哈特《法律的概念》讀書筆記

1、哈特法律的概念讀書筆記哈特(1907-1992)，英國(guó)著名法學(xué)家。新分析法學(xué)派首創(chuàng)人。曾長(zhǎng)期任牛津 大學(xué)法理學(xué)教授， 是西方世界著名的法理學(xué)大家。 他的學(xué)說(shuō)和凱爾森的純粹法學(xué) 構(gòu)成了 20 世紀(jì)分析實(shí)證主義法學(xué)中的兩派。 20 世紀(jì) 60 年代末，在西方法學(xué)界， 以哈特與 . 富勒為中心，開展了戰(zhàn)后實(shí)證主義法學(xué)和新自然法學(xué)的長(zhǎng)期論戰(zhàn)。 1907 年, 哈特生于一個(gè)猶太家庭。 1929 年畢業(yè)于牛津大學(xué)，成績(jī)優(yōu)異，對(duì)古典文學(xué)、 古代歷史、哲學(xué)尤其是新興的語(yǔ)言哲學(xué)很有興趣。畢業(yè)之后從事律師工作 8 年， 如果沒(méi)有這段從事法律實(shí)務(wù)工作的日子， 他不可能成為一名法學(xué)家。 聰慧的頭腦， 正規(guī)的學(xué)院教育，

2、 較長(zhǎng)的司法實(shí)踐， 對(duì)文史哲的濃厚興趣， 哈特的經(jīng)歷符合了成 長(zhǎng)為一名法學(xué)大家的基本要求。哈特教授的法律的概念是 20 世紀(jì)法律哲學(xué)領(lǐng)域最重要的一本書，是學(xué) 習(xí)法理學(xué)與法律哲學(xué)不可或缺的經(jīng)典，已經(jīng)被翻譯成許多不同語(yǔ)言的版本。從 1961 年問(wèn)世以來(lái)，本書就以它優(yōu)美的文筆和清晰的論證，激發(fā)了無(wú)數(shù)學(xué)生去思 考諸如“什么是法律”以及法律、 道德與正義的區(qū)別等法律相關(guān)的種種問(wèn)題。 他 對(duì)法律哲學(xué)和法理學(xué)的理論貢獻(xiàn)是無(wú)與倫比的。哈特在法律的概念一書中 , 將法律的概念，或法律是什么這個(gè)問(wèn)題視為 “一個(gè)惱人不休的問(wèn)題” (persistent?questions )，正如哈特所言： 關(guān)于人類社 會(huì)的問(wèn)題，

3、沒(méi)有幾個(gè)像“什么是法律”這個(gè)問(wèn)題一樣，持續(xù)不斷的被問(wèn)著，同時(shí) 也由嚴(yán)肅的思想家們以多元的、 奇特的， 甚至是似是而非的方式提出解答。 哈特 對(duì)法律的闡釋是描述性的， 而非一句話的定義式。 他在書中寫到： “當(dāng)我看到一 只大象時(shí)，我可以認(rèn)出它，但是我無(wú)法定義它?！惫卦谄浞傻母拍钪校?最后的結(jié)論是，無(wú)法給法律下一個(gè)準(zhǔn)確的概念。法律和政治，本身就血肉相連。 但是，如果是民主社會(huì)，統(tǒng)治階級(jí)就是全民，法律就會(huì)變成全民意志的體現(xiàn)，而 且會(huì)制約政治，讓政治在法律規(guī)定的游戲規(guī)則下玩，這就是法治國(guó)家下的語(yǔ)境。這本書是為法理學(xué)的學(xué)習(xí)者量身定做的， 目的是想要促進(jìn)對(duì)于法律、 強(qiáng)制與 道德的理解， 這些社會(huì)現(xiàn)象雖

4、不相同但相互牽連。 法律人會(huì)將此書視為分析法學(xué) 道德一篇論文， 因?yàn)樗P(guān)心的是闡明法律思維的一般架構(gòu)， 而非批評(píng)法律或法 律政策。此外，作者在許多地方提出了可以說(shuō)是關(guān)于語(yǔ)詞意義的問(wèn)題。哈特認(rèn)為語(yǔ)言可以讓現(xiàn)實(shí)被人們所理解， 但語(yǔ)詞有局限性， 必須推敲這些語(yǔ) 詞的社會(huì)語(yǔ)境。我百度后發(fā)現(xiàn)有很多人從“語(yǔ)言哲學(xué)視角”研究哈特的法律思想， 什么是語(yǔ)言哲學(xué)，這一點(diǎn)我不關(guān)注也不想搞明白。然而，哈特提出的很多概念“初 級(jí)規(guī)則”、“次級(jí)規(guī)則”、“承認(rèn)規(guī)則”、“規(guī)則的內(nèi)在面向”、“規(guī)則的外在 面向”，借用一次課堂討論中同學(xué)批評(píng)我的話， 可以稱為“相當(dāng)笨重”，自認(rèn)這 些語(yǔ)詞并沒(méi)有讓現(xiàn)實(shí)更明白，反而讓我更糊涂。由于并

5、無(wú)明確的結(jié)論，全書看起 來(lái)拖沓冗長(zhǎng)，仿佛一場(chǎng)辯論賽，當(dāng)你感覺(jué)使出全身力氣說(shuō)服對(duì)方時(shí)， 你已經(jīng)掉進(jìn) 了對(duì)方的陷阱，變得黏黏糊糊而缺乏自信。但是這樣的文字，一則從內(nèi)容上為他 人提供了思考的基礎(chǔ)和批判的靶子，二則讓讀者看到了書者的思維軌跡和智慧顯 現(xiàn)，于我們?nèi)绾嗡伎己苡袉l(fā)。在任何時(shí)間和地點(diǎn)，法律都有一個(gè)最為顯著的普遍特征，就是它的存在意味 著特定種類的人類行為不再是任意的， 而是在某種意義上具有強(qiáng)制性。 在法律 的概念這本書里，哈特概括了法律實(shí)證主義的觀點(diǎn)。他認(rèn)為，法律是一套規(guī)則 體系，一個(gè)法律命題的真假可以無(wú)涉道德價(jià)值判斷，而完全仰賴某種社會(huì)事實(shí)， 任何受過(guò)教育的人都可能在某些基本方面識(shí)別出法律

6、制度的下列顯著特征。他們包括：以懲罰來(lái)禁止或命令某些行為的規(guī)則； 要求人們對(duì)那些被自己某些方 式傷害的人予以賠償?shù)囊?guī)則；規(guī)定為了設(shè)立授予權(quán)利和創(chuàng)設(shè)義務(wù)的遺囑、 契約 或其他協(xié)議而必須做些什么的規(guī)則；判定何為規(guī)則和規(guī)則合適被違犯并確定刑 罰或賠償?shù)姆ㄔ?；一個(gè)制定新規(guī)則并廢除舊規(guī)則的立法機(jī)關(guān)。在這本書中，哈特提出了法律問(wèn)題中的三個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)第一個(gè)基本爭(zhēng)論點(diǎn)：法律和法律義務(wù)與以威脅為后盾的命令之間有何區(qū)別與聯(lián)系呢？區(qū)別嘛，首先，法律不是由單個(gè)人決定的，現(xiàn)代法律的產(chǎn)生基本上是通過(guò)立法機(jī)關(guān)， 體現(xiàn)的不是個(gè)人 意志；其次，違犯法律義務(wù)的后果并不是由個(gè)人加以實(shí)現(xiàn)的， 而是由特定的機(jī)關(guān) 所實(shí)施。第二個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)：道德

7、和法律的區(qū)別和聯(lián)系。最好把法律理解成道德或正 義的“分支”，法律的“本質(zhì)”在于它同道德或爭(zhēng)議原則的一致，而不在于它是 命令與威脅的結(jié)合。第三個(gè)爭(zhēng)論點(diǎn)：什么是規(guī)則？宣稱存在一種規(guī)則意味著什么？ 法院是真正地使用規(guī)則還是僅僅自稱如此？規(guī)則分為強(qiáng)制性規(guī)則和指示性規(guī)則。 懲罰的可預(yù)測(cè)性是法律規(guī)則的一個(gè)重要方面?！罢x”是談?wù)摲蔁o(wú)法回避的問(wèn)題。我們通常用正義、非正義來(lái)評(píng)價(jià)法律 的好壞、公正、平等與否。尤其是自然法學(xué)派始終認(rèn)為正義是法律的終極價(jià)值， 永恒不變的標(biāo)準(zhǔn)，道德即正義。正義與道德在我們看來(lái)是那么神圣而理所當(dāng)然， 就像我們一度信任的法的權(quán)威。但是很多時(shí)候這些理所當(dāng)然的名詞會(huì)被法律之外 的東西所覆蓋

8、。“在贊美或譴責(zé)法律及其執(zhí)行時(shí)，法律工作者最常用的詞匯就是正義或非正義，在他們的字里行間，仿佛正義和道德的觀念在外延上是相同的”。 實(shí)際上每個(gè)人都理所當(dāng)然地認(rèn)為法律本來(lái)就應(yīng)該為正義伸張，為道德服務(wù)。但是,人們忘了一些徘徊在法律邊緣的存在。法律有其明確的一面，也有其模糊的一面。 哈特要談自己所認(rèn)知的道德、正義以及道德、正義、法律三者的關(guān)系，但其意圖 很清楚抨衛(wèi)實(shí)證主義之路。在書中哈特從原始社會(huì)和劫匪命令出發(fā)，剖析了 簡(jiǎn)單社會(huì)的三種缺陷，提出了三種補(bǔ)救措施，便是法體系的三個(gè)核心要素。之后 容納不同的要素，討論法律與正義、道德乃至國(guó)際法的問(wèn)題。哈特認(rèn)為，“正義是道德的一個(gè)特殊切面”，也就是說(shuō)，正義與道德的外延、 內(nèi)涵有交集。在法律與道德的關(guān)系上，哈特有自己獨(dú)特的看法。一般認(rèn)為，哈特 在這個(gè)問(wèn)題上