實踐出發(fā)， 從問題出發(fā)，從特定的社交場合開始。蘇力認為， “向下”標志著現(xiàn)代 學(xué)者的根本轉(zhuǎn)變。 ' 向下. 更重要的是從實踐中尋找真正有意義的問題， 找到影響人類行為和制度運作的重要且相對穩(wěn)定的變量 . 在這樣的研究中首先，研究人員不考慮是否這樣做命題是高尚的還是高貴的，無論是 否可取; 但這個或這些命題是否存在于現(xiàn)實世界中？ （見無需法律的 秩序1 本書）因此，我們需要來自現(xiàn)實世界。發(fā)現(xiàn)有意義的命題，然 后自下而上地進行學(xué)術(shù)討論。我認為對潛規(guī)則的研究符合這種“學(xué)術(shù)轉(zhuǎn) 向”。正如吳思學(xué)者的書名潛規(guī)則 - 中國歷史中的真實游戲明確指 出的那樣，潛規(guī)則曾經(jīng)是中國社會真正的游戲規(guī)則?，F(xiàn)在？直覺和日常 的社會經(jīng)驗告訴我們，雖然這些潛規(guī)則受到正式法律的嚴厲壓制，但它 們在中國當(dāng)代社會中仍具有頑強的生命力。潛規(guī)則與法律之間的博弈和 互動構(gòu)成了一種矛盾的力量，必須正視中國當(dāng)前和未來的法律發(fā)展和法 治生活。因此，我們需要及時回應(yīng)和反思現(xiàn)實。最后，基于上述“向下學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)向” ，中國法學(xué)界和民商法界形成了 民間法和習(xí)慣法的研究熱潮。重視民間規(guī)則，強調(diào)非正式或非正式的系 統(tǒng)研究