中國企業(yè)的法律形式

1、企業(yè)法律形式及注冊要求在市場經(jīng)濟條件下，企業(yè)是法律上和經(jīng)濟上獨立的經(jīng)濟實體。任何一個企業(yè)都要依法建立。投資人在 創(chuàng)建一個企業(yè)時，都面臨企業(yè)的法律形式選擇問題。企業(yè)的法律形式分為3種：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司制企業(yè)。創(chuàng)業(yè)者新創(chuàng)辦的企業(yè)一般都是小型企業(yè)，從工商部門的統(tǒng)計數(shù)據(jù)來看，個體工商戶、個人獨資企業(yè)、 合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司四種法律形式是我國當(dāng)前創(chuàng)辦企業(yè)最常見的企業(yè)法律形式。對于大學(xué)生創(chuàng)業(yè)，登 記注冊的企業(yè)法律形式基本上也上以上四種。1 個體工商戶公民在法律允許的范圍內(nèi)，依法經(jīng)核準登記，從事工商業(yè)活動的為個體工商戶。個體工商戶的字號名稱在申請登記管轄機關(guān)范圍內(nèi)同一行業(yè)中不得重名。個體工商戶

2、的字號名稱一般應(yīng)體現(xiàn)所屬行業(yè)，字號名稱前冠以區(qū)縣地點，直接冠市名的須經(jīng)市級工商行政管理部門核準后方可使用。個體工商戶可以個人經(jīng)營，也可以家庭經(jīng)營。個人經(jīng)營的，以個人全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任；家庭經(jīng)營 的，以家庭全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。除以上形式外，個體工商戶也可以個人合伙形式經(jīng)營，即由兩個以上 公民自愿組成，共同出資，共同勞動經(jīng)營，但從業(yè)人數(shù)不得超過8人。2 個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)是指依照個人獨資企業(yè)法，在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體。(1) 個人獨資企業(yè)設(shè)立的條件投資人為一個自然人，而且只能是中國公民；有合法的企業(yè)名稱。

3、個人獨資企業(yè)不能使用有限” 有限責(zé)任”或 公司”字樣。個人獨資企業(yè)的名稱可以是廠、店、部、中心、工作室等;有投資人申報的出資。設(shè)立個人獨資企業(yè)，投資人可以用貨幣出資，也可以用實物、土地使用權(quán)、知 識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利岀資。以家庭共同財產(chǎn)作為個人岀資的，投資人應(yīng)當(dāng)在設(shè)立登記申請書予以說明； 有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件；有必要的從業(yè)人員。(2) 個人獨資企業(yè)的法律特征關(guān)、在組織結(jié)構(gòu)形式上，個人獨資企業(yè)是由個人創(chuàng)辦的獨資企業(yè)，其投資者是一個自然人。國家機國家授權(quán)投資機構(gòu)或國家授權(quán)的部門、企業(yè)、事業(yè)單位等都不能作為個人獨資企業(yè)的設(shè)立人；在責(zé)任形態(tài)上，投資者個人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無

4、限責(zé)任。投資人若以家庭共同財產(chǎn)作為 個人投資的，以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。這是個人獨資企業(yè)區(qū)別于有限責(zé)任公司和股份有 限公司等企業(yè)形式的基本特征；從性質(zhì)上看，個人獨資企業(yè)是非法人企業(yè)。個人獨資企業(yè)沒有獨立的資產(chǎn)，企業(yè)的財產(chǎn)就是投資人的 財產(chǎn)，企業(yè)的責(zé)任就是投資人的責(zé)任。因此，個人獨資企業(yè)無獨立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。個人獨資企業(yè)雖 然不具備法人資格，但是即是獨立民事的主體，能夠以自己的名義從事民事活動。(3) 個人獨資企業(yè)的經(jīng)營方式是指經(jīng)登記機關(guān)核準登記的個人獨資企業(yè)經(jīng)營活動所采用的方式或方法。一般有：自產(chǎn)自銷、代購代 銷、來料加工、來樣加工、來件裝配、零售、批發(fā)、批零兼營、客運服務(wù)、

5、貨運服務(wù)、代客儲運、裝卸、 修理服務(wù)、咨詢服務(wù)等。代理銷售、連鎖經(jīng)營是新產(chǎn)生的經(jīng)營方式。國家允許個體工商戶和私營企業(yè)采取 的經(jīng)營方式，個人獨資企業(yè)均可以采用。(4) 個人獨資企業(yè)可以從事的業(yè)務(wù)行業(yè)個人獨資企業(yè)是私營企業(yè)，凡是個體工商戶和私營企業(yè)可以從事的行業(yè)，個人獨資企業(yè)均可從事；凡 是國家禁止個體工商戶和私營企業(yè)從事的行業(yè)、經(jīng)營的商品，個人獨資企業(yè)也不得從事和經(jīng)營。個體工商 戶和私營可以從事的行業(yè)有工業(yè)、商業(yè)、交通運輸業(yè)、建筑業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、修理業(yè)、科技咨詢以及文化 娛樂業(yè)等，個人獨資企業(yè)也可以從事這些行業(yè)。國家有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定，個體工商戶和私營企業(yè)不 得從事下列行業(yè)：軍工業(yè)、郵電通訊

6、業(yè)、鐵路運輸業(yè)、金融保險業(yè)等，個人獨資企業(yè)也不可以從事這些行 業(yè)。（5）企業(yè)獨資企業(yè)對投資人的限制根據(jù)個人獨資企業(yè)法規(guī)定，法官、檢察官、警察、公務(wù)員、現(xiàn)役軍人不能作為個人獨資企業(yè)投資 人。（6）個人獨資企業(yè)對投資人出資的規(guī)定個人獨資企業(yè)是無限責(zé)任形式的企業(yè)，企業(yè)投資人不僅要以其岀資對企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，還要以個人的其 他財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。個人獨資企業(yè)法規(guī)定，設(shè)立個人獨資企業(yè)應(yīng)當(dāng)有投資人申報的出資即可。個人獨 資企業(yè)的岀資額由投資人自愿申報，投資人不必向登記機關(guān)岀具驗資證明，登記機關(guān)也不審核投資人的岀 資是否實際繳付。個人獨資企業(yè)投資人應(yīng)當(dāng)在申請設(shè)立時明確是以個人財產(chǎn)岀資還是以其家庭財產(chǎn)作為個 人岀資

7、。3 .合伙企業(yè)合伙企業(yè)是指依照中華人民共和國合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的，由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共 同岀資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。合伙企業(yè)是一種古老而富有生命力的共同經(jīng)營方式，它以自身的特點和優(yōu)勢大量存在于世界許多國家的諸多行業(yè)之中，有許多國際知名的大企業(yè)在創(chuàng)業(yè)階段甚至已經(jīng)成長為大規(guī)模企業(yè)后都采用了合伙企業(yè)的 組織形式。（1）合伙企業(yè)的主要特征合伙企業(yè)以合伙協(xié)議為成立的法律基礎(chǔ)。合伙協(xié)議是調(diào)整合伙關(guān)系、規(guī)范合伙人相互權(quán)利義務(wù)、處理 合伙糾紛的基本法律依據(jù)，對全體合伙人具有約束力，是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)；合伙企業(yè)須由全體合伙人共同出資，合

8、伙經(jīng)營。出資是合伙人的基本義務(wù)，也是其取得合伙人資格的 前提條件。合伙人必須合伙參與經(jīng)營活動，從事具有經(jīng)濟利益的營業(yè)行為；合伙人共負盈虧，共擔(dān)風(fēng)險，對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。合伙人既可以按其對合伙企業(yè)的岀資比例分 享合伙盈利，也可按合伙人其他辦法來分配合伙盈利。當(dāng)合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時，合伙人還 需要以其他個人財產(chǎn)清償債務(wù)，即承擔(dān)無限責(zé)任，而且任何一個合伙人都有義務(wù)清償全部合伙債務(wù)，即承 擔(dān)連帶責(zé)任。合伙制企業(yè)的數(shù)量不如個人獨資企業(yè)和公司制企業(yè)多，一般在廣告、商標、咨詢、會計師事務(wù)所、法 律事務(wù)所、股票經(jīng)紀人、零售商業(yè)等行業(yè)較為常見。(2) 合伙企業(yè)的設(shè)立條件有兩個以上的合伙人，并且都是

9、依法承擔(dān)無限責(zé)任者。人數(shù)上限沒有限定。合伙人只能是自然人， 不能是法人；有書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)載明的事項有：合伙企業(yè)的名稱和主要經(jīng)營場所的地點；合伙目的及 合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍；合伙人的姓名及其住所；合伙人岀資的方式、數(shù)額和繳付岀資的期限；合伙企業(yè)的 解散與清算；違約責(zé)任；有各合伙人實際繳付的岀資?？梢允秦泿拧嵨铩⑼恋厥褂脵?quán)、知識產(chǎn)權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利岀資，甚至 可以用勞務(wù)岀資。對岀資的評估作價可以由合伙人協(xié)商確定，無需驗資；有合伙企業(yè)名稱。合伙企業(yè)在其名稱中不得使用有限”或者 有限責(zé)任”字樣；有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件。4有限責(zé)任公司公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的有限責(zé)任公

10、司是指股東以其岀資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任, 法人企業(yè)。股份有限公司由于注冊資本要求較高，且需經(jīng)省級政府部門的批準，不為一般的創(chuàng)業(yè)者所采用。合伙 或個人獨資公司因創(chuàng)業(yè)者須承擔(dān)無限責(zé)任，選擇這兩種企業(yè)形式的也較少。有限責(zé)任公司內(nèi)部的法律關(guān)系 界定得比較清楚，規(guī)范起來也相對容易，企業(yè)以注冊資本對外承擔(dān)責(zé)任，投資者不負連帶責(zé)任。因此，有限責(zé)任公司是絕大多數(shù)創(chuàng)業(yè)者所樂于采用的組織形式。下表列岀了幾種不同形式的公司間的對比，供參考內(nèi)容有限責(zé)任公司合伙企業(yè)個人獨資企業(yè)法律依據(jù)公司法合伙企業(yè)法個人獨資企業(yè)法法律基礎(chǔ)公司章程合伙協(xié)議非法人經(jīng)營主體法律地位企業(yè)法人非法人營利性組織非法人經(jīng)營主體責(zé)任形式有限責(zé)任無限連

11、帶責(zé)任無限責(zé)任投資者無特別要求，自然完全民事行為能力完全民事行為能力人皆可的自然人，法律、行政法的自然人，法律、行政法規(guī)禁止從事營利活動的規(guī)禁止從事營利活動的人除外人除外注冊資本最低三萬元，一人協(xié)議約定投資者申報有限責(zé)任公司最低十萬元岀資方式法定：貨幣、實物、約定：貨幣、實物、投資者申報工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)其他財產(chǎn)權(quán)利、勞務(wù)岀資評估必須委托評估機構(gòu)可協(xié)商確定或評估投資者決定財產(chǎn)權(quán)性質(zhì)法人財產(chǎn)權(quán)合伙人共同共有投資者個人所有岀資轉(zhuǎn)讓股東過半數(shù)同意一致同意可繼承經(jīng)營主體股東不一定參加經(jīng)營合伙人共同經(jīng)營投資者或其委托人事務(wù)決定權(quán)股東會全體合伙人或從約疋投資者個人事務(wù)執(zhí)

12、行公司機關(guān)、一般股東無權(quán)代表合伙人權(quán)利同等投資者或其委托人利虧分擔(dān)投資比例約定，未約定則均分投資者個人解散程序注銷并公告注銷注銷解散后義務(wù)無五年內(nèi)承擔(dān)責(zé)任五年內(nèi)承擔(dān)責(zé)任有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)要素有：(1)股東會有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)。股東會行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；選舉和更換董事、決定有關(guān)董事的報酬事項;選舉和更換由股東代表岀任的監(jiān)事，決定有關(guān)監(jiān)事的報酬事項；審議批準董事會的報告；審議批準監(jiān)事會 或監(jiān)事的報告；審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損 方案；對公司增加或減少注冊資本做岀決議；對發(fā)行公司債券

13、做岀決議；對公司向股東以外的人轉(zhuǎn)讓岀資 做岀決議；對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做岀決議；修改公司章程。(2) 董事會有限責(zé)任公司設(shè)立董事會。董事會是股東會的執(zhí)行機構(gòu)，由3 - 13名董事組成。董事會設(shè)董事長 1人,可以設(shè)副董事長1 - 2人，董事長為公司的法定代表人。股東人數(shù)較少和公司規(guī)模較小的有限責(zé)任公司可以 只設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因特殊原因不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事 長或其他董事主持。董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：負責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；執(zhí)行股東會的決議；決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；制訂公司的

14、年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；制訂公司增加或減少注冊資本的方案；擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；聘任或解聘公司經(jīng)理(總經(jīng)理)；根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或解聘公司的副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人，決定其報酬事項；制定公司的基本管理制度。(3) 監(jiān)事會有限責(zé)任公司經(jīng)營規(guī)模較大的，可以設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選1名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表組成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，可以設(shè)1-2名監(jiān)事。董事、經(jīng)理及財務(wù)負責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事會或監(jiān)事行使下列職權(quán)：檢查公司財務(wù)；對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或公司章 程的行為進行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正；提議召開臨時股 東會；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（4）經(jīng)理有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或解聘。經(jīng)理對董事會負責(zé)，行使下列職權(quán)：主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施 公司年