律師教你審查合同業(yè)務(wù)中的方法防范法律風(fēng)險(xiǎn)

1、律師教你審查合同業(yè)務(wù)中的方法防范法律風(fēng)險(xiǎn)精確表述一一避免歧義的避風(fēng)港中國文字博大精深，同一種意思有多種表達(dá)方式，同一種表述又 可能有多種含義。這樣一來，合同約定中出現(xiàn)歧義是常有的事。而這 些模棱兩可、似是而非的表述， 很可能恰恰是將來爭議的焦點(diǎn)。通常，律師總是竭力朝著有利于自己委托人的方向解釋，或者以這些“約定 不明”之處作為突破點(diǎn)，去尋找證據(jù)，組織訴訟思路等。以此為戒， 律師在審核客戶的合同時(shí)，就必須有意識(shí)地減少這種文字或表述上的 不確定性，使合同條款不會(huì)產(chǎn)生歧義，即使不同的人讀也不會(huì)有兩種 以上的含義。當(dāng)然，除非律師有意識(shí)地這樣做。我曾經(jīng)修改過的一份眼鏡公司的合同，其中就有這樣的原句：“乙

2、方不得超出工商管理部門和甲方允許在杭州市某區(qū)域內(nèi)幵展甲方品牌 的視覺訓(xùn)練、甲方品牌眼鏡和愛眼體操的培訓(xùn)與甲方品牌眼鏡的推廣 促銷經(jīng)營活動(dòng)?！边@句話可以理解為“工商管理部門和甲方不允許乙方在杭州市某區(qū)域內(nèi)幵展甲方品牌視覺訓(xùn)練、甲方品牌眼鏡和愛眼體 操的培訓(xùn)與甲方品牌眼鏡的推廣促銷經(jīng)營活動(dòng)”，也可以理解為“乙 方在杭州市某區(qū)域內(nèi)幵展多維視覺訓(xùn)練，甲方品牌眼鏡和愛眼體操的 培訓(xùn)與甲方品牌眼鏡的推廣促銷經(jīng)營活動(dòng)時(shí)不得超出工商管理部門和 甲方所允許的范圍”。這時(shí)律師就應(yīng)當(dāng)抱著窮盡的態(tài)度，列出歧義語句的每種理解方式，并提醒企業(yè)用簡練的語言重新明確其含義，以防 為將來埋下隱患。防微杜漸一一掌控“價(jià)款”和“時(shí)

3、間”條款的奠基石簽合同說白了就是雙方合作、共贏互利，一方出力、一方付錢。 即一方要出多少錢、如何付錢、在什么時(shí)間內(nèi)付錢；另一方應(yīng)完成哪 些合同任務(wù)、要達(dá)到怎樣的標(biāo)準(zhǔn)、在什么時(shí)間內(nèi)完成。所以，涉及到 “價(jià)款”和“時(shí)間”的合同內(nèi)容，如利潤分配比例、成本支出方式、 保證金、完工時(shí)間、驗(yàn)收時(shí)間、付款時(shí)間等是重中之重，一定要約定 明確。舉個(gè)例子。甲乙雙方合作幵店，約定“在運(yùn)作過程中產(chǎn)生的費(fèi)用 由甲乙雙方共同支付”。這樣的約定就相當(dāng)含糊。作為律師應(yīng)提醒企 業(yè)，要明確羅列哪幾項(xiàng)費(fèi)用由甲方支付、哪幾項(xiàng)費(fèi)用由乙方支付，或 者甲乙雙方分別支付費(fèi)用的百分比；每筆款項(xiàng)分別在何時(shí)、以何方式 支付；是先幵發(fā)票后支付還是先

4、支付后幵發(fā)票；若延期支付或未全額 支付要承擔(dān)怎樣的違約責(zé)任等等。'及時(shí)'談到“時(shí)間”方面的約定，“及時(shí)”二字出現(xiàn)的頻率非常高。比 如，“本合同簽訂時(shí)乙方應(yīng)出示加蓋企業(yè)公章的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復(fù) 印件和法定代表人資格證明及其身份證復(fù)印件，若有變更必須 通報(bào)甲方?！贝颂幍摹凹皶r(shí)通報(bào)甲方”可以改為“在發(fā)生變更后“租10個(gè)工作日內(nèi)通報(bào)甲方， 并提交變更后的相應(yīng)資料?！?；又比如,賃期間，若乙方因不可抗力的自然災(zāi)害導(dǎo)致不能使用租賃房屋，乙方 需及時(shí)書面通知甲方?！贝颂幍摹凹皶r(shí)”可以明確為“于不可抗 日發(fā)生之日起日內(nèi)”丑話先說違約責(zé)任條款是把雙刃劍很多企業(yè)在草擬合同時(shí)很注重明確對(duì)方的合同義務(wù)和

5、工作任務(wù)， 條條款款列了一大串。但是對(duì)于對(duì)方不履行合同義務(wù)要怎么辦，只是 草草一句“甲、乙雙方按中華人民共和國合同法的規(guī)定承擔(dān)相應(yīng) 違約責(zé)任。”來打發(fā)，甚至完全沒有表述。這樣萬一將來要根據(jù)合同 約定追究對(duì)方的違約責(zé)任，便會(huì)陷入無章可循的窘境。雖然我們?cè)敢?相信雙方在簽訂合同時(shí)都本著誠實(shí)信用原則，但是出于約束對(duì)方履行 合同義務(wù)、維護(hù)企業(yè)將來利益的合理想法，“把丑話說在前頭”很有 必要。違約責(zé)任的約定有多種方式，可以單列一條“違約責(zé)任"綜合條 款，也可以附在“甲乙雙方的義務(wù)”條款后面加以約定。律師在修改 合同過程中碰上完全沒約定違約責(zé)任的情況，可以建議企業(yè)添加以下 表述：1、甲乙雙方應(yīng)當(dāng)

6、履行本協(xié)議約定， 任何不履行或不完全履行本協(xié)議的 行為均視為違約。2、乙方違反本協(xié)議約定或法律法規(guī)規(guī)定的，甲方有權(quán)選擇采取或同時(shí)采取以下幾項(xiàng)措施：乙方向甲方支付違約金人民幣 元；乙方賠償甲方的損失，包括但不限于經(jīng)濟(jì)損失、名譽(yù)損失等，并支付 甲方墊付的向有關(guān)部門繳納的罰金等；解除與乙方的合同或要求乙方繼續(xù)履行合同。有些律師習(xí)慣將違約責(zé)任與對(duì)方的義務(wù)一條一條對(duì)應(yīng)起來寫，這樣當(dāng) 然更加具體和完善。但個(gè)人建議，在對(duì)方義務(wù)條款較多時(shí)，籠統(tǒng)約定 違約責(zé)任比較含蓄、妥當(dāng)，否則對(duì)方很可能在談判時(shí)被合同條款中七 七八八的“責(zé)任包袱”嚇跑。若是不放心，可以在重要條款后面對(duì)應(yīng) 寫違約責(zé)任，然后再單獨(dú)為其他義務(wù)寫一個(gè)

7、違約責(zé)任“兜底條款”： 若乙方有其他不履行或不完全履行本合同的行為，應(yīng)賠償給甲方造成 的一切損失，并支付違約金人民幣 0另外值得一提的是，違約金的約定十分重要。在實(shí)務(wù)中我們就碰 到過這樣一個(gè)案例：我方（甲方）委托乙方寫一份報(bào)告交相關(guān)部門驗(yàn) 收，約定“若乙方違約，應(yīng)賠償給甲方造成的一切損失”，但沒有約 定違約金條款。后乙方違約將任務(wù)分包給丙方做，完成后由丙方交給相關(guān)部門，也順利通過了驗(yàn)收。甲方雖明知乙方違約，卻由于既沒有 造成實(shí)際損失又沒有約定違約金條款而無法根據(jù)原合同主張權(quán)利。相對(duì)的，在審核合同時(shí)也應(yīng)逐條分析約束我方的違約責(zé)任條款， 通過綜合考量我方違約的可能性有多大、是否有能力承擔(dān)違約責(zé)任等

8、 因素對(duì)合同條款加以修改，盡量規(guī)避和降低我方的違約責(zé)任。以防萬一一一事先做好訴訟準(zhǔn)備律師審查修改企業(yè)合同旨在防范法律風(fēng)險(xiǎn)，但就算經(jīng)驗(yàn)再豐富的 律師業(yè)也只能降低法律風(fēng)險(xiǎn)而做不到徹底杜絕風(fēng)險(xiǎn)。因此，事先為訴 訟做準(zhǔn)備也是合同修改時(shí)要注意的細(xì)節(jié)之一。首先，我們通常會(huì)提醒企業(yè)，在合同中明確對(duì)方的企業(yè)全稱、地 址、法定代表人、聯(lián)系電話、傳真等基本信息，要求對(duì)方提供營業(yè)執(zhí) 照、組織機(jī)構(gòu)代碼證等的復(fù)印件。若有其他相關(guān)的重要證件資料，如 資質(zhì)證書、專利證書、檢測報(bào)告、房產(chǎn)證、土地證等也要一并提供復(fù) 印件。這樣萬一將來雙方在履行合同過程中出現(xiàn)糾紛進(jìn)入仲裁或訴訟 程序，準(zhǔn)備起訴資料時(shí)就方便很多。其次，很多企業(yè)都沒

9、有約定糾紛解決方式的意識(shí)，對(duì)此加以提醒 也是律師的工作之一。如果合同中沒有約定相關(guān)內(nèi)容，可建議其加上 一句“在履行本合同的過程中雙方發(fā)生糾紛的，應(yīng)先本著誠信互諒原 則協(xié)商解決，協(xié)商不成的由某某仲裁委員會(huì)仲裁”或者“甲乙雙方都 有權(quán)向某某法院起訴”；我們也經(jīng)常碰到合同上寫著“若發(fā)生糾紛， 提交某某仲裁委員會(huì)仲裁或向某某法院起訴”這樣的約定方式。這時(shí) 就應(yīng)該告知企業(yè)，只能約定一種解決糾紛的方式，要么訴訟，要么仲 裁，否則將來會(huì)發(fā)生爭議；通過通讀合同，可以判斷出我方企業(yè)在合 同中處于強(qiáng)勢地位還是弱勢地位。若處于強(qiáng)勢地位，當(dāng)然要約定向我 方企業(yè)所在地的人民法院起訴，這樣對(duì)我方更有利。不幸為弱勢，也 要

10、盡可能地爭取。最后，要有幫助企業(yè)留存證據(jù)的意識(shí)。例如，一份租賃合同 原本約定道：“本合同到期后，如乙方需要續(xù)約的，須提前半年通知 甲方，并經(jīng)得甲方同意。乙方租賃期間的房屋裝修應(yīng)取得甲方及有關(guān) 管理服務(wù)部門的認(rèn)可和同意。”若將其中的“通知甲方”改為“書 面通知甲方”、 “經(jīng)得甲方同意”改為“經(jīng)得甲方書面同意”、 “取得甲方及有關(guān)管理服務(wù)部門的認(rèn)可和同意”改為“取得甲方及有 關(guān)管理服務(wù)部門的書面認(rèn)可和同意”，雖然僅多了“書面”二字， 意義卻大不一樣，畢竟萬一進(jìn)入司法程序，光有口頭協(xié)議沒有書面證 據(jù)會(huì)有很大的舉證不能的風(fēng)險(xiǎn)。又比如，很多企業(yè)遇到過這種情形： 簽訂合同時(shí)在主合同后面添加了附件，可能是款

11、項(xiàng)明細(xì)，可能是工作 進(jìn)度表，也可能是完成合同任務(wù)的時(shí)間說明等。而到了法庭上，對(duì)方 卻只認(rèn)可有雙方簽字蓋章的合同內(nèi)容，對(duì)附件的內(nèi)容的真實(shí)性提出異 議。為防止類似情況的發(fā)生，建議律師在審查合同時(shí)即要求企業(yè)，所 有附件都要有合同雙方的簽字蓋章，以明確其效力。再比如說，企業(yè) 合同上經(jīng)常出現(xiàn)“甲乙雙方均認(rèn)可傳真件與原件具同等法律效力?！?這樣的語句，我們就應(yīng)提醒他們，在訴訟中傳真件的證明效力較低， 因傳真件難以鑒別，且鑒別起來較為麻煩，重要文件盡量避免用傳真 件，并建議約定“在傳真件上簽字蓋章后才能與原件具同等法律效力”積累經(jīng)驗(yàn)一一合同審查之另一維度如今大家的維權(quán)意識(shí)和法治觀念越來越強(qiáng)，很多企業(yè)都聘請(qǐng)了自 己的法律顧問，但是每份合同在法務(wù)人員審核定稿后、最終簽訂前還 是會(huì)交給律師再審核一遍，就是因?yàn)榭粗新蓭熡胸S富的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，可 以靈敏地“嗅出”合同風(fēng)險(xiǎn)防范的薄弱環(huán)節(jié)，哪怕只是很細(xì)微的一個(gè) 點(diǎn)。其實(shí)幫助企業(yè)審查修改合同這項(xiàng)工作本身也是在積累實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)， 若是