沒有訂立擔(dān)保合同

1、沒有訂立擔(dān)保合同篇一：公司法定代表人超越權(quán)限對(duì)外訂立保證合同是否有效 公司法定代表人超越權(quán)限對(duì)外訂立保證合同是否有效？ 【案情介紹】2005年7月，商業(yè)銀行與工貿(mào)公司簽訂人民幣貸款合同， 貸款金額為400萬元人民幣。同時(shí)，該商業(yè)銀行與貿(mào)易開發(fā) 公司簽訂保證合同，約定：由該貿(mào)易開發(fā)公司對(duì)該筆貸 款提供連帶責(zé)任擔(dān)保，保證范圍包括400萬本金、利息、違約金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；保證合同由三方的法定代表人或法 定代表人授權(quán)的代理人簽字并加蓋單位公章并在主合同生 效時(shí)生效。合同生效后，商業(yè)銀行按約發(fā)放了貸款并履行了 相應(yīng)義務(wù)，而貸款到期后，工貿(mào)公司未按約歸還貸款，貿(mào)易 開發(fā)公司也沒有承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，故商業(yè)

2、銀行訴至法院， 請(qǐng)求判令工貿(mào)公司承擔(dān)違約責(zé)任， 歸還本金400萬和利息386 81569元，違約金53 86816元；貿(mào)易開發(fā)公司承擔(dān)連帶保證 責(zé)任。另查明：該保證合同中三方單位公章、貿(mào)易開發(fā)公 司法定代表人陳奧的簽名真實(shí)，但是貿(mào)易開發(fā)公司股東之間 有內(nèi)部協(xié)議，對(duì)外訂立擔(dān)保合同須經(jīng)全體股東的同意，陳奧 不得私自對(duì)外訂立擔(dān)保合同，否則由陳奧個(gè)人承擔(dān)責(zé)任?！緺?zhēng)議觀點(diǎn)】在本案的審理過程中，關(guān)于保證合同是否有效存在兩種不同觀點(diǎn):一種觀點(diǎn)認(rèn)為：保證合同無效，因?yàn)樵摵贤行У那?提為雙方的意思表示真實(shí)，由于貿(mào)易開發(fā)公司法定代表人陳 奧對(duì)外簽訂保證合同的行為超越了公司法人授權(quán)，該法人意 思表示存在瑕疵，因此

3、應(yīng)當(dāng)認(rèn)定保證合同無效，另外， 公司內(nèi)部協(xié)議也有約定，應(yīng)由超越權(quán)限的陳奧個(gè)人承擔(dān)責(zé) 任。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：保證合同有效，因?yàn)楣潞头ǘù?表人簽名是公司法人對(duì)外承諾的標(biāo)志，只要該合同中的公章 和法定代表人簽名是真實(shí)的，即可認(rèn)定為該企業(yè)法人的意思 表示真實(shí)有效；盡管貿(mào)易開發(fā)公司有內(nèi)部協(xié)議，但是商業(yè)銀 行有理由相信陳奧有權(quán)簽訂保證合同，一方面商業(yè)銀行沒有 義務(wù)去知曉貿(mào)易開發(fā)公司內(nèi)部協(xié)議，另一方面，商業(yè)銀行在 無法知曉其內(nèi)部協(xié)議的情形下，也沒有義務(wù)去遵守該協(xié)議， 所以該協(xié)議不能對(duì)商業(yè)銀行產(chǎn)生約束力。因此，保證合同有效。【評(píng)析】本案是關(guān)于法人或者其他組織提供保證時(shí)，代表人行為 效力方面的問題，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在

4、于保證合同中，法人公章和 代表人簽名真實(shí)，但法定代表人超越了權(quán)限簽訂保證合同 時(shí)，保證合同效力的問題。能作為保證人的法人，必須為商法人。商法人是指基于盈利性營(yíng)業(yè)目的而設(shè)立，具有特定的商事能力，依照商事法 律獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，并以其經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任 的社團(tuán)組織。由于法人是擬制的法律主體，其本身并不能自 然進(jìn)行民商事活動(dòng)，包括擔(dān)?；顒?dòng)，必須通過其意思表示機(jī) 關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)完成，具體而言就是其代表人完成。所以，法 人進(jìn)行民事行為時(shí)就存在法定代表人行為是否能代表法人 真實(shí)意思的問題，進(jìn)一步也就引起了在法定代表人行為與法 人意思表示不一致的情形下，合同的效力的問題。其他組織 指的是擔(dān)保法解釋第1

5、5條規(guī)定的主體，也存在其負(fù)責(zé)人行為能否代表其他 組織意志的問題，在問題發(fā)生和法律規(guī)定處理規(guī)則上，與法 定代表人超越職權(quán)訂立合同對(duì)法人的約束力情形是一致的。由于擔(dān)保合同是一種特殊的合同，本質(zhì)上仍然是合同，在由現(xiàn)法定代表人行為與法人意思表示不一致的情形，合同法與擔(dān)保法解釋的規(guī)定是一致的（ 擔(dān)保法中沒 有關(guān)于此種情況的規(guī)定）。如合同法第50條規(guī)定：法人 或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同， 除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。”擔(dān)保法解釋第11條規(guī)定：法人或者其他組織的 法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對(duì)人知 道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外， 該代

6、表行為有效。”可知， 對(duì)于法定代表人超越權(quán)限簽訂的合同是否有效，是以相對(duì)人是否有理由相信為標(biāo)準(zhǔn)并以豉勵(lì)合同有效，貿(mào)易進(jìn)行為原則。一般而言，只 要相對(duì)人對(duì)于法定代表人超越權(quán)限訂立合同沒有過錯(cuò)或者 重大過失，只要具有理由相信法定代表人有權(quán)限訂立合同， 換句話說就是有理由相信法定代表人訂立合同的行為是其 所代表的法人的真實(shí)意思表示，則合同有效，對(duì)于雙方當(dāng)事 人有約束力。在實(shí)踐中，法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂 立擔(dān)保合同有兩種情況：一是法定代表人、負(fù)責(zé)人確實(shí)沒有 訂立擔(dān)保合同的權(quán)利，法人、經(jīng)濟(jì)組織在內(nèi)部權(quán)限劃分上， 對(duì)法定代表人、負(fù)責(zé)人的權(quán)限限制的比較清楚。二是法人、 經(jīng)濟(jì)組織對(duì)法定代表人、負(fù)責(zé)人的權(quán)

7、限沒有清晰的劃分，對(duì) 法定代表人、負(fù)責(zé)人是否可以對(duì)外提供擔(dān)保，訂立擔(dān)保合同 無可以查找的明確限制的。相應(yīng)的，一般情況下，只要具有 下列情形就可以認(rèn)定，法人和其他組織應(yīng)當(dāng)對(duì)法定代表人或 負(fù)責(zé)人訂立的合同承擔(dān)責(zé)任：（1）該條中合同訂立者具有法 定代表人或負(fù)責(zé)人的身份；（2）法定代表人或者負(fù)責(zé)人超越 法人或其他組織的授權(quán)訂立了合同；（3）相對(duì)人對(duì)法定代表人或者負(fù)責(zé)人超越權(quán)限的狀態(tài)處于不知。另外，在實(shí)踐中也會(huì)由現(xiàn)法人或其他組織的公章真實(shí)， 但是法定代表人或者負(fù)責(zé)人簽名系偽造的情形。在此種情況 下，我們認(rèn)為，只要相對(duì)人對(duì)于該偽造的簽名沒有過錯(cuò)或者 重大過失且有理由相信合同簽訂人有代表權(quán)，則不論是法定代表

8、人或者負(fù)責(zé)人超越職權(quán)，也不論被代表法人或者其他組 織是否有內(nèi)部約定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。具體到本案，商業(yè)銀行與貿(mào)易開發(fā)公司簽訂的保證合 同主體合格、內(nèi)容合法，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效。合同中貿(mào)易開 發(fā)公司的公章、陳某簽名真實(shí)且陳某為貿(mào)易開發(fā)公司營(yíng)業(yè)執(zhí) 照中注明的法定代表人，商業(yè)銀行完全有理由相信陳某具有 對(duì)外簽訂合同的代表權(quán)，因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該代表行為有效。盡 管貿(mào)易開發(fā)公司股東之間有內(nèi)部協(xié)議，但是商業(yè)銀行無從得 知，因而該協(xié)議對(duì)商業(yè)銀行沒有約束力。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該 擔(dān)保合同有效，貿(mào)易開發(fā)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同義務(wù)，按照 合同約定承擔(dān)連帶保證責(zé)任。貿(mào)易開發(fā)公司在承擔(dān)連帶保證 責(zé)任后，可依內(nèi)部協(xié)議向陳某主張賠償。篇

9、二：無書面擔(dān)保合同和空白保證的區(qū)別無書面合同擔(dān)保和空白保證的區(qū)別？核心提示：雖然大多數(shù)保證都以書面合同形式來進(jìn)行，但 在實(shí)踐中，也有不少保證是經(jīng)由擔(dān)保人單方面承諾擔(dān)保的行 為來設(shè)定的：無書面合同擔(dān)保雖然大多數(shù)保證都以書面合同形式來進(jìn)行，但在實(shí)踐中， 也有不少保證是經(jīng)由擔(dān)保人單方面承諾擔(dān)保的行為來設(shè)定的：1擔(dān)保函。又稱擔(dān)保書、保函，是擔(dān)保人向特定對(duì)象由 具的保證承擔(dān)某種義務(wù)的書面文件。實(shí)踐中，擔(dān)保函使用得 非常普遍，內(nèi)容也多種多樣：有債務(wù)人或第三人向債權(quán)人由 具保證進(jìn)行某種行為的、有保證人向特定對(duì)象承諾如某種事 情或后果發(fā)生，保證人承擔(dān)全部或某種責(zé)任的、有保證人向 行為人承諾絕不因行為人進(jìn)行某種

10、行為而追究行為人責(zé)任 的等等。2備用信用證。備用信用證是擔(dān)保人應(yīng)借款方要 求向貸款方開由的付款憑證。當(dāng)貸款方向擔(dān)保人生示該證和 借款方違約證明時(shí)，擔(dān)保人須按該證規(guī)定的款項(xiàng)支付。備用信用證實(shí)際上是擔(dān)保人以自身的信用向貸款人承諾對(duì)借款人履行債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。3 意愿書。意愿書通常是政府或母公司分別為政府下屬機(jī)構(gòu)的借款或子公司的借款而向 貸款方由具的表示愿幫助借款方還款的書面文件，多在國(guó)際 信貸中使用。意愿書的明顯特征是其條款一般都不具有法律 約束力而只有道義上的約束力。違反意愿書雖不引起法律責(zé) 任，但對(duì) 擔(dān)保人”以后的業(yè)務(wù)無疑會(huì)有所影響，故資信良好 的擔(dān)保人”一般都不會(huì)違背自己在意愿書上的諾言。4 商

11、業(yè)流通票據(jù)上的簽字。擔(dān)保人在商業(yè)流通票據(jù)上簽 字，構(gòu)成票據(jù)保證。票據(jù)保證反映在匯票、支票或其粘單上。需指由的是，無書面合同擔(dān)保與口頭保證并不等同。無 書面合同擔(dān)保僅指沒有采取合同書的形式所作的其他書面擔(dān)保。空白保證空白保證是指保證人在空白證書上署名或蓋章，交付于將來 要負(fù)擔(dān)債務(wù)的人，授予其在確定債權(quán)人后記載債權(quán)人姓名或一并記載債權(quán)數(shù)額在其 證書的權(quán)限。理解空白保證時(shí)應(yīng)注意以下幾個(gè)方面：1保證人將保證合同相對(duì)人或保證債額的決定權(quán)委托 給債務(wù)人時(shí)，可認(rèn)為有代理權(quán)的授予。2 保證人對(duì)主債務(wù)人授予訂立保證合同的代理權(quán)時(shí)，主 債務(wù)人有向債權(quán)人發(fā)生要約及受領(lǐng)債權(quán)人承諾意思的權(quán)限。3 保證人對(duì)主債務(wù)人授予訂

12、立保證合同的代理權(quán)后，此 時(shí)不問有無空白的填載，保證人的代理人與債權(quán)人訂立保證 合同的意思一致時(shí)，即成立保證債務(wù)。如果保證人只授予主 債務(wù)人應(yīng)與特定債權(quán)人或應(yīng)在一定數(shù)額的限度內(nèi)訂立保證 合同的代理權(quán)，而主債務(wù)人卻將其他債權(quán)人的姓名或?qū)⑾薅?以外的保證額記入證書，訂立保證合同時(shí)，除表見代理的情形外，保證合同無效。4 保證人自己決定保證合同的相對(duì)人及保證數(shù)額，而交 付空白證書于債務(wù)人時(shí)，主債務(wù)人不是代理人。此時(shí)不管在 空白證書上有無債權(quán)人姓名或債權(quán)額的記載，債務(wù)人傳達(dá)保 證人的要約，相對(duì)人承諾時(shí)，即發(fā)生保證債務(wù)。如果債務(wù)人 將保證人的意思錯(cuò)誤展示，如保證人要以甲為債權(quán)人而債務(wù) 人卻將乙的姓名記入證

13、書， 或保證人只想保證 1萬元的債務(wù), 而債務(wù)人卻將2萬元債務(wù)記入證書，并將證書交付于債權(quán)人。 此時(shí)保證人可以依法撤銷該保證。篇三：簽訂擔(dān)保合同時(shí)應(yīng)該注意什么簽訂擔(dān)保合同時(shí)應(yīng)該注意什么擔(dān)保合同是指在債權(quán)人、債務(wù)人和第三人之間形成的，當(dāng) 債務(wù)人不履行或無法履行債務(wù)時(shí)，能夠保證債權(quán)人債權(quán)得以 實(shí)現(xiàn)的協(xié)議。那么在簽訂擔(dān)保合同時(shí)應(yīng)該要注意些什么呢？ 請(qǐng)閱讀下面的文章進(jìn)行詳細(xì)了解。一、簽訂擔(dān)保合同要注意什么1、不要行政命令擔(dān)保。這種擔(dān)保違背自愿原則，在是否 設(shè)立擔(dān)保、采用何種形式擔(dān)保、擔(dān)保多大范圍的債務(wù)這些問 題上不是由當(dāng)事人商定，而是在領(lǐng)導(dǎo)干部用行政命令或由面 干預(yù)的情況下設(shè)定的，容易產(chǎn)生糾紛。2、不

14、要人情擔(dān)保。在訂立擔(dān)保合同時(shí)，擔(dān)保人礙于情面，對(duì)被擔(dān)保人缺乏應(yīng)有的資信調(diào)查，盲目簽訂擔(dān)保合同；3、不要賄賂擔(dān)保。這種擔(dān)保往往通過賄賂錢財(cái)或禮物來 達(dá)到設(shè)立擔(dān)保合同的目的，如李?yuàn)W在奧地辦了一個(gè)建材廠，急需流動(dòng)資金。李莫找到奧局領(lǐng)導(dǎo)：我們廠急需 10萬元資金，貸款機(jī)構(gòu)方面的工作我已經(jīng)做好了，就缺擔(dān)保人，事 成后再給你1萬元?！痹擃I(lǐng)導(dǎo)便以該局名義予以擔(dān)保， 后李莫 的建材廠因產(chǎn)品質(zhì)量問題關(guān)門停產(chǎn)，李莫逃之夭夭，該局因 此遭受損失，該領(lǐng)導(dǎo)也受到查處。二、擔(dān)保合同應(yīng)包含哪些內(nèi)容在人的擔(dān)保即保證中，擔(dān)保權(quán)是一種債權(quán)性的請(qǐng)求權(quán)，屬 債權(quán)范圍；而在物的擔(dān)保中，則是一種物權(quán)性的優(yōu)先受償權(quán)， 故也稱為擔(dān)保物權(quán)，兩者間的效力相差較大。與此相對(duì)應(yīng)， 擔(dān)保義務(wù)人的義務(wù)在人的擔(dān)保中，實(shí)為一種債務(wù)，而于物的 擔(dān)保中則是一種物權(quán)負(fù)擔(dān)。1、保證合同內(nèi)容：被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額 ；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；保證 的方式；保證擔(dān)保的范圍；保證的期間；雙方認(rèn)為需要約定的其 他事項(xiàng)；保證合同不完全具備前款規(guī)定內(nèi)容的，可以補(bǔ)正。2、抵押合同內(nèi)容：被擔(dān)保的主債權(quán)種類、數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；抵押 物的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況、所在地