控制權(quán)中權(quán)力要素的判斷表決權(quán)的考慮培訓(xùn)講學(xué)

1、控制權(quán)中“權(quán)力”要素的判斷（表決權(quán)的考慮）企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則 33 號(hào)合并財(cái)務(wù)報(bào)表第九條 投資方享 有現(xiàn)時(shí)權(quán)利使其目前有能力主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)，而不 論其是否實(shí)際行使該權(quán)利，視為投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán) 力。第十三條 除非有確鑿證據(jù)表明其不能主導(dǎo)被投資方的 相關(guān)活動(dòng)，下列情況， 表明投資方對(duì)被投資方擁有權(quán)力。 （一） 投資方持有被投資方半數(shù)以上的表決權(quán)的。 （二）投資方持 有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，但通過與其他表決權(quán)持有 人之間的協(xié)議能夠控制半數(shù)以上表決權(quán)的。第十四條 投資 方持有被投資方半數(shù)或以下的表決權(quán)，但綜合考慮下列事實(shí) 和情況后，判斷投資方持有的表決權(quán)足以使其目前有能力主 導(dǎo)被投資方

2、的相關(guān)活動(dòng)的，視為投資方對(duì)被投資方擁有權(quán) 力：（一）投資方持有的表決權(quán)相對(duì)于其他投資方持有的表 決權(quán)份額的大小，以及其他投資方持有表決權(quán)的分散程度。 （二）投資方和其他投資方持有的被投資方的潛在表決權(quán)， 如可轉(zhuǎn)換公司債券、可執(zhí)行認(rèn)股權(quán)證等。 （三）其他合同安 排產(chǎn)生的權(quán)利。 （四）被投資方以往的表決權(quán)行使情況等其 他相關(guān)事實(shí)和情況。 權(quán)力來(lái)源于現(xiàn)時(shí)權(quán)利，通常情況下， 當(dāng)被投資方從事一系列對(duì)其回報(bào)產(chǎn)生顯著影響的經(jīng)營(yíng)及財(cái) 務(wù)活動(dòng)，且需要就這些活動(dòng)連續(xù)的進(jìn)行實(shí)質(zhì)性決策時(shí)，實(shí)質(zhì) 性表決權(quán)或結(jié)合其他安排，將賦予投資方擁有權(quán)力。需要說(shuō) 明的是，如果被投資方的相關(guān)活動(dòng)由一項(xiàng)或多項(xiàng)合同安排決 定，此時(shí)表決權(quán)不

3、能對(duì)被投資方回報(bào)產(chǎn)生重大影響，因此通 過表決權(quán)因素?zé)o法判斷權(quán)力的歸屬，需要評(píng)估合同安排來(lái)進(jìn) 行判斷。（本文僅討論權(quán)力判斷時(shí)對(duì)表決權(quán)的考慮） 。在確定 對(duì)被投資方是否擁有權(quán)力時(shí)，需要考慮的表決權(quán)是對(duì)被投資 方經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案、年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案和決算方案、利 潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置、聘任或 解聘公司經(jīng)理及確定其報(bào)酬、公司的基本管理制度等事項(xiàng)進(jìn) 行表決而持有的權(quán)利。要注意的是，表決權(quán)比例通常與其出 資比例或持股比例是一致的，但公司章程另有規(guī)定的除外。 1、持有被投資方半數(shù)以上表決權(quán)時(shí)的考慮（ 1）持有半數(shù)以 上表決權(quán)并獲得權(quán)力持有被投資者半數(shù)以上表決權(quán)的投資 者，當(dāng)其表決權(quán)是

4、實(shí)質(zhì)性權(quán)利，并且使該投資者具有主導(dǎo)該 被投資方相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)能力（通常通過決定財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政 策實(shí)現(xiàn)）時(shí)，投資者擁有對(duì)被投資者的權(quán)力。被投資方的 相關(guān)活動(dòng)由持有半數(shù)以上實(shí)質(zhì)性表決權(quán)的投資方表決決定， 則持有半數(shù)以上實(shí)質(zhì)性表決權(quán)的投資方擁有對(duì)被投資方的 權(quán)力；主導(dǎo)相關(guān)活動(dòng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)的多數(shù)成員由持有半數(shù)以 上實(shí)質(zhì)性表決權(quán)的投資方指派，而且該權(quán)力機(jī)構(gòu)的決策由多 數(shù)成員主導(dǎo)時(shí)，則持有半數(shù)以上實(shí)質(zhì)性表決權(quán)的投資方擁有 對(duì)被投資方的權(quán)力?！臼纠緼公司和B公司分別持有 C公 司 65%和 35%的普通股。 C 公司的相關(guān)活動(dòng)通過股東會(huì)議上 多數(shù)表決主導(dǎo)。 在股東會(huì)議上， 每股普通股享有一票表決權(quán)。 若不存在

5、其他因素（如， A 公司與 B 公司之間的股東協(xié)議另 有規(guī)定），C公司的相關(guān)活動(dòng)由持有 C公司大多數(shù)表決權(quán)的 一方主導(dǎo)。結(jié)論：若不存在其他相關(guān)因素，因?yàn)?A 公司是 C 公司大多數(shù)表決權(quán)的持有者， 故A公司擁有對(duì)C主體的權(quán)力?！臼纠緼公司和B公司分別持有C公司70%和30%的普通 股。C公司的相關(guān)活動(dòng)以董事會(huì)會(huì)議上多數(shù)表決主導(dǎo)。A公司和 B 公司根據(jù)其享有 C 主體所有者權(quán)益的比例， 各自有權(quán) 任命 7 名和 3 名董事。結(jié)論：若不存在其他相關(guān)因素，因?yàn)?A 公司有權(quán)任命主導(dǎo) C 主體相關(guān)活動(dòng)的董事會(huì)的大多數(shù)成 員。 A 主體擁有對(duì) C 主體的權(quán)力。 （2）持有半數(shù)以上表決 權(quán)但沒有獲得權(quán)力

6、表決權(quán)比例未達(dá)到章程、協(xié)議或其他法 律文件要求的比例根據(jù)相關(guān)章程、協(xié)議或其他法律文件，主 導(dǎo)相關(guān)活動(dòng)的決策所要求的表決權(quán)比例高于持有半數(shù)以上 表決權(quán)的一方持有的表決權(quán)比例。權(quán)力由持有被投資方半 數(shù)以下表決權(quán)的其他投資方擁有當(dāng)其他方擁有現(xiàn)時(shí)權(quán)利使 其可以主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)，且該其他方不是投資方的 代理人時(shí)，則投資方不擁有對(duì)被投資方的權(quán)力。 【具體分析 見 2.持有被投資方半數(shù)以下表決權(quán)時(shí)的考慮】 當(dāng)投資方所 擁有的表決權(quán)并非實(shí)質(zhì)性權(quán)利時(shí)，即使持有多數(shù)表決權(quán)，投 資方也不擁有對(duì)被投資方的權(quán)力。例如，在被投資方相關(guān)活 動(dòng)被政府、法院、管理人、接管人、清算人或監(jiān)管人等其他方主導(dǎo)時(shí)，投資方無(wú)法憑借其

7、擁有的表決權(quán)主導(dǎo)被投資方的 相關(guān)活動(dòng)， 因此，投資方即使持有被投資方過半數(shù)的表決權(quán)， 也不擁有對(duì)被投資方的權(quán)力。被投資方自行清算的除外。 當(dāng)被授予表決權(quán)的決策者屬于代理人時(shí)，該決策者不擁有對(duì) 被投資方的權(quán)力。如果存在單獨(dú)一方擁有實(shí)質(zhì)性權(quán)利可以無(wú) 條件罷免決策者的，該決策者為代理人，該單獨(dú)一方為主要 責(zé)任人。代理人的決策權(quán)應(yīng)被視為由主要責(zé)任人直接持有， 權(quán)力屬于主要責(zé)任人而非代理人。當(dāng)持有多數(shù)表決權(quán)的一 方是其他投資方的實(shí)質(zhì)代理人時(shí)，該投資方不擁有對(duì)被投資 方的權(quán)力。【示例】被投資方的公司章程規(guī)定，與相關(guān)活動(dòng) 有關(guān)的決策必須由出席會(huì)議的投資方所持三分之二以上的 表決權(quán)通過。不考慮其他因素的情況下

8、，持有半數(shù)以上但不 足三分之二表決權(quán)的投資方，雖然表決權(quán)比例超過半數(shù)，但 該表決權(quán)本身不足以賦予投資方權(quán)力。 【注：實(shí)務(wù)中一定要 結(jié)合其他因素進(jìn)行進(jìn)一步的分析與判斷】 。【示例】B有限公 司為A公司的子公司，股權(quán)比例為 80% B公司經(jīng)營(yíng)情況良 好。 2015 年 12 月， A 公司決定對(duì) B 公司進(jìn)行清算。 2016 年 1 月， B 公司通過股東會(huì)決議成立清算組，清算組由各股東 組成。截至 2016 年末， B 公司清算尚未完成。 B 公司是否納 入A公司2015年度、2016年度的合并范圍？【假定無(wú)其他 因素的影響】分析過程：權(quán)力清算組由各股東組成，A公 司作為B公司的控股股東，持有

9、B公司80%勺股權(quán)比例，A公司在清算組成員中占絕大多數(shù)比例，對(duì)清算過程中資產(chǎn)處 置及債權(quán)債務(wù)的清理具有決定權(quán)。清算組編制的清算方案最 終需要股東會(huì)批準(zhǔn)， A 公司作為控股股東具有對(duì)清算方案決 策的控制權(quán)。A公司經(jīng)股東會(huì)批準(zhǔn)成立清算組，盡管A公司在清算階段由成立的清算組全面負(fù)責(zé)清算事宜，但A公司仍擁有對(duì)B公司的權(quán)力?？勺兓貓?bào)在 B公司清算階段，A公 司通過清算組直接參與了 B 公司的相關(guān)活動(dòng)，并且通過股東 會(huì)對(duì)清算方案進(jìn)行決策。 A 公司能通過參與 B 公司的相關(guān)活 動(dòng)，從清算中取回剩余凈資產(chǎn)而享有可變回報(bào)。權(quán)力和可 變回報(bào)的關(guān)聯(lián)程度在 B公司清算階段，A公司主要獲取清算 剩余權(quán)益的最大化，剩余

10、權(quán)益的多少取決于清算資產(chǎn)的變賣 及負(fù)債的清償，A公司能夠通過對(duì) B公司的實(shí)質(zhì)性權(quán)利來(lái)主 導(dǎo)清算組的清算情況及通過股東會(huì)決定具體清算方案，最終 通過80%的分配比例來(lái)獲得清算剩余權(quán)益，足以說(shuō)明A公司有能力運(yùn)用對(duì)B公司的權(quán)力影響其回報(bào)金額。因此，A公司對(duì) B 公司仍具有控制權(quán)，應(yīng)繼續(xù)納入合并范圍。 【示例】在 子公司破產(chǎn)清算的情況下，母公司是否仍具有對(duì)其的控制 權(quán)？結(jié)論：第一，根據(jù)破產(chǎn)法相關(guān)規(guī)定，公司進(jìn)入破產(chǎn) 清算后，由人民法院指定的管理人負(fù)責(zé)清算日常事宜，管理 人由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān) 任，管理人有管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)等權(quán)利，管理人受債 權(quán)人監(jiān)督。債權(quán)人會(huì)議行使的職

11、權(quán)包括討論債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的管 理方案、 破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的變價(jià)方案及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配方案。 因此， 進(jìn)入破產(chǎn)程序后，子公司的相關(guān)活動(dòng)由人民法院指定的管理 人和債權(quán)人參與，債權(quán)人會(huì)議對(duì)剩余財(cái)產(chǎn)的變現(xiàn)及負(fù)債的清 償方案具有最終決定權(quán)。當(dāng)債權(quán)人會(huì)議表決無(wú)法達(dá)成一致意 見時(shí)由人民法院裁定。原母公司通常不再能夠主導(dǎo)其相關(guān)活 動(dòng)，因此喪失了權(quán)力。第二，此類子公司一般資不抵債，破 產(chǎn)程序的主要目標(biāo)是保證各類債權(quán)人公平受償，清算完成后 通常并沒有剩余財(cái)產(chǎn)可供分配給股東，即清算結(jié)果不會(huì)影響 其股東的經(jīng)濟(jì)利益，股東不再能從該子公司的清算活動(dòng)中獲 取可變回報(bào)。所以，進(jìn)入破產(chǎn)程序的子公司一般不應(yīng)納入其 原母公司的合并范圍。 2、持

12、有被投資方半數(shù)以下表決權(quán)時(shí) 的考慮持有半數(shù)或半數(shù)以下表決權(quán)的投資方（或者雖持有半 數(shù)以上表決權(quán)，但表決權(quán)比例仍不足以主導(dǎo)被投資方相關(guān)活 動(dòng)的投資方，本部分以下同） ，在滿足一定條件時(shí)，仍然可 能擁有對(duì)被投資者的權(quán)力。 （ 1）持有被投資方表決權(quán)不足但 仍擁有權(quán)力的情況投資方與其他表決權(quán)持有者之間的合 同安排。投資方持有的表決權(quán)相對(duì)于其他投資方持有的表 決權(quán)份額的大小，以及其他投資方持有表決權(quán)的分散程度。其他合同安排產(chǎn)生的權(quán)利。投資方和其他投資方持有的 被投資方的潛在表決權(quán)。被投資方以往的表決權(quán)實(shí)際行使 情況等其他相關(guān)事實(shí)和情況。 【即實(shí)際情況是怎樣的】 （2） 投資方與其他表決權(quán)持有人之間的合

13、同安排。投資方自己擁有的表決權(quán)不足以獲取權(quán)力，但通過與其他表決權(quán)持有人的 合同安排（例如一致行動(dòng)協(xié)議） 使其可以控制足以主導(dǎo)被 投資方相關(guān)活動(dòng)的表決權(quán)，從而擁有被投資方的權(quán)力。該類 合同安排需確保投資方能夠主導(dǎo)其他表決權(quán)持有人的表決， 即，其他表決權(quán)持有人按照投資方的意愿進(jìn)行表決，而不是 與其他表決權(quán)持有人協(xié)商根據(jù)雙方協(xié)商一致的結(jié)果進(jìn)行表 決（否則就成為合同各方對(duì)被投資方的“共同控制”） ?！臼纠?E公司有4名投資方，分別為 A公司、B公司、C公司和D 公司。A公司持有E公司40%勺普通股，其他3位投資方各 持有 20%。 E 公司的相關(guān)活動(dòng)受其董事會(huì)主導(dǎo)，董事會(huì)由6名董事組成，其中 3 名

14、董事由 A 公司任命、 剩余 3 名分別由 B 公司、 C 公司和 D 公司任命。 A 公司和 B 公司單獨(dú)簽訂合 同安排， 約定 B 公司任命勺董事必須與 A 公司任命勺董事在 董事會(huì)上表決時(shí)采取一致意見。結(jié)論：若不存在其他因素， 該合同安排賦予A公司在董事會(huì)議上獲得涉及相關(guān)活動(dòng)的大 多數(shù)表決權(quán)，這一事實(shí)將使 A 公司擁有對(duì) E 公司勺權(quán)力，即 使A公司并未持有E公司的大多數(shù)表決權(quán)。【示例】E公司有 4 名投資方，分別為 A 公司、 B 公司、 C 公司和 D 公司。 A 公司持有E公司40%的普通股，其他3位投資方各持有20%。 E公司的相關(guān)活動(dòng)受其董事會(huì)主導(dǎo)，董事會(huì)由6名董事組成，其中

15、3 名董事由 A 公司任命、剩余 3 名分別由 B 公司、 C 公 司和 D 公司任命。為避免董事審議陷入僵局，股東們簽訂協(xié) 議賦予 A 公司任命的 1 名董事作為董事會(huì)主席， 并且在董事 會(huì)會(huì)議上享有額外的一票。結(jié)論：股東協(xié)議有效地賦予 A 公 司在董事會(huì)會(huì)議上獲得相關(guān)活動(dòng)的大多數(shù)表決權(quán)。若不存在 其他因素，這將使A公司擁有對(duì)E公司的權(quán)力，即使A公司 并未持有 E 公司的大多數(shù)表決權(quán)。 （ 3）投資方持有的表決 權(quán)相對(duì)于其他投資方持有的表決權(quán)份額的大小，以及其他投 資方持有表決權(quán)的分散程度。投資方所持表決權(quán)的絕對(duì)份 額與相對(duì)規(guī)模投資方持有的絕對(duì)表決權(quán)比例或相對(duì)于其他 投資方持有的表決權(quán)比例越

16、高，其現(xiàn)時(shí)能夠主導(dǎo)被投資方相 關(guān)活動(dòng)的可能性越大；其他投資方持有表決權(quán)的分散程度 為否決投資方意見而需要聯(lián)合的其他投資方越多，投資方現(xiàn) 時(shí)能夠主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的可能性越大。 【示例】 A 投 資方擁有被投資方 48%的表決權(quán)，剩余表決權(quán)由數(shù)千位其他 股東持有， 但沒有其他股東持有超過 1%的表決權(quán)。 沒有任何 股東與其他股東達(dá)成協(xié)議或能夠作出共同決策。結(jié)論：本案 例中大量股東必須表決一致才能以多數(shù)票否決 A 投資方提出 的議案，實(shí)際上這種情況很難發(fā)生，因此 A 投資者確定擁有 48%的表決權(quán)將足以使其擁有控制權(quán)。在這種情況下，基于 持有股權(quán)的絕對(duì)規(guī)模及其他股東持有股權(quán)的相對(duì)規(guī)模及分 散程度

17、， A 投資方無(wú)需考慮權(quán)利的任何其他證據(jù)，即可斷定 其對(duì)被投資方擁有權(quán)力。當(dāng)相關(guān)活動(dòng)的決策權(quán)取決于多數(shù)表 決權(quán)，投資者持有的表決權(quán)遠(yuǎn)遠(yuǎn)多于其他投資方，同時(shí)其他 投資方極為分散時(shí)，得出結(jié)論是很明確的。 【關(guān)于此示例的 重要說(shuō)明：國(guó)際財(cái)務(wù)報(bào)告準(zhǔn)則合并財(cái)務(wù)報(bào)表應(yīng)用指南中 例 4 為“剩余股權(quán)被成千股東持有”。中國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則合并財(cái) 務(wù)報(bào)表應(yīng)用指南中例 5 為“剩余股份由分散的小股東持有”。 本示例則為“剩余表決權(quán)由數(shù)千位其他股東持有”。個(gè)中差異 還是蠻大的】 【示例】 A 投資方持有被投資方 45%的表決權(quán)， 其他兩位投資方各持有被投資方 26%的表決權(quán)，剩余表決權(quán) 由其他三位股東持有， 各占 1%。不

18、存在影響決策的其他安排。 結(jié)論：在這種情況下， 只要其他兩位投資方 （合計(jì)持股 52 ） 聯(lián)合起來(lái)，就能夠阻止 A 投資方主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)， 因此 A 投資方表決權(quán)的規(guī)模及其與其他股東持有的投票權(quán)的 相對(duì)規(guī)模，足以判斷 A 投資方對(duì)被投資方不擁有權(quán)力。 【示 例】A投資方持有被投資方 45%勺表決權(quán)，其他11個(gè)投資方 各持有被投資方 5%的表決權(quán)。不存在影響決策的其他安排。 結(jié)論： 根據(jù) A 公司持有股份勺絕對(duì)規(guī)模和與其他投資方表決 權(quán)勺相對(duì)規(guī)模難以判斷 A 公司對(duì)被投資方擁有權(quán)力。 【此時(shí)， 需要考慮其他事實(shí)和情況提供勺證據(jù)，見（ 6）其他相關(guān)事 實(shí)或情況，以判斷 A 公司是否擁有對(duì)被

19、投資方勺權(quán)力，而不 能直接得出結(jié)論】 （ 4）其他合同安排產(chǎn)生勺權(quán)利投資方可 能通過擁有勺表決權(quán)和其他決策權(quán)相結(jié)合勺方式使其目前 有能力主導(dǎo)被投資方勺相關(guān)活動(dòng)。例如，合同安排賦予投資 方在被投資方勺權(quán)力機(jī)構(gòu)中指派若干成員勺權(quán)利，而該等成員足以決定權(quán)力機(jī)構(gòu)對(duì)相關(guān)活動(dòng)的決策。又如，投資方可能 通過表決權(quán)和合同安排給予的其他權(quán)利，使其目前有能力主 導(dǎo)被投資方的生產(chǎn)活動(dòng)，或主導(dǎo)被投資方的其他經(jīng)營(yíng)和財(cái)務(wù) 活動(dòng)，從而對(duì)被投資方的回報(bào)產(chǎn)生重大影響。但是，在不存 在其他權(quán)利時(shí)，僅僅是被投資方對(duì)投資方的經(jīng)濟(jì)依賴（如供 應(yīng)商和其主要客戶的關(guān)系）不會(huì)導(dǎo)致投資方對(duì)被投資方擁有 權(quán)力?！臼纠?A 投資方持有被投資方

20、40%的表決權(quán)，其他 12 個(gè)投資方各持有被投資方 5%的表決權(quán)。股東協(xié)議授予 A 投資方任免負(fù)責(zé)主導(dǎo)相關(guān)活動(dòng)的管理人員及設(shè)定其薪酬的 權(quán)利。若要改變?cè)搮f(xié)議，須獲得三分之二的多數(shù)表決同意。 結(jié)論：在這種情況下，單憑 A 投資方持有表決權(quán)的絕對(duì)規(guī)模 和與其他股東持有表決權(quán)的相對(duì)規(guī)模， 無(wú)法斷定 A 投資方擁 有足以賦予其權(quán)力的權(quán)利。但是，考慮到股東協(xié)議條款賦予 A 投資方任免管理人員及設(shè)定其薪酬的權(quán)利，且即使其他投 資方全部聯(lián)合起來(lái)也無(wú)法撤銷該權(quán)利， 足以說(shuō)明 A 投資方擁 有對(duì)被投資方的權(quán)力。 （當(dāng)評(píng)估 A 投資方是否擁有權(quán)力時(shí)， 不應(yīng)考慮A投資方可能尚未行使該權(quán)利的事實(shí)或A投資方行使其甄選、

21、任命或罷免管理人員的權(quán)利的可能性）（5）投資方和其他投資方持有的潛在表決權(quán)。潛在表決權(quán)時(shí)獲得被 投資方表決權(quán)的權(quán)力，例如，可轉(zhuǎn)換公司債券、可執(zhí)行認(rèn)股 權(quán)證，遠(yuǎn)期股權(quán)購(gòu)買合同、其他期權(quán)所產(chǎn)生的權(quán)力。確定潛 在表決權(quán)是否賦予其持有者權(quán)力時(shí)需要考慮下列三方面：潛在表決權(quán)工具的設(shè)立目的和設(shè)計(jì)，以及投資方涉入被投資 方其他方式的目的和設(shè)計(jì)。潛在表決權(quán)是否為實(shí)質(zhì)性權(quán) 利，判斷控制權(quán)僅考慮滿足實(shí)質(zhì)性權(quán)利要求的潛在表決權(quán)。 投資方是否持有其他表決權(quán)或其他與被投資方相關(guān)的表 決權(quán)，這些權(quán)利與投資方持有的潛在表決權(quán)結(jié)合后是否賦予 投資方擁有對(duì)被投資方的權(quán)力?！臼纠緼公司與B公司分別 持有被投資方70%及 30%

22、有表決權(quán)的股份。A公司與B公司 簽訂的期權(quán)合同規(guī)定，B公司可以在當(dāng)前及未來(lái)兩年內(nèi)以固 定價(jià)格購(gòu)買 A 公司持有的被投資方 50%有表決權(quán)股份，該期 權(quán)在當(dāng)前及預(yù)計(jì)未來(lái)兩年內(nèi)都是深度價(jià)外期權(quán)（即依據(jù)期權(quán) 合約的條款設(shè)計(jì)，使得買方 B公司到期前行權(quán)的可能性極 ?。?。歷史上， A 公司一直通過表決權(quán)主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活 動(dòng)。分析：B公司當(dāng)前持有購(gòu)買 A公司有表決權(quán)股份的可行 使期權(quán)，如果行使該期權(quán)，將使 B 公司持有被投資方 80%有 表決權(quán)的股份。但由于這些期權(quán)在當(dāng)期及預(yù)計(jì)未來(lái)兩年內(nèi)都 是深度價(jià)外期權(quán)， B 公司無(wú)法從該期權(quán)的行使中獲利，因此，這些期權(quán)并不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性權(quán)利，在評(píng)估 B 公司是否擁有對(duì)

23、被 投資方的權(quán)力時(shí)不應(yīng)予以考慮。【示例】A公司與其他兩個(gè)投 資方各自持有被投資方三分之一的表決權(quán)。除了權(quán)益工具 外， A 公司同時(shí)持有被投資方發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券，這些可轉(zhuǎn) 換債券可以在目前及未來(lái)兩年內(nèi)任何時(shí)間以固定價(jià)格轉(zhuǎn)換 為被投資方的普通股。 按照該價(jià)格， 目前該期權(quán)為價(jià)外期權(quán)， 但非深度價(jià)外。被投資方的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與 A 公司密切相關(guān)。如 果可轉(zhuǎn)換債券轉(zhuǎn)換為普通股， A 公司將持有被投資方 60%的 表決權(quán)，可以據(jù)此主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)，從而實(shí)現(xiàn)協(xié)同 效應(yīng)并從中獲益（例如，降低 A 公司的運(yùn)營(yíng)成本、確保稀缺 產(chǎn)品的供應(yīng)等） 。分析：這種情況下， A 公司持有的潛在表決 權(quán)為實(shí)質(zhì)性權(quán)利。 A 公

24、司持有的表決權(quán)與實(shí)質(zhì)性潛在表決權(quán) 相結(jié)合，使得 A 公司擁有了對(duì)于被投資方的權(quán)力。 【示例】 被投資方通過召開股東大會(huì)來(lái)對(duì)相關(guān)活動(dòng)作出決策。 A 公司 持有能夠獲得被投資方多數(shù)表決權(quán)的期權(quán)。該期權(quán)目前不可 執(zhí)行，但在下一次股東大會(huì)的預(yù)定召開日期之前，該期權(quán)可 以行權(quán)，同時(shí)該期權(quán)為價(jià)內(nèi)期權(quán)，且 A 公司預(yù)計(jì)在行權(quán)時(shí)有 足夠的財(cái)務(wù)能力。 分析： 如果僅僅考慮行權(quán)期， A 公司持有 的該期權(quán)很可能是能夠賦予其權(quán)力的實(shí)質(zhì)性權(quán)利，因?yàn)殡m然 目前 A 公司沒有能力主導(dǎo)相關(guān)活動(dòng)， 但在下一次股東大會(huì)上， A 公司有能力主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)。但是，在判斷時(shí)， 還需要結(jié)合所有相關(guān)的事實(shí)和情況綜合評(píng)估。在本案例

25、中， 如果下一次股東大會(huì)的預(yù)定舉行日期之前，投資方所持有的 期權(quán)是不可行使的，則該期權(quán)就不賦予投資方主導(dǎo)被投資方 相關(guān)活動(dòng)的現(xiàn)時(shí)權(quán)利，也就不能授予投資方對(duì)被投資方的權(quán) 力。（6）其他相關(guān)事實(shí)或情況投資者如果在考慮了上述 因素后，仍未能確定其是否擁有對(duì)被投資者的權(quán)力，則需要 繼續(xù)考慮“是否存在其他顯示投資方在需要決策時(shí)擁有現(xiàn)時(shí) 能力主導(dǎo)被投資方相關(guān)活動(dòng)的事實(shí)或情況”。例如： 被投資方的其他股東是否均為被動(dòng)的財(cái)務(wù)投資者，以及被投 資方以往股東大會(huì)的表決權(quán)行使情況。投資者持有的表決權(quán) 絕對(duì)份額越少、相對(duì)規(guī)模越小，否決投資者需要聯(lián)合行動(dòng)的 其他方數(shù)量越少，評(píng)估投資者的權(quán)利是否足以賦予其權(quán)力所 需要依據(jù)

26、的額外事實(shí)和情況就越多?！臼纠緽公司對(duì)A公司的持股比例為 25% A公司的第二、 第三大股東的持股比例分別為 12%及 10%，其他股東持股比 例均小于 1%。在歷年來(lái)的股東大會(huì)中， 出席股東大會(huì)的股東 所持的表決權(quán)總數(shù)約 55%左右。A公司的各股東之間不存在 關(guān)聯(lián)關(guān)系。 A 公司的各股東均未持有潛在表決權(quán)。分析：在 此種情況下， B 公司對(duì) A 公司的持股比例相對(duì)其他股東而言， 并不顯著高于其他股東。 B 公司雖然為第一大股東， 但第二、 第三大股東持股比例合計(jì)達(dá)到 22%，已經(jīng)十分接近于第一大 股東25%的持股比例。此外，A公司的各股東均未持有其他 合同安排的權(quán)利， A 公司的各股東也均

27、未持有潛在表決權(quán)。 在經(jīng)過上述評(píng)估后，無(wú)法確定A公司是否對(duì)B公司擁有權(quán)力， 則需要進(jìn)而考慮“其他相關(guān)事實(shí)或情況”因素。在 A公司歷年 來(lái)的股東大會(huì)中，出席股東大會(huì)的股東所持的表決權(quán)總數(shù)約 55%左右，B公司所持25%的表決權(quán)未能超過出席股東大會(huì)的 股東所持表決權(quán)的半數(shù)。綜合考慮，B公司認(rèn)定其自身并不 具有對(duì) A 公司的權(quán)力。 【僅考慮參會(huì)的積極性，而無(wú)需考慮無(wú)論每次投票時(shí)是否都會(huì)通過 B 公司的提案這一情況】 某些情況下，確定投資方是否擁有充足的權(quán)利使其獲得對(duì)被 投資方的權(quán)力比較困難。此時(shí)，投資方應(yīng)考慮其自身是否擁 有實(shí)際能力單獨(dú)主導(dǎo)被投資方的相關(guān)活動(dòng)。投資方應(yīng)把下列 因素與投資方享有的權(quán)利、被投資方的設(shè)立目的與設(shè)計(jì)結(jié) 合，進(jìn)行綜合考慮（注：此處所列考慮因素僅為舉例，并未 窮舉所有可能需考慮的因素）：投資方是否能夠任命或批 準(zhǔn)被投資方的關(guān)鍵管理人員，這些關(guān)鍵管理人員能夠主導(dǎo)被 投資方的相關(guān)活動(dòng)；投資方是否能夠出于自身利益決定或 者否決被