司法考試商法教材解讀

1、司法考試商法教材解讀2015年司法考試商法教材解讀（一）上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)證券管理部 門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的股票依 照法律、行政法規(guī)及證券交易所的交易規(guī)則上市交易。公司法對(duì)上市公司的組織機(jī)構(gòu)方而進(jìn)行了若干特別的規(guī)定，內(nèi)容 如下：1. 上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司 資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東 所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。2. 上市公司設(shè)立獨(dú)立董事制度。3. 上市公司設(shè)董事會(huì)秘書，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌 備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信

2、息披露事務(wù)等事宜。4. 上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系 的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。 該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì) 議所作決議須經(jīng)無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián) 關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。（二）上市公司的獨(dú)立董事制度2. 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具備與其行使職權(quán)相適應(yīng)的任職條件。擔(dān)任獨(dú)立 董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董 事的資格；(2) 具有指導(dǎo)意見(jiàn)所要求的獨(dú)立性；(3) 具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法

3、規(guī)、 規(guī)章及規(guī)則；(5)公司章程規(guī)定的其他條件。3. 獨(dú)立董事任職資格的限制。根據(jù)指導(dǎo)意見(jiàn)的規(guī)定，下列人 員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：(1) 在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要 社會(huì)關(guān)系(直系親屬是指配偶、父母、子女等;主要社會(huì)關(guān)系是指兄 弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等);(2) 直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司 前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；(3) 在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或 者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；(4) 最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；(5) 為上市公司或

4、者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的 人員；(6) 公司章程規(guī)定的其他人員；(7) 中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。4. 獨(dú)立董事的任期。獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任 期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。 獨(dú)立董事連續(xù)3飲未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大 會(huì)予以撤換。5. 獨(dú)立董事的特別職權(quán)。獨(dú)立董事除行使公司董事的一般職權(quán)外, 還被賦予以下特別職權(quán)：(1)重大關(guān)聯(lián)交易(指上市公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬(wàn) 元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的關(guān)聯(lián)交易)應(yīng)由獨(dú)立 董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論;獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介 機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧

5、問(wèn)報(bào)告，作為其判斷的依據(jù)。（2）向董事會(huì)提議 聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；（4） 提議召開董事會(huì)；獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；可以在 股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東 大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級(jí)管理人 員；（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；（4）上市公司的股東、實(shí)際 控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬(wàn)元 或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款.或其他資金往來(lái), 以及公司是否采取有效措施回收欠款；（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中 小股東權(quán)益的事項(xiàng)；（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就 上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見(jiàn)之一一一同意;保留意見(jiàn)及其理由;反對(duì) 意見(jiàn)及其理由；無(wú)