2014電大國際經(jīng)濟法案例分析..

1、國際經(jīng)濟法案例分析案例 1 1甲國和乙國都是聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約的締約國。甲國A 公司與乙國 B 公司簽訂了從 B 公司進口 100 噸白糖的合同。合同選用了（2000 年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則）的 FOB 術(shù)語，并約定付款方式為托收。此后，A 公司與承運人 C 公司簽訂了海上貨物運輸合同（運輸合同受海牙規(guī)則的約束），并向 D 保險公司投保了平安險。承運人的“希望”號輪按時抵達乙國裝貨，B 公司提供了符合合同要求的貨物。在“希望”號輪駛向甲國目的港的途中，因遇臺風(fēng)使部分白糖受損。B 公司委托銀行向 A 公司收取款項，A 公司卻以貨物已經(jīng)發(fā)生損失為由拒絕付款。請回答下列問題：（1）本案中的保

2、險公司是否應(yīng)對該批白糖的損失進行賠償？為什么？（2）本案中的承運人是否應(yīng)對該批白糖的損失進行賠償？為什么？（3） 本案白糖損失的風(fēng)險在哪一方當(dāng)事人？答：（1）本案中的保險公司不應(yīng)賠償。因為本案 A 公司投保的是平安險，本案貨損是因為臺風(fēng)引起，臺風(fēng)屬于自然災(zāi)害，本案臺風(fēng)引起的是貨物的部分損失，而不是全損，平安險不包括自然災(zāi)害造成的部分損失，因此保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任，如果貨主希望得到此種情況下的賠償，應(yīng)當(dāng)投保水漬險，因為水漬險對自然災(zāi)害引起的部分損失是賠償?shù)?。?）承運人也不賠。因為本案貨損是由于天災(zāi)引起的，依海牙規(guī)則的規(guī)定，承運人對于 因此而引起的貨物損失是可以免責(zé)的。（3）由于本案選用了 F

3、OB 術(shù)語，貨物的風(fēng)險是在裝貨港船舷轉(zhuǎn)移的，因此途中的風(fēng)險是由買方承擔(dān)的，即風(fēng)險由 A 公司承擔(dān)。案例 2 2 美國 A 公司與我國 B 公司簽訂了購買一批月餅的合同，交貨期為當(dāng)年中秋前一星期，以便賣給在美國的華人過中秋節(jié)之用，但是，由于我國當(dāng)年中秋節(jié)月餅市場火爆，B 公司貨源緊張，中秋節(jié)已過了一個星期還未交貨。而美國的實際情況是由于中秋節(jié)已過，月餅難以銷售。A 公司于是通知 B 公司宣告合同無效。 問：（1）A 公司宣告無效是否有法律依據(jù)？（2） A、B 兩公司約定在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁，哪一方敗訴？如果敗訴方不履行仲裁裁決，另一方當(dāng)事人應(yīng)該怎樣做？答：（1）A 公司宣告合同無效的

4、依據(jù)是 B 公司的行為構(gòu)成根本違約。 B 公司延遲交貨，就是違約行為。而且由于中秋月餅是在特定時間銷售的物品，B 公司延遲交貨，A 公司賣出月餅就很困難，由此會蒙受損失，以至于實際上剝奪了A 公司根據(jù)合同所期待得到的利益，即 B 公司的延遲交貨構(gòu)成根本違反合同。 B 公司根本違反合同，A 公司應(yīng)有權(quán)宣告合同無效，可向 B 公司主張損害賠償。（2）由于 B 公司根本違反 合同，B 公司會敗訴。B 公司不履行仲裁裁決， A 公司可以根據(jù)法律的規(guī)定，向中國法院申請執(zhí)行。案例 3 3 甲國 A 公司（買方）與乙國 B 公司（賣方）簽訂一進口水果合同，價格條件為CFR，裝運港 的檢驗證書作為議付貨款的依

5、據(jù)，但約定買方在目的港有復(fù)驗權(quán)。貨物在裝運港檢驗合格后交由C 公司運輸。由于乙國當(dāng)時發(fā)生疫情，船舶到達甲國目的港外時，甲國有關(guān)當(dāng)局對船舶進行了熏蒸消毒，該工作進行了數(shù)天。之后，A 公司在目的港復(fù)驗時發(fā)現(xiàn)該批水果已全部腐爛。請問：（1）依據(jù)海牙規(guī)則，承運人 C 公司是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？在 CFR 條件下，應(yīng)該由賣方還是買方簽訂保險合同？（3）在 CFR 條件下，應(yīng)該由賣方還是買方支付保險費？答：（1）依據(jù)海牙規(guī)則，承運人不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因為其享有因檢疫限制免責(zé)的權(quán)利。（2）在 CFR 條件下，應(yīng)該由買方簽訂保險合同。（3）在 CFR 條件下，應(yīng)該由買方支付保險費。案例 4 4 A 國一

6、公司向 B 國一公司出口泰國香米，并簽訂了FOB 合同。A 國公司在裝船前向檢驗機構(gòu)申請檢驗，檢驗結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。A 國公司在裝船后及時向 B 國公司發(fā)出裝船通知，但在海上航行中由于海浪過大，大米被海水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到達目的港后，B 國公司要求 A 國公司賠償差價損失。問：A 國公司是否應(yīng)該對上述損失負(fù)責(zé)？如果本合同以CIF 術(shù)語或 CFR 術(shù)語成交，大米被海水浸泡的風(fēng)險損失又分別由誰承擔(dān)？答案要點：賣方不應(yīng)對貨物在運輸過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。該風(fēng)險應(yīng)該由買方承擔(dān)。分）根據(jù)Inconterms2000 的規(guī)定，在 FOB 術(shù)語中，賣方只承擔(dān)貨物越過船舷之前的風(fēng)險，貨物越過

7、船舷之后的風(fēng)險由買方承擔(dān)，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。如以CIF 或 CFR 術(shù)語成交，賣方也同樣不對貨物在運輸過程中遭受的風(fēng)險損失負(fù)責(zé)。根據(jù)Inconterms2000 的規(guī)定，在 CIF 或 CFR 術(shù)語中，賣方也只承擔(dān)貨物越過船舷之前的風(fēng)險，貨物越過船舷之后的風(fēng)險也由買方承擔(dān)，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。案例 5 5托運人馬克辛靴鞋公司出口一批貨物，由承運人加拿大政府商業(yè)海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人向托運人簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用海牙規(guī)則的條款。但船在開航前發(fā)生火災(zāi)，致使貨物受到損害，經(jīng)調(diào)查，火災(zāi)的起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道加溫時疏忽所致。

8、托運人對未能交貨答案要點：承運人應(yīng)賠償（5 分），因未做到在開航前和開航時使船舶適航（5 分）。造成的損失要求承運人賠償。案例 6 6 中國 A 公司與意大利 B 公司簽訂了一份由 A 向 B 出售 100 桶鹽漬蘑菇的合同，分兩批交貨，總價金10 萬美元，價格條件為 CIF 熱那亞。合同規(guī)定：索賠期為到貨后一個星期，合同成立后買方應(yīng)在一個月內(nèi)交付1 萬美元定金，賣方發(fā)貨后，定金作為貨款；賣方不交貨應(yīng)雙倍返還定金。第一批貨物50 桶，賣方按期裝運了貨物，但是，貨物延期一個星期到港，買方收到賣方寄來的清潔提單提貨，經(jīng)買方自己檢驗發(fā)現(xiàn)，50 桶貨物有 5 桶缺重共 80 公斤（每桶應(yīng)為 50 公斤

9、）。第二批貨物到港后，經(jīng)詳細開箱檢驗發(fā)現(xiàn)因鹽度不夠每桶蘑菇都有腐 爛變質(zhì)現(xiàn)象，買方出具了由檢驗機構(gòu)簽發(fā)的商檢證明。雙方因索賠不成請求仲裁，買方要求賣方：1、賠償?shù)谝慌浳锒讨氐膿p失 1000 美元；2、賠償?shù)谝慌浳镆蜓舆t到港的罰金500 美元；3、第二批貨物退回，賠償買方因此遭受的利潤損失2000 美元，同時應(yīng)雙倍返還這批貨物定金 20000 美元。問：該案如何處理？答題要點：1、第一批貨物賣方按時裝運，并取得清潔提單，應(yīng)初步認(rèn)定賣方已履行合同，買方收到貨物后，由自身對貨物進行檢驗，而不是由獨立檢驗機構(gòu)參與檢驗，其貨物短量主張和索賠要求不應(yīng)支持。2、賣方按時裝運貨物，貨物延遲到港的原因不在賣

10、方，根據(jù) CIF 條件，貨物風(fēng)險自越過船舷時轉(zhuǎn)移賣方，因延遲到港的罰金主張，不應(yīng)予以支持。3、第二批貨物已經(jīng)喪失任何使用價值，賣方構(gòu)成根本違約。應(yīng)該支持賣方退回，解除這一部分合同，賠償利潤損失的主張。4、買方要求雙倍返還違約金的要求不予支持，因為合同規(guī)定，只有在賣方不交貨時才這樣做，賣方是交貨不符，不是不交貨。案例 7 7中國銀行決定對境內(nèi)一重大中外合資經(jīng)營項目提供一筆巨額商業(yè)貸款，在簽訂協(xié)議前，銀行人員向某律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債務(wù)人如期償還債務(wù)進行咨詢。你作為律師，如何回答？答題要點：1、應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2、規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)

11、狀況良好和真實，其貸款項目經(jīng)過合法批準(zhǔn)授權(quán)。3、應(yīng)規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平等地位。4、違約及救濟條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟辦法。案例 8 8 中國 A 公司與韓國 B 公司成立一家生產(chǎn)醫(yī)用電器的合資經(jīng)營企業(yè)，由韓方X 任董事長。中方以土地廠房及原有設(shè)備作為投資，韓方投資 5 萬美元。共同經(jīng)營 5 年后，由于經(jīng)濟效益不好，韓方董事長未經(jīng)中方同意，通過訂立合同將企業(yè)承包給一韓國人經(jīng)營，并聲稱每年給中方一定金額的承包費。以后3 年，沒有給中方任何分配利潤。因承包費未能兌現(xiàn)，中方起訴。問：該案如何處理？答題要點：1

12、、中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)由雙方共同經(jīng)營，韓方董事長單方面將企業(yè)承包給個人經(jīng)營的合同違反法律，應(yīng)為無效合同，應(yīng)解除承 包合同，恢復(fù)共同經(jīng)營。2、中外合資經(jīng)營企業(yè)應(yīng)按投資比例分配利潤、承擔(dān)風(fēng)險，韓方不僅將企業(yè)承包給他人，而且是中方長期不能獲得 利潤，也違反了中外合資經(jīng)營企業(yè)法。在查清企業(yè)最后盈余的基礎(chǔ)上，補償中方合營者的損失。案例 9 9 有一份 CIF 合同規(guī)定：在貨物到達目的港時憑裝運單據(jù)支付現(xiàn)金。合同訂立后一個月，貨物出運，但由于運輸途中遇險不能到 達目的港。當(dāng)賣方持提單等裝運單據(jù)要求買方付款時，買方以貨物不能到達目的港為由拒絕接受單據(jù)和付款。但賣方認(rèn)為他已經(jīng)按照合同規(guī) 定的條件投保，買方應(yīng)該接

13、受符合合同規(guī)定的單據(jù)并支付貨款。問：買方是否有權(quán)拒絕支付貨款？答案要點：買方無權(quán)拒絕支付貨款。賣方的主張合理。（5 分）根據(jù) Inconterms2000 的規(guī)定，在 CIF 術(shù)語中，貨物越過船舷之后的風(fēng)險由買方承擔(dān)，除非賣方違反合同規(guī)定的義務(wù)。本案中，賣方并無違約之事實，并按照合同規(guī)定提交裝運單據(jù)，買方應(yīng)該向賣方付款。（5 分）同時，根據(jù) Inconterms2000 的規(guī)定，在 CIF 術(shù)語中，賣方負(fù)責(zé)辦理海上貨物運輸保險，因此，保險單轉(zhuǎn)讓給買方后，買方可以根據(jù)保險單向 保險公司索賠。案例 10102006 年 4 月，中國鼎天有限責(zé)任公司與德國貝佛里奇有限責(zé)任公司簽訂了冷軋卷板進口合同。

14、合同約定：貝佛里奇有限責(zé)任公司在 2006 年 6 月底交貨。付款方式為信用證。合同簽訂后，鼎天有限責(zé)任公司按期開來了信用證。但直到2006 年 6 月 30 日，鼎天有限責(zé)任公司仍未收到貝佛里奇有限責(zé)任公司任何關(guān)于貨物已經(jīng)裝船或延期交貨的通知。7 月 3 日，貝佛里奇有限責(zé)任公司向鼎天有限責(zé)任公司發(fā)來傳真，稱原定貨輪因故延至 7 月 15 日才能起航，無法保證按期交貨，要求鼎天有限責(zé)任公司將信用證裝船延至7 月 15 日，有效期延至 7月 31 日，并要求鼎天有限責(zé)任公司于 7 月 4 日回復(fù)傳真。鼎天有限責(zé)任公司按期回復(fù)，告知貝佛里奇有限責(zé)任公司修改信用證的條件是價 格下調(diào) 10%，否則將

15、宣告撤消合同。但貝佛里奇有限責(zé)任公司沒有同意，仍然要求鼎天有限責(zé)任公司延長信用證有效期，否則將貨物另售他人。鼎天有限責(zé)任公司于 7 月 5 日正式函告貝佛里奇有限責(zé)任公司終止合同并提出索賠。問：1 鼎天有限責(zé)任公司最后的處理方法是否合理，為什么？ 2 如果鼎天有限責(zé)任公司的主張成立，如何賠償鼎天有限責(zé)任公司？答：1 鼎天有限責(zé)任公司最后的處理方法合理。貝佛里奇有限責(zé)任公司未能在規(guī)定時間內(nèi)交付已構(gòu)成了違約，之后雙方對合同的變更（鼎天有限責(zé)任公司同意延期交付，但價格要求下調(diào)10%）也未達成一致意見，在原合同仍然有效的情況下，貝佛里奇有限責(zé)任公司聲明其不再履行交貨義務(wù)，已構(gòu)成了根本違反合同，所以鼎天

16、有限責(zé)任公司有權(quán)解除合同。此外，鼎天有限責(zé)任公司要求賠償?shù)臋?quán)利也不因其行使解除合同等救濟方法而喪失。2 應(yīng)賠償鼎天有限責(zé)任公司因貝佛里奇有限責(zé)任公司違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的各種損失，但這種賠償不得超過對方在訂約時預(yù)料或理 應(yīng)預(yù)料到的可能損失。案例 1111印度國尤素福股份有限公司向德國麥克萊倫有限責(zé)任公司出口羊絨披肩，并簽訂了 CIF 合同。尤素福股份有限公司在裝船前向檢驗機構(gòu)申請檢驗，檢驗結(jié)果是貨物符合合同的質(zhì)量要求。尤素福股份有限公司在裝船后及時向麥克萊倫有限責(zé)任公司發(fā)出裝船通知，但在海上航行中由于貨物被雨水浸泡，質(zhì)量降低。貨物到達目的港后，麥克萊倫有限責(zé)任公司要求尤素福股份有限公司賠償

17、差價損失。問：1.尤素福股份有限公司是否應(yīng)該對上述損失負(fù)責(zé)？2 貨物被海水浸泡的風(fēng)險損失又分別由誰承擔(dān)？答：1 尤素福股份有限公司不應(yīng)對上述損失負(fù)責(zé)。根據(jù) Incoterms 2000，在 CIF 術(shù)語下，貨物風(fēng)險自裝運港越過船舷以后，轉(zhuǎn)由買方承 擔(dān)，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。尤素福股份有限公司已提交了符合合同規(guī)定的貨物，并及時發(fā)出裝船通知，已履行了合同義務(wù)。貨物越過船舷后，其風(fēng)險費用均由德國公司承擔(dān)，因此上述損失尤素福公司不應(yīng)負(fù)責(zé)。2由上所述，風(fēng)險由麥克萊倫有限責(zé)任公司承擔(dān)。如果尤素福股份有限公司為該批貨物投保了水漬險或一切險，麥克萊倫有限責(zé)任公司可以根據(jù)保險單向保險公司索賠。案例

18、 1212 東藝有限責(zé)任公司向金蘋果國際有限公司發(fā)盤“橡膠500 公噸，每噸 545 美元 CFR 中國口岸，8 月裝運，即期信用證支付，限20 日復(fù)到有效?！苯鹛O果國際有限公司當(dāng)即回電“價格減 10%，中國國際經(jīng)濟貿(mào)易委員會仲裁，其他條件接受。 ”東藝有限責(zé)任公司沒有答 復(fù)。 問：合同是否成立？為什么？答：合同不成立。1 東藝有限責(zé)任公司的發(fā)盤是實盤，即發(fā)出的是一項有效的要約。2 金蘋果國際有限公司的回復(fù)要求“價格減10% ”，是對東藝有限責(zé)任公司要約的實質(zhì)變更，不構(gòu)成承諾，應(yīng)視為一項反要約。案例 1313阮氏兄弟出售一級大米 1200 噸，按 FOB 條件成交，裝船時貨物經(jīng)公證人檢驗，符合

19、合同規(guī)定的品質(zhì)條件。賣方在裝船后及時發(fā)出裝船通知。但運輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響。當(dāng)貨物到達目的港后，只能按三級大米的價格出售，因而買方要求賣方賠償差價損失。問：賣方是否應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé)，為什么？答：賣方阮氏兄弟不應(yīng)對該項損失負(fù)責(zé)。根據(jù)Incoterms 2000，在 FOB 術(shù)語下，賣方承擔(dān)貨物在裝運港越過船舷以前的風(fēng)險和費用，買方承擔(dān)貨物在裝運港越過船舷以后的風(fēng)險和費用，除非賣方在交貨時貨物不符合合同要求。本案中，賣方提交了符合合同規(guī)定的貨物并及時發(fā)出裝船通知，已履行了合同義務(wù)，風(fēng)險已轉(zhuǎn)由買方承擔(dān)，因此賣方對損失不負(fù)責(zé)任。案例 1414托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司出口

20、一批貨物，由承運人加拿大政府商業(yè)海運公司班輪運輸。貨物裝船后，承運人加拿大政府商業(yè)海運公司向托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用海牙規(guī)則的條款。但船在開航前柴油發(fā)動機發(fā)生爆炸，致使輪船不能按時起航，貨物也受到損害。經(jīng)調(diào)查，起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對柴油發(fā)動機試車時疏忽所致。問：托運人皮爾遜啤酒有限責(zé)任公司可否對未能交貨造成的損失要求承運人加拿大政府商業(yè)海運公司賠償？答：承運人加拿大政府商業(yè)海運公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任。根據(jù)海牙規(guī)則的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責(zé)使船舶適航。在本案中，1 事故的發(fā)生是在開航前；2 承運人沒有盡到恪盡職責(zé)，因為其雇傭人員有

21、疏忽的過錯；3 由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免責(zé)事項中的管理船舶過失來免 除自己的責(zé)任。案例 1515托運人布里奇斯糧食公司出口一批棉花，由承運人墨西哥政府商業(yè)海運公司班輪運輸。棉花裝船后，承運人向托運人簽發(fā)了海運提單，提單背面訂有適用海牙規(guī)則的條款。但船在開航前油管發(fā)生泄漏，致使棉花受到損害，經(jīng)調(diào)查，油管發(fā)生泄漏的起因是由于經(jīng)船長授權(quán)的雇傭人員在對排水管道修理時疏忽所致。托運人對未能交貨造成的損失要求承運人賠償。問：承運人是否應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么？答：承運人墨西哥政府商業(yè)海運公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損失賠償責(zé)任

22、。根據(jù)海牙規(guī)則的規(guī)定，承運人必須在開航前和開航時恪盡職責(zé)使船舶適航。在本案中，1 事故的發(fā)生是在開航前；2 承運人沒有盡到恪盡職責(zé)，因為其雇傭人員有疏忽的過錯；3.由于上述原因使船舶不適航，延誤了船期，并給貨物造成了損害。因此，本案屬承運人在開航前未恪盡職責(zé)使船舶適航的情形，不能引用免責(zé)事項中的管理船舶過失來免除 自己的責(zé)任。案例 1616甲公司是一家英國公司，乙公司是一家設(shè)在上海的中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲乙簽訂了一份國際貨物買賣合同，合同中規(guī)定乙公司是信用證付款。乙公司付款后，憑提單卻沒有提到貨物。經(jīng)查是因甲提交給銀行的提單中，在收貨人一欄中填寫出了不符合提單填寫要求的 問題。 問：請你判斷收貨

23、人一欄的填寫錯誤可能是如下哪種情況？是甲公司名稱？是乙公司名稱？還是憑甲公司指示？或者是憑乙公司指 示？答：可能填寫了甲公司的名稱。因為這屬于記名提單，也稱不可轉(zhuǎn)讓提單，即提明特定人收貨，不可轉(zhuǎn)讓。因此，在提單收貨人一欄中如果填寫了甲公司提貨，買主乙公司就無法提取貨物。至于其他情形，買主乙公司均可提到貨物，直接填寫乙公司是收貨人或憑乙公司指示毫無疑問，填寫憑甲公司指示，甲只需背書轉(zhuǎn)讓給乙公司，乙就可提取貨物，因為這屬指示提單，可背書轉(zhuǎn)讓。案例 1717太子號于 1990 年 3 月 1 日在漢堡港交付承租人使用，1991 年 3 月 5 日在中國上海港還給船舶所有人。租用時間超過了租船合同規(guī)定

24、的 10 個月租用期。由于市場租金率上漲，船舶所有人要求承租人按本應(yīng)還船時的市場租金率支付超期租船期間的租金。問：根據(jù)我國海商法的規(guī)定，此案中，超期還船租金應(yīng)按什么計算？是按 1991 年 1 月 1 日租用期屆滿時的市場租金率計算？是按 1990 年 12 月 15 日, 該輪上個航次結(jié)束時的市場租金率計算？還是按合同規(guī)定的租金率計算？或者是按1991 年 3 月 5 日還船時的市場租金率計算？答：本案屬于定期租船合同。根據(jù)我國海商法第 143 條規(guī)定，“經(jīng)合理計算，完成最后航次的日期約為合同約定的還船日期，但可能超過合同約定的還船日期的，承租人有權(quán)超期用船以完成該航次。超期期間，承租人應(yīng)當(dāng)

25、按照合同約定的租金率支付租金，市場的租金率高于合同約定的租金率的，承租人應(yīng)當(dāng)按照市場租金率支付租金?！币虼吮景钢校凶馊顺谟么瑧?yīng)當(dāng)賠償船舶所有人的損失，超期還船期間的租金率應(yīng)當(dāng)按 1991 年 1 月 1 日租用期屆滿時的市場租金率計算。案例 1818我國萬利嘉企業(yè)有限責(zé)任公司，從加拿大進口一批新聞紙，300 箱，海運。在運輸途中，由于船內(nèi)油管破裂部分燃油漏出，污染新聞紙。2004 年 7 月 18 日青島港卸貨，發(fā)現(xiàn)損失 100 箱。貨物投保了水漬險。2006 年 9 月 25 日請求保險公司賠償。保險公司拒絕賠償。問：是否合理？為什么？答：保險公司拒絕賠償有理：1 平安險承保被保險貨物由

26、于：（1）惡劣氣候、雷電、海嘯、地震、洪水等自然災(zāi)害造成的整批貨物的全損；（2）運輸工具擱淺觸礁、沉沒、互撞以及失火、爆炸等意外事故造成的貨物全部或部分損失；（3）運輸工具在發(fā)生上述意外事故前后又在海上遭受惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失；（4）裝卸時，一件或數(shù)件貨物落海造成的全部或部分損失；（5）被保險人為搶救貨物支出的合理費用等。水漬險除承保平安險的各項責(zé)任外，還負(fù)責(zé)被保險貨物由于惡劣氣候等自然災(zāi)害造成的部分損失。該損失不在保險范圍之內(nèi)。2 超過索賠期限。索賠期限為從被保險貨物在最后卸載地全部卸離運輸工具后起算，最多不超過2 年。案例 1919貨輪從天津駛往馬來西亞，行至途中貨艙起火，由于

27、火勢太猛，逐步蔓延至機艙。船長發(fā)現(xiàn)一般滅火器材已經(jīng)不起作用，決定往艙中灌海水?；鸾K于撲滅，但是機艙受損，無法繼續(xù)航行。于是靠岸修理。事后查明損失有：完全燒毀貨物2000 箱，由于灌水滅火受損貨物 800 箱，前甲板和主機被燒壞，額外支出拖船費用、額外燃料費、增加的有關(guān)人員工資。問：1 什么是共同海損和單獨海損？2本案中哪些損失是單獨海損？答：1 共同海損指海上運輸中，船舶、貨物遭到共同危險，船長為了共同安全，有意和合理地作出特別犧牲或支出的特別費用。單獨海損是指貨物因承保風(fēng)險引起的不屬于共同海損的部分損失。2完全燒毀的 2000 箱貨物、被燒壞的前甲板和主機是單獨海損。其余損失為共同海損。案例

28、 2020我國佳麗彤有限責(zé)任公司與某國赫爾利有限責(zé)任公司于2003 年 10 月 20 日簽訂購買 500 噸棉花的 GFR 合同。佳麗彤有限責(zé)任公司開出信用證規(guī)定，裝船期限為2004 年 2 月 1 日至 2 月 15 日。由于赫爾利有限責(zé)任公司租來運貨的“白馬王子號”在開往某外國港口途中遇到颶風(fēng)，結(jié)果裝貨至 2004 年 2 月 20 日才完成。承運人在取得赫爾利有限責(zé)任公司出具的保函的情況下簽發(fā)了與信用證條款一致的提單?！鞍遵R王子號”于 2 月 21 日駛離裝運港。佳麗彤有限責(zé)任公司為這批貨物投保了水漬險。2004 年 2 月 28 日“白馬王子號”途經(jīng)達達尼爾海峽時起火，造成部分棉花燒

29、毀。船長在命令救火過程中又造成部分棉花濕毀。由于船在裝貨港口的延遲，使該船到達目的地時趕上了棉花 價格下跌，佳麗彤有限責(zé)任公司在出售余下的棉花時價格不得不大幅度下降，給佳麗彤有限責(zé)任公司造成很大損失。問：1 途中燒毀的棉花損失屬于什么損失，應(yīng)由誰承擔(dān)？為什么？2佳麗彤有限責(zé)任公司可否向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失？為什么？答：1 被燒毀的棉花屬于單獨海損，應(yīng)由保險公司賠償。因為買方已為該批貨物投保了水漬險。濕毀部分屬共同海損。2 可以向承運人追償由于棉花價格下跌造成的損失。因為承運人有倒簽提單行為。賣方未在信用證規(guī)定的裝運日期之前或當(dāng)日完成裝運，而承運人未如實注明。（關(guān)于保函，海牙規(guī)則

30、不承認(rèn)托運人和承運人之間的保函，但漢堡規(guī)則將其合法化，規(guī)定托運人為取得清潔提單向承運人出具承擔(dān) 賠償責(zé)任的保函在托運人和承運人之間有效，但對提單受讓人包括任何收貨人在內(nèi)的第三方無效。在發(fā)生欺詐的情況下，承運人承擔(dān)賠償責(zé) 任，且不能享受公約規(guī)定的責(zé)任限制利益。在本案中，如依據(jù)漢堡規(guī)則，該保函基于托運人和承運人雙方真實的意思表示，對雙方有效，承運人在賠償買方損失后可以向托運人即賣方追償。但我國的海商法對保函并沒有明確承認(rèn)。）案例 2121 A 國通知 B 國，禁止從 B 國進口羊肉，理由是羊肉的荷爾蒙含量超標(biāo)，影響國民的身體健康。B 國經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，A 國境內(nèi)銷售的羊肉荷爾蒙含量與 B 國羊肉的荷

31、爾蒙含量是一樣的。還發(fā)現(xiàn)，A 國還不斷從 C 國進口同樣質(zhì)量的羊肉。 B 國認(rèn)為 A 國違反了 GATT 原則，他們的利益受到了侵害。A 國反駁，他們采取的措施是不違反 GATT 原則的，是屬于一般例外所允許的。問：1. A 國的做法是否違反了 GATT 的原則？違反了哪條原則？為什么？2. A 國反駁的理由對不對？為什么？答：1 違背了 GATT 的最惠國待遇原則和國民待遇原則。A 國以國民健康為由禁止從 B 國進口羊肉，但卻從 C 國進口同樣質(zhì)量的羊肉，這種做法是對來自不同成員國的相同或類似產(chǎn)品在實施限制方面實行歧視待遇。同時，A 國國內(nèi)也在銷售同樣的羊肉，這種禁止B 國羊肉進口的做法也屬

32、于保護本國產(chǎn)品，對外國產(chǎn)品實行歧視，未在本國產(chǎn)品和外國產(chǎn)品間實行平等的待遇。2 A 國反駁的理由不成立。因為 A 國雖然援引 GATT20 條一般例外的規(guī)定，以保障國民健康為由禁止B 國羊肉進口，但它卻在國內(nèi)允許銷售同樣產(chǎn)品，且還從C 國進口質(zhì)量相同的產(chǎn)品，這屬于 GATT20 條一般例外的濫用，采取的這些措施構(gòu)成了武斷和不合理的差別待遇，變相限制了國際貿(mào)易。案例 2222 A 國雅博爾有限公司于 2006 年 3 月 12 日在 B 國申請注冊了“ HWH ”商標(biāo)。2006 年 4 月 3 日 A 國雅博爾有限公司又在 C 國申 請注冊“ HWH ”商標(biāo)，并請律師史密斯先生代理有關(guān)事項。C

33、國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是已經(jīng)有人于2006 年 4 月 1 日提出同樣的申請。2006 年 6 月 7 日 A 國雅博爾有限公司又在 D 國申請注冊“ HWH ”商標(biāo)。D 國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是 A 國雅博爾有限公司在自 己國內(nèi)沒有申請該項權(quán)利。2006 年 7 月 2 日 A 國雅博爾有限公司又在 D 國申請注冊“ JKL ”商標(biāo)，該商標(biāo)已經(jīng)在 A 國取得合法權(quán)利。D 國商標(biāo)管理機構(gòu)駁回申請，理由是該申請不符合D 國的商標(biāo)法。注：以上幾個國家都是巴黎公約成員國。問：1 什么是優(yōu)先權(quán)？申請優(yōu)先權(quán)應(yīng)該提交什么文件？2 在 D 國申請注冊“ JKL”商標(biāo)，D 國商標(biāo)管理機構(gòu)是否可以駁

34、回申請，為什么？答：1 在一個成員國正式提出了發(fā)明專利、實用新型專利、外觀設(shè)計專利或商標(biāo)注冊的申請人，在其他成員國提出同樣的申請，在規(guī)定的 期限內(nèi)應(yīng)享有優(yōu)先權(quán)。也就是說，在優(yōu)先權(quán)期內(nèi)對其他人的同樣申請不能授予工業(yè)產(chǎn)權(quán)，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)授予該優(yōu)先權(quán)人。要提交申請優(yōu)先權(quán)的 聲明和以前申請書的副本。2 D 國不可以駁回申請。因為根據(jù)巴黎公約的規(guī)定，凡所屬國予以注冊的商標(biāo)，其他成員國也應(yīng)同樣接受申請注冊并給予保護。案例 2323 A 國達雅氏公司從 B 國亞馬遜有限責(zé)任公司引進一條自動生產(chǎn)線，其中涉及一項專利技術(shù)。達雅氏公司董事會就此事請該公司 法律顧問瑪麗蘭德作說明，并討論了專利的使用問題。公司法律顧問瑪

35、麗德蘭根據(jù)標(biāo)的不同，介紹了許可協(xié)議的種類，根據(jù)許可協(xié)議使用范 圍的不同，其使用的權(quán)限也不同。最后提出一份許可協(xié)議應(yīng)包括的主要條款。B 國亞馬遜有限責(zé)任公司則提出，在許可協(xié)議中一定要寫明：1 引進方不能對該技術(shù)進行進一步的研究；2 引進方必須雇用 B 國亞馬遜有限責(zé)任公司的專業(yè)技術(shù)人員；3.在生產(chǎn)過程中，為了保護該技術(shù)的完整性，不能對現(xiàn)有技術(shù)做任何改動，即使有不適應(yīng)當(dāng)?shù)厍闆r的現(xiàn)象；4在生產(chǎn)過程中，要從 B 國 TWT 公司購買原料。A 國達雅氏公司的技術(shù)人員認(rèn)為，從 B 國 TWT 公司購買原料不是必需的。問：1 如果你是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何根據(jù)標(biāo)的不同介紹許可協(xié)議的種類？ 2 如果你

36、是該公司法律顧問瑪麗蘭德，你如何介紹許可協(xié)議的使用范圍？答：根據(jù)許可協(xié)議可使用地域范圍以及使用權(quán)范圍的大小，許可協(xié)議的種類為：獨占許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方 對受讓的技術(shù)擁有獨占的使用權(quán)，許可方不能將該技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給第三方，同時許可方也不能在該時間和地域范圍內(nèi)自行使用該項出 讓的技術(shù)。排他許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方對受讓的技術(shù)擁有使用權(quán)，許可方不能將該項技術(shù)使用權(quán)另行轉(zhuǎn)讓給 第三方，但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內(nèi)的使用權(quán)。普通許可協(xié)議：指在協(xié)議規(guī)定的時間和地域范圍內(nèi)，受讓方不僅可以使用某 項技術(shù)，許可方也可使用或許可第三方使用某項技術(shù)。

37、交叉許可協(xié)議：指技術(shù)許可方和受讓方在協(xié)議規(guī)定，將其各自的技術(shù)使用權(quán)相互交換，供對方使用。此種許可可以獨占，也可以排他，可以有償，也可以無償。分許可協(xié)議：指協(xié)議中的受讓方可以將其受讓的技術(shù)使用權(quán)再行轉(zhuǎn) 讓給第三方。案例 2424艾賽亞有限責(zé)任公司是跨國公司錫比爾股份有限公司在中國設(shè)立的外商獨資子公司，專營食品加工和出口。艾賽亞有限責(zé)任公司因嚴(yán)重財務(wù)危機而宣告破產(chǎn)，其債權(quán)人向法院起訴，要求母公司錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，并舉證：第 一，錫比亞股份有限公司的求償權(quán)達到艾賽亞有限責(zé)任公司所有負(fù)債的45%;第二，艾賽亞有限責(zé)任公司出口銷售產(chǎn)品的85%是銷售給錫比爾股份有限公司

38、，并且其價格比其他買家更加優(yōu)惠；第三，艾塞亞有限責(zé)任公司向錫比爾股份有限公司在中國的其他關(guān)聯(lián)企業(yè)支付一系列預(yù) 付款，同時又允許母公司集團作為債務(wù)人延遲支付其他債務(wù)。問：錫比爾股份有限公司是否對艾塞亞有限責(zé)任公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任？為什么？答：對于母子公司之間的責(zé)任承擔(dān)，當(dāng)前有以下三種觀點和做法：1 有限責(zé)任原則； 2 整體責(zé)任原則；3特殊情況下的直接責(zé)任。本案中， 上述舉證如經(jīng)查實， 說明母公司錫比爾股份有限公司以子公司艾賽亞有限責(zé)任的形式實施了欺詐行為， 即欺詐艾賽亞有限責(zé)任公司的債 權(quán)人以逃避債務(wù)。債權(quán)人可要求錫比爾股份有限公司對艾賽亞有限責(zé)任的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。錫比爾股份有限公司應(yīng)當(dāng)對艾塞亞有限

39、責(zé)任公司的 債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。1 應(yīng)當(dāng)明確，艾塞亞有限責(zé)任公司作為錫比爾跨國公司在中國的獨資子公司，其法律性質(zhì)為有限責(zé)任公司形式的中國法人，即錫比爾股份有限公司作為股東以其出資額為限對艾塞亞有限責(zé)任公司承擔(dān)責(zé)任，艾塞亞有限責(zé)任公司以其全部法人資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人只能向艾塞亞有限責(zé)任公司主張權(quán)利，艾塞亞有限責(zé)任公司也只以其自身資產(chǎn)為限向債權(quán)人承擔(dān) 債務(wù)。2 但是，根據(jù)外資企業(yè)法及其實施細則的規(guī)定，外資企業(yè)必須遵守中國的法律法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益；自主經(jīng)營 管理，不受干涉；在破產(chǎn)清算期間不得自行處理企業(yè)財產(chǎn)。首先，艾塞亞有限責(zé)任公司的有關(guān)行為違反了我國法

40、律。其次，錫比爾跨國公司 是艾塞亞有限責(zé)任公司的唯一股東，對子公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理起著決定性的作用，其利用跨國公司的內(nèi)部關(guān)聯(lián)性，對艾塞亞有限責(zé)任公司進 行控制和不當(dāng)干預(yù)，使其從事大量非正常關(guān)聯(lián)交易，轉(zhuǎn)移利潤和資產(chǎn)，怠于行使到期債權(quán)，逃避債務(wù)，最終使其因財務(wù)危機而破產(chǎn)，并影響 艾塞亞有限責(zé)任公司的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。因此，債權(quán)人除依法向清算組織登記債權(quán)外，有權(quán)要求錫比爾股份有限公司承擔(dān)債務(wù)，錫比爾股份 有限公司應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任。案例 2525中外合資經(jīng)營的保利達股份有限公司向中國銀行申請一筆2000 萬美元的巨額商業(yè)貸款， 在簽訂協(xié)議前，為了慎重起見，銀行工作人員向匯通律師事務(wù)所就如何通過合同條款，保證債

41、務(wù)人如期償還債務(wù)進行咨詢。問：你作為律師，如何回答？答：1 應(yīng)規(guī)定擔(dān)保條款，包括物權(quán)擔(dān)保和信用擔(dān)保；2 規(guī)定陳述保證條款，借款人應(yīng)保證其經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況良好和真實，其貸款項目經(jīng)過合法批準(zhǔn)授權(quán)。應(yīng)規(guī)定某些約定事項，貸款人不得在其資產(chǎn)上設(shè)置抵押權(quán)和其他擔(dān)保物權(quán)，清償時應(yīng)保證貸款人與其他債權(quán)人處于平 等地位。4 違約及救濟條款，應(yīng)規(guī)定預(yù)期違約和實際違約時的救濟辦法。案例 2626惠通有限責(zé)任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂了一份租賃合同，同時又與阿根廷享利有限責(zé)任公司簽訂了一份購買一套葡萄酒生產(chǎn)線的合同?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司作為出租人的買方，從阿根廷享利有限責(zé)任公司購買葡萄酒生產(chǎn)線，出租給恒力有限責(zé)任公司。

42、惠通有限責(zé) 任公司與恒力有限責(zé)任公司簽訂的合同中規(guī)定，關(guān)于設(shè)備的質(zhì)量與性能，由阿根廷享利有限責(zé)任公司直接向恒力有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)，如果出 現(xiàn)了質(zhì)量問題，由恒力有限責(zé)任公司直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠?；萃ㄓ邢挢?zé)任公司與阿根廷享利有限責(zé)任公司在合同上簽了字， 恒力有限責(zé)任公司雖然不是合同當(dāng)事人，也就相關(guān)條款簽了字，注明“確認(rèn)合同及其條款”字樣。后出現(xiàn)質(zhì)量問題，恒力有限責(zé)任公司直接 向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠，享利有限責(zé)任公司拒絕，理由是恒力有限責(zé)任公司無權(quán)提起訴訟和提出權(quán)利要求。問：1 恒力有限責(zé)任公司是否有直接向阿根廷享利有限責(zé)任公司索賠的權(quán)利？2什么是國際融資租賃？有幾種主要類型？答：1

43、 恒力有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時訂有 損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求 權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。2 融資租賃是指由出租方融通資金為承租方提供所需設(shè)備，具有融資、融物雙重職能的租賃交易。國際融資租賃是指含有涉外因素的融資租賃。有以下幾種類型：1 金融租賃。2 杠桿租賃。3賣主租賃。4 操作性租賃。5.售后回租。6 轉(zhuǎn)租賃或再租賃。案例 2727為了更新設(shè)

44、備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120 萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進紡織機械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委 托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè) 備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4 年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10 萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享

45、 利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。 寶捷機械有限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)要求索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。問：1 恒力紡織有限責(zé)任公司是否有權(quán)要求寶捷機械有限責(zé)任公司賠償？2瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由是什么？答：1 恒力紡織有限責(zé)任公司有權(quán)要求賠償。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承

46、擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時 訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使 請求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。2.瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約的理由如下：1）任意法規(guī)性。民法關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任的規(guī)定為任意性規(guī)定，允許契約雙方以特約予以變更。2）制度本身的要求。多數(shù)判例認(rèn)為，融資租賃的經(jīng)濟機能在于向用戶提供融資，具有金融的性質(zhì)，因此，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約為融資租賃制度本身的要求。3）用戶的選擇責(zé)任。融資租賃是由用戶基于自己的知識和經(jīng)驗，選定設(shè)備，租賃公司完全按照用戶的指

47、定予以購買。因此選擇錯誤的結(jié)果應(yīng)由用戶 負(fù)責(zé)。4）租賃公司缺乏商品知識、信息、經(jīng)驗和處置能力，其機能僅在于向用戶提供融資，故而不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。5）融資租賃契約訂有該項免責(zé)特約的同時也訂有損害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用 戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。案例 2828為了更新設(shè)備，恒力紡織有限責(zé)任公司與美國享利融資租賃有限責(zé)任公司簽訂了一筆120 萬元的紡織機械設(shè)備融資租賃合同。合同約定：享利融資租賃有限責(zé)任公司按恒力紡織有限責(zé)任公司的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求，購進紡織機械設(shè)備一套。享利融資租賃有限責(zé)任公司委 托恒力紡織有限責(zé)任公司向?qū)毥輽C

48、械有限責(zé)任公司代為購買。設(shè)備所有權(quán)屬于享利融資租賃有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司將設(shè) 備租給恒力紡織有限責(zé)任公司，租期4 年。租賃期滿以后，享利融資租賃有限責(zé)任公司收取恒力紡織有限責(zé)任公司10 萬元的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓費，設(shè)備歸恒力紡織有限責(zé)任公司所有。同時，三方約定，如果寶捷機械有限責(zé)任公司的設(shè)備出現(xiàn)瑕疵，給恒力紡織有限責(zé)任公司造成損失，享 利融資租賃有限責(zé)任公司將對寶捷機械有限責(zé)任公司的索賠權(quán)轉(zhuǎn)讓給恒力紡織有限責(zé)任公司。享利融資租賃有限責(zé)任公司協(xié)助恒力紡織有限責(zé)任公司進行索賠。后設(shè)備出現(xiàn)技術(shù)問題，恒力紡織有限責(zé)任公司遂向?qū)毥輽C械有限責(zé)任公司索賠，要求賠償損失，提供合同規(guī)定的設(shè)備。 寶捷機械有

49、限責(zé)任公司認(rèn)為合同的買方不是恒力紡織有限責(zé)任公司，是享利融資租賃有限責(zé)任公司。恒力紡織有限責(zé)任公司無權(quán)要求索賠。恒力紡織有限責(zé)任公司起訴于法院。問：1 享利融資租賃有限責(zé)任公司對設(shè)備之瑕疵是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？2 瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約無效包括哪些？答：1 亨利融資租賃公司不承擔(dān)責(zé)任。因為融資租賃合同一般都訂有瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約，即租賃公司不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，但同時訂有損 害賠償請求權(quán)讓渡條款，即約定將租賃公司在買賣契約上對供應(yīng)商所享有的損害賠償請求權(quán)讓渡給用戶，用戶可以直接向供應(yīng)商行使請求權(quán)。本案中，在租賃合同中已訂有了損害賠償請求權(quán)讓渡條款，故恒力紡織有限責(zé)任公司享有直接向賣方索賠的權(quán)利。2 在某些特

50、殊情形下，瑕疵擔(dān)保免責(zé)特約亦可能被確認(rèn)為無效。一是由租賃商業(yè)選擇供應(yīng)商，設(shè)備種類、數(shù)量、規(guī)格、型號、商標(biāo)等的情形；二是租賃公司明知有 瑕疵而未告知或因重大過失而不知有瑕疵，可因違反誠信原則而使免責(zé)特約無效；三是租賃公司與供應(yīng)商有密不可分的關(guān)系；四是未給用戶 以救濟手段或用戶不能行使請求權(quán)的情形。案例 29291946 年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949 年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。 所以不應(yīng)該向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，

51、埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數(shù)董事會在英國倫 敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應(yīng)該向英國納稅。問：1 埃斯特石油有限公司則認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2 確定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？答：1 埃斯特石油有限公司認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向英國納稅的前提是英國應(yīng)對其有居民稅收管轄權(quán)或來源地稅收管轄權(quán)。首先，埃斯特石油有限公司 認(rèn)定其居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)和總機構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。即它認(rèn)為，公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)也設(shè)在喀麥隆，所以公司為喀麥隆居 民身份，英國對公司無居民稅收管轄權(quán)。其次，它認(rèn)為，公司的產(chǎn)品和銷

52、售地都不在英國，即所得又不是來源于英國，所以英國又沒有來源 地稅收管轄權(quán)。因此，它認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)向英國納稅。2 法人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1）法人實際管理控制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，法人實際管理控制中心設(shè)在哪國，它即為該國居民，否則就是該國非居民。法人實際管理控制中心一般是指董事會，董事會所在地即為法人 實際管理控制中心所在地。 2）法人登記注冊地標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)是指法人在哪國登記注冊即為哪國居民。3）法人總機構(gòu)所在地標(biāo)準(zhǔn)。總機構(gòu)是指負(fù)責(zé)法人的重大經(jīng)營決策以及全部經(jīng)營活動和統(tǒng)一核算法人盈虧的總公司和總店等?？倷C構(gòu)設(shè)在哪國，即為哪國居民。4）控制選擇權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)該標(biāo)準(zhǔn)，控制公司選擇權(quán)的股東在哪國

53、，即視為哪國居民。5）主要營業(yè)活動所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人主要營業(yè)活動所在地在哪國即為哪國居民。案例 30301946 年，埃斯特石油有限公司在喀麥隆注冊成立，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得。1949 年英國政府要求埃斯特石油有限公司就其全部公司所得納稅。埃斯特石油有限公司則認(rèn)為，該公司在喀麥隆注冊，總機構(gòu)設(shè)立在喀麥隆的雅溫得，公司的產(chǎn)品和銷售地都不在英國。 所以不應(yīng)該向英國政府納稅。英國法院則認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，只有個別董事在喀麥隆，多數(shù)董事會在英國倫 敦舉行。公司的重要決定都在英國作出，所以埃斯特石油有限公司的實際的控制和管理中心在英國，是英國公司，應(yīng)該向英國納稅。問：1

54、英國法院認(rèn)定應(yīng)當(dāng)納稅的標(biāo)準(zhǔn)是什么？2確定納稅人居民身份的標(biāo)準(zhǔn)有哪些？答：1 英國法院認(rèn)為英國對埃斯特石油有限公司有居民稅收管轄權(quán)。其認(rèn)定埃斯特石油有限公司為英國居民身份的標(biāo)準(zhǔn)是法人實際管理控 制中心所在地標(biāo)準(zhǔn)。即法人實際管理控制中心在哪國，它即是哪國的居民。法人實際管理控制中心一般指董事會。在本案中，英國法院認(rèn)為，埃斯特石油有限公司的絕大部分董事在英國，多數(shù)董事會在英國舉行，公司重要決定都在英國作出，所以其實際管理控制中心在英國，是英 國公司，應(yīng)向英國納稅。2.自然人居民身份的認(rèn)定有以下標(biāo)準(zhǔn)：1 ）住所標(biāo)準(zhǔn)。住所一般是指一個自然人的永久性居住場所。凡在本國有住所的人不論其國籍如何，都屬于該國國

55、民，住所不在本國境內(nèi)的，則為非居民。2）居所標(biāo)準(zhǔn)。居所是指在一個國家雖非永久居住，但居住了一定時間的處所。對于居住多長時間才構(gòu)成稅法上的“居民”，各國有不同規(guī)定。3）住所和居所相結(jié)合的標(biāo)準(zhǔn)。目前，國際上廣泛采用的就是這種標(biāo)準(zhǔn)。4）國籍標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)國籍標(biāo)準(zhǔn)，一個自然人只要具有該國國籍，無論其居住在國內(nèi)和國外，一律視為該國居民。5）意向標(biāo)準(zhǔn)。該標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定，如果一個自然人具有在該國長期居住的主觀意圖，則將它視為該國居民。案例 3131 2004 年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10 萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50 萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息 20 萬美元。問：1 在上述納稅

56、中，哪些屬于國際重復(fù)征稅？2什么是國際重復(fù)征稅？答：1 希臘和意大利兩國對道奇森公司在羅馬分公司的10 萬獲利所征的稅，及希臘和丹麥兩國對道奇森公司從丹麥子公司處獲得的20 萬股息所征的稅，屬于國際重復(fù)征稅。上述第一種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對其海外經(jīng)營所得征稅，意大利依來源地稅收管 轄權(quán)對道奇森公司通過羅馬常設(shè)機構(gòu)的經(jīng)營所得征稅；第二種情形，希臘對道奇森公司依居民稅收管轄權(quán)對其海外投資所得征稅，丹麥依來 源地稅收管轄權(quán)對其從丹麥子公司處獲得的投資所得征稅。這兩種情形均屬兩個國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象同時課稅，這就是國 際重復(fù)征稅的情形。2 國際重復(fù)征稅是指兩個或兩個以上

57、國家對同一跨國納稅人就同一征稅對象在同一時期同時課稅。案例 3232 2004 年末，希臘道奇森公司從設(shè)在羅馬的分公司獲利10 萬美元。道奇森公司設(shè)在丹麥的子公司獲利50 萬美元，稅后向道奇森公司支付了股息 20 萬美元。 問：1 在上述納稅中，哪些屬于國際重疊征稅？2 什么是國際重疊征稅？答：1 丹麥政府對道奇森公司在丹麥的子公司獲利50 萬中用于分配給道奇森公司股息（20 萬）的所得征收的稅，和希臘政府對道奇森公司的 20 萬股息所得征收的稅，屬于國際重疊征稅。即子公司的所得，所在國征所得稅，其分配給母公司的股息，母公司所在國也要征收所得 稅。同一征稅對象，兩個國家對不同納稅人分別征稅，這

58、就是國際重疊征稅的情形。2 國際重疊征稅是指兩個或兩個以上國家就同一征稅對象對同一經(jīng)濟來源的不同納稅人分別課稅。案例 3333中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)申訴人加拿大享利有限責(zé)任公司與被訴人中國惠通有限責(zé)任公司之間關(guān)于買賣螃蟹合同中的仲裁條款以及申訴人的申請，受理了上述合同爭議案。被訴人在指定了仲裁員和提交了答辯之后，對中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會的管轄權(quán) 提出了抗辯，理由是：在合同中規(guī)定，乙方（申訴人）用傳真確認(rèn)合同后生效。但是，申訴人至今沒有確認(rèn)。所以，合同尚未生效，不能仲 裁。問：1 你認(rèn)為能夠仲裁嗎？2 法律對此有何規(guī)定？答：1.能仲裁。2 仲裁法19 條規(guī)定，“仲裁協(xié)議獨立存在，合同

59、的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力?！奔粗俨脜f(xié)議具有獨立性。仲裁協(xié)議（包括仲裁條款和仲裁協(xié)議書）應(yīng)視為與合同的其他條款分離的、獨立地存在的條款或部分，國際商事合同的變更、解除、終止、無效或失效以及存在與否，均不影響仲裁協(xié)議的效力。一方當(dāng)事 人仍可依據(jù)仲裁協(xié)議提交雙方約定的仲裁機構(gòu)仲裁。案例 34342003 年 11 月，法國伊麗莎白有限責(zé)任公司（賣方）與中國 ALT 有限責(zé)任公司（買方）在上海訂立了買賣200 臺電子計算機的合同。雙方在合同中約定，如果發(fā)生爭議，在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。后來，雙方因交貨期發(fā)生爭議。法國伊麗莎白有限責(zé)任公 司在其公司所在地起訴。法院發(fā)出傳

60、票，傳中國ALT 有限責(zé)任公司出庭應(yīng)訴。ALT 有限責(zé)任公司詢問律師是否應(yīng)訴，律師應(yīng)該如何回答？答：應(yīng)該向?qū)Ψ椒ㄔ禾岢龉茌牂?quán)異議。因為，這涉及到仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán)的問題。仲裁協(xié)議排斥司法管轄有兩方面的含義：一方面含義是指：爭議當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議后必須受仲裁協(xié)議約束，依仲裁協(xié)議向雙方指定的仲裁機構(gòu)提出仲裁，而不能向法院提起司法訴訟。我國仲裁法第 5 條規(guī)定：“當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外?！钡?26 條還規(guī)定：“當(dāng)事人達成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng) 當(dāng)駁回