高職大學生頂崗實習法律風險防范制度構建.doc

1、高職大學生頂崗實習法律風險防范制度構建【摘要】：p ：“頂崗實習合同”不能簡單地定性為教育培養(yǎng)合同，而應定性為“教育合同+勞動合同”復合型合同?！绊攳弻嵙暫贤钡牟煌ㄐ詫ι婕皩W生頂崗實習受到傷害的法律風險賠償結果迥然不同。20_年國家五部委針對職業(yè)院校學生頂崗實習的有關問題頒發(fā)了職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定，但該規(guī)定對高職大學生頂崗實習中出現(xiàn)的部分法律風險問題仍無法予以解決。鑒于此，探析高職大學生頂崗實習法律風險內容，重構頂崗實習法律風險防范機制，對保障頂崗實習學生的合法權益，提高學生的職業(yè)技能，促進高職教育健康發(fā)展具有重大現(xiàn)實意義?！娟P鍵詞】：p ：高職大學生; 頂崗實習; 法律風險; 防范與

2、控制中圖分類號： G71文獻標志碼： A 文章編號：1672-0539（20_）01-0014-05頂崗實習學生的工作崗位與工作環(huán)境是由企業(yè)提供的，是客觀真實存在的，不是純理論的，這種課程設置對高職學生動手能力的培養(yǎng)至關重要。頂崗實習過程中涉及實習單位、學校、實習學生（家長）三方的社會關系，因此大學生頂崗實習發(fā)生人身損害將涉及學校、學生（家長）、企業(yè)三方面的利益。研究高職大學生頂崗實習法律風險問題，構建頂崗實習法律風險防范機制，對保障頂崗實習大學生合法權益，提高學生的職業(yè)技能，促進高職教育健康發(fā)展具有重要作用。一、高職大學生“頂崗實習合同”的定性問題（一）頂崗實習合同的定義及內涵“頂崗實習”最

3、早于國務院關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定。該決定規(guī)定：高職教育采用“2+1”教育模式，即在校學習2年，第3年到專業(yè)相應對口的指定企業(yè)，帶薪實習36個月，然后由學校推薦就業(yè)，這就是頂崗實習稱謂的合法來（1）。20_年4月11日，教育部、財政部、人力資社會保障部、安全監(jiān)管總局、中國保監(jiān)會聯(lián)合頒發(fā)了職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定（以下簡稱管理規(guī)定），對頂崗實習的定義進行了修正：頂崗實習是指初步具備實踐崗位獨立工作能力的學生，到相應實習崗位，相對獨立參與實際工作的活動1。內涵即職業(yè)院校按照專業(yè)培養(yǎng)目標和教學計劃要求，組織在校學生到企業(yè)等用人單位進行“教學實習”和“頂崗實習”，讓學生完全履行實習崗位的所有職責，使

4、學生具有較強的實踐操作能力和操作技能。（二）頂崗實習合同的定性問題“頂崗實習合同”屬中華人民共和國合同法（以下簡稱合同法）、中華人民共和國勞動法（以下簡稱勞動法）及工傷保險條例共同調整的范疇。從頂崗實習的定義不難看出，頂崗實習的學生已初步具備獨立工作的能力，且能相對獨立地參與實際工作。管理規(guī)定第十七條規(guī)定：接收學生頂崗實習的實習單位，應參考本單位相同崗位的報酬標準和頂崗實習學生的工作量、工作強度、工作時間等因素，合理確定頂崗實習報酬，原則上不低于本單位相同崗位試用期工資標準的80，并按照實習協(xié)議約定，以貨幣形式及時、足額支付給學生。因此，學生頂崗實習不是一個簡單的實習過程，頂崗實習學生能夠為企

5、業(yè)創(chuàng)造價值、帶來利潤，故企業(yè)應當為學生支付工資報酬。這種互動行為實際上是從學習行為轉化為勞動行為的一個過程，學生除了應當享受勞動報酬外，還有權依法享有工傷保險的相關待遇，故“頂崗實習合同”的準確定性應當屬于“教育合同+勞動合同”的復合型合同。二、高職大學生頂崗實習法律風險現(xiàn)狀近幾年來，四川建筑職業(yè)技術學院大學生在頂崗實習過程中遇到較多法律風險。根據(jù)學校學生處提供的20_年至20_年不完全統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示：我校學生每年在頂崗實習過程中，都會出現(xiàn)不同程度的事故傷害，輕則發(fā)生皮外傷，重則出現(xiàn)肢體殘缺，嚴重者失去生命（見表1）。據(jù)表1顯示，20_-20_年，學生外出頂崗實習過程中共發(fā)生安全事故9起，其中較

6、為嚴重的骨折1起，視力受損2起，在實習期間發(fā)生意外死亡2起。筆者參與了其中3起事故的處理，但處理結果均不盡如人意。究其根本原因還是法律救濟制度缺失所致。國家雖然頒布了中華人民共和國職業(yè)教育法勞動法工傷保險條例國務院關于大力推進職業(yè)教育改革與發(fā)展的決定國務院關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定以及職業(yè)學校學生實習管理規(guī)定等法律法規(guī)及規(guī)章，但對于頂崗實習大學生在實習過程中出現(xiàn)的一系列法律風險，卻因為沒有相關法律依據(jù)，導致無法通過司法途徑獲得解決。（一）法律缺位導致頂崗實習學生的勞動報酬無法得到保障第一，實習學生不是勞動法規(guī)定的適格勞動主體，因此實習單位不愿意支付實習學生的勞動報酬。勞動法第十條規(guī)定，“建立勞

7、動關系，應當訂立書面勞動合同”。而實習學生與用人單位簽署的是“實習合同”，不是勞動合同，因此與用人單位的關系不屬于勞動法調整的范疇。但事實上，學生在實習過程中付出了勞動，理應獲得報酬。但實習單位往往以學生不是合法勞動者、不受勞動法保護為由，拒絕支付勞動報酬。學生依法維權，卻落得找不到法律依據(jù)的尷尬境地。 第二，合同法不能全面保護學生的合法權益。高職學院與實習單位簽訂的實習合同一般都是框架性協(xié)議，對雙方權利義務之規(guī)定不明確、不具體。實習單位與實習學生之間是否簽訂合同沒有統(tǒng)一規(guī)定與要求，即有的有簽訂合同，有的沒有簽合同。無論簽合同與否，學生的合法權益只能適用合同法，卻不適用勞動法。但合同法主要調整

8、民事主體之間的人身關系和財產(chǎn)關系，不適用調整在企業(yè)實習學生的勞動報酬及休息權等。 總之，頂崗實習學生為企業(yè)提供了勞動、創(chuàng)造了財富，理應獲得勞動報酬。付出勞動的實習學生無論與實習單位建立的是勞動關系，還是合同關系，都是立法者從不同的層面作出的理論規(guī)定，都不能否定學生付出勞動、創(chuàng)造價值的客觀事實。鑒于此，本著公平、公正的基本原則，實習單位應當支付頂崗實習學生合理的實習報酬。（二）法律缺位導致頂崗實習學生工傷待遇無法得到保障學生頂崗實習工傷事故一直居高不下（見表2）。從教育部推行的全國職業(yè)院校學生實習責任保險統(tǒng)保示范項目抽樣選取的約80萬例樣本分析p ，20_年每10萬名實習學生發(fā)生一般性傷害的約7

9、8.65人，導致死亡的約4.69人，均高于20_年相應數(shù)據(jù)（2）。學生實習事故傷害率和死亡率居高不下，反映出我國職業(yè)教育學生實習高風險的現(xiàn)狀，同時凸顯學生實習風險管控力度不足、安全工作效果欠佳等問題。法律缺位導致頂崗實習學生工傷待遇無法得到保障，主要表現(xiàn)在：（1）企業(yè)不愿意或無力按工傷保險條例的規(guī)定賠償學生工傷待遇。如果用人單位按照工傷保險條例支付學生工傷待遇，對企業(yè)來講，賠償標準顯然過高。實習學生的特殊身份，無法參加工傷保險，本應該由社保局承擔的賠償責任，轉嫁給企業(yè)承擔，無疑造成企業(yè)的經(jīng)濟負擔。即企業(yè)承擔了本應該由政府承擔的社會責任。（2）中華人民共和國侵權責任法及中華人民共和國民法通則無法

10、全面解決學生的工傷待遇問題。學生在工作崗位或上下班途中發(fā)生意外事故，都與工作崗位密切相關，理應享受工傷待遇。但根據(jù)工傷保險條例的相關規(guī)定，頂崗實習學生由于沒有與企業(yè)簽訂勞動合同，不屬于企業(yè)職工，即與企業(yè)沒有形成勞動關系，因此不能按工傷保險條例相關規(guī)定享受工傷待遇。如果按中華人民共和國民法通則及中華人民共和國侵權責任法來處理，實習學生將獲得很少的金額賠償，這對受傷害的實習學生而言顯然是不公平的 。三、大學生頂崗實習人身損害與工傷事故法律風險的區(qū)別第一，賠償范圍不同。人身損害賠償范圍：按中華人民共和國侵權責任法第十六條規(guī)定，人身損害賠償范圍包括：醫(yī)療費、護理費、交通費、康復治療費、誤工費、殘疾補償

11、金、殘疾生活輔助具費，造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金，供養(yǎng)親屬撫養(yǎng)費、精神損失費。工傷保險待遇補償范圍：按工傷保險條例第五章第二十九條至四十三條之規(guī)定，工傷職工享有治療工傷所需要的費用、住院伙食補助費、工資福利待遇、一次性傷殘補助金、傷殘津貼、一次性醫(yī)療補助金、一次性就業(yè)補助金，職工因工死亡的，還應當賠償喪葬費、一次性工亡補助金及供養(yǎng)親屬撫恤金。第二，賠償標準與獲得補償金額不同。對同樣的損害結果，按人身損害賠償方案計算得出的賠償金額要比工傷待遇金額低得多，所以人身損害與工傷待遇賠償標準差距較大。對工傷職工而言，工傷殘廢等級被鑒定為一至四級，保留勞動關系，退出工作崗位，享受一次性傷殘補

12、助金，同時還可以從工傷保險金中按月領取傷殘津貼，直至退休。對五至十級的工傷殘廢，可以選擇一次性補償，也可選擇不一次性補償（3），而人身損害只能選擇一次性賠償，對于后續(xù)的醫(yī)療費和生活費沒有任何保障。第三，城鎮(zhèn)居民與農(nóng)村居民的賠償標準不一樣。這一區(qū)別主要體現(xiàn)在人身損害賠償上，如果按工傷待遇賠償，無論是城鎮(zhèn)居民還是農(nóng)村居民，其工傷待遇的賠償標準都是一樣的，不存在城鎮(zhèn)居民和農(nóng)村居民的差別問題?？傊?，高職大學生頂崗實習出現(xiàn)安全事故后，參照不同的法律規(guī)定，其賠償或補償標準是完全不一樣的。頂崗實習學生受到傷害，如根據(jù)合同法和侵權責任法按人身損害來處理賠償，對學生而言極不公平。四、高職大學生頂崗實習法律風險防

13、范機制的構建原則（一）法治原則一項制度的建立可以通過推行政策或者制定并實施法律來實現(xiàn)。我國是社會法治國家，構建大學生頂崗實習人身損害救濟制度必然需要通過立法來實現(xiàn)。通過立法不僅規(guī)范了大學生頂崗實習人身損害救濟制度的運行主體、適用范圍、補償對象、補償要件、適用程序、救濟途徑、資金來等事項，同時也是保持大學生頂崗實習人身損害救濟制度穩(wěn)定性、權威性、可執(zhí)行性的必要手段。通過立法，制定大學生頂崗實習人身損害工傷保險的法律法規(guī)，建立大學生頂崗實習人身損害工傷保險制度，確保頂崗實習學生的合法權益不受損害。（二）公益性原則構建大學生頂崗實習工傷保險救濟制度的目的，一方面在于大學生頂崗實習工傷保險領域能夠集合

14、風險、分散損失;另一方面是為受害者設置一種保障制度，使其能夠獲得快捷、合理的賠償，從而維護社會公共利益4。因為，在全國范圍內，頂崗實習涉及眾多學生及家庭，頂崗實習學生在實習過程中遭受人身損害，從社會個體的角度來看這是個人的不幸，如果放大視野，從整個社會群體的角度去考量，這并不是某個人的問題，而是整個社會群體遭受的危難和損害。所以大學生頂崗實習人身損害工傷保險救濟制度的構建，是基于社會公共利益5，用整個社會的力量來幫助受到傷害的個體成員，具有公益性原則。五、高職學生頂崗實習法律風險防范機制的構建內容高職學生頂崗實習是關系國家經(jīng)濟發(fā)展技能型人才培養(yǎng)的重要環(huán)節(jié)。防范與控制高職學生頂崗實習過程中出現(xiàn)的

15、各類法律風險，必須強化教育與預防，充分發(fā)揮學校、實習單位、政府在頂崗實習法律風險防范中的作用，健全和完善法律法規(guī)，建立高職學生頂崗實習法律風險防范機制。（一）構建大學生頂崗實習工傷待遇賠償制度第一，從行政立法層面，著重解決頂崗實習學生在實習期間的主體身份問題，把頂崗實習學生的身份定義為“學生+勞動者”，依法享受“單位職工”的各項權利。如前所述，目前我國勞動法工傷保險條例合同法以及頒布的各種“決定”“規(guī)定”均不能全面解決學生在頂崗實習過程中遇到的工傷待遇賠償問題。其根本原因在于實習學生的“學生身份”，而不是“單位職工”。如何將學生的“學生身份”在實習期間順利轉換為“勞動者”或“單位職工”成為解決

16、實習學生工傷待遇賠償問題以及構建大學生頂崗實習工傷待遇賠償制度的前提。 第二，推動建立學生實習強制保險制度。保險范圍應覆蓋實習活動的全過程，包括學生實習期間遭受意外事故及由于被保險人疏忽或過失導致的人身傷亡等。 第三，構建公益性專項基金。公益性專項基金救助范圍包含大學生頂崗實習風險、學生意外事故風險、學生醫(yī)療風險。該基金屬于實習專項基金，不得挪為他用。公益性基金的啟動，不僅減輕了國家和實習單位的經(jīng)濟負擔，同時還調動了企業(yè)接收學生實習的積極性，有利于我國職業(yè)教育的發(fā)展。（二）構建新型頂崗實習管理制度第一，建立校外實習基地，加強校企聯(lián)合辦學。學院應撥付專項基金，用于實習基地建設，高薪聘請校外專家負

17、責實習教學。作為校外實習基地的企業(yè) 單位應具備以下條件：（1）大中型國企或大型民營企業(yè);（2）具有較強社會責任感;（3）管理規(guī)范、信譽良好;（4）經(jīng)濟實力雄厚。第二，加強頂崗實習合同管理。各職業(yè)院校在學生外出頂崗實習前，一定要進行頂崗實習學前教育，與學生簽訂頂崗實習合同，力促學生自覺遵守與履行合同內容，確保頂崗實習工作制度化、規(guī)范化、合同化。（三）構建針對實習單位的稅收補貼制度大學生頂崗實習作為一種特殊的教育方式，理應得到國家的關注與支持。國家應當承擔或分擔該教育模式產(chǎn)生的各種費用，在鼓勵企業(yè)多接納大學生頂崗實習的同時，也應承諾對賠付頂崗實習工傷待遇的企業(yè)在稅收上給予一定的減免6。總之，構建頂崗實習學生法律風險防范機制，需建立與完善各項法律法規(guī)，使學生在維護自身合法權益時有法可依、有規(guī)可循，建立社會公益性專項基金，納入商業(yè)保險，確保風險發(fā)生后各項賠償落到實處;同時創(chuàng)新各種管理制度，統(tǒng)籌學校、實習單位和學生之間利益關系，確保我國職業(yè)教育事業(yè)持續(xù)健康發(fā)展。注釋：（1）國務院關于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定第十條之規(guī)定。（2）全國職業(yè)院校學生實習責任保險工作20_年度報告20_年11月14日發(fā)布。（3）參見勞動法配套法規(guī)匯編（十二），四川省勞動和社會保障廳編第582頁?！緟⒖嘉墨I】：p ：1簡祖平.芻議