新公司法催生資本制度大變革

1、?此次修改將有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本從 10 萬(wàn)一 50 萬(wàn)元統(tǒng)一降至 3 萬(wàn)元，將股份有限公司的最低注冊(cè)資本從原來(lái)的 1000 萬(wàn)元降至 500 萬(wàn)元。同時(shí)，由于各種原因，雖然最終沒(méi)有采納授權(quán)資本制，但 卻允許兩種公司的資本都可以分期繳納， 而不必一次性繳足，只是要 求全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 20%,而其余部分必須 在兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5 年內(nèi)繳足。?出資比例結(jié)構(gòu)方面，一是將工業(yè)產(chǎn)權(quán)擴(kuò)大到整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，二是取消了無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資比例的限制，而只是規(guī)定貨幣出資的金額不得低于注冊(cè)資本的 30%,更為重要的修改是根本改變了對(duì)股東出資的立法方式，以一個(gè)富有彈性的抽象標(biāo)準(zhǔn)可以

2、用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)”取代了原來(lái)機(jī)械、固化的全面列舉式的規(guī)定，不僅實(shí)質(zhì)性地?cái)U(kuò)大了股東出資的范圍，而且充分地利用各種投資資源和社會(huì)財(cái)富，最大限度地滿足股東和公司的投資需求。中國(guó)政法大學(xué)教授趙旭東資本制度是公司法上的幾大基本制度之一，在各國(guó)公司法上，基本都有一套系統(tǒng)完整的關(guān)于資本的法律制度。中國(guó)公司法改革的主要內(nèi)容之一是資本制度的改革。此次修改前的公司法在立法指導(dǎo)思想上，雖然也有促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的明文宣示，但更關(guān)注的是對(duì)公司、股東、債權(quán)人的權(quán)益和社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的維護(hù)，表現(xiàn)出的明顯傾向是強(qiáng)調(diào)規(guī)決制，次性發(fā)范、限制和管理，而忽略支持、鼓勵(lì)和引導(dǎo)，法律規(guī)定呈現(xiàn)出過(guò)性和強(qiáng)制性，而缺少應(yīng)有的彈

3、性和任意性。度的剛形成上述局面的根本原因在于中國(guó)公司法所體現(xiàn)的資本信用的基本理念。雖然并無(wú)旗幟鮮明的昭示，但從立法到司法及至整個(gè)公司法的學(xué)理，中國(guó)公司法都表現(xiàn)出鮮明的、貫穿始終并協(xié)調(diào)一致的資本信用的理念和法律制度體系。在立法上，中國(guó)公司法毫無(wú)疑問(wèn)地以資本信用為基礎(chǔ)構(gòu)建了自身的體系。從公司資本制度到股東出資形式，無(wú)不體現(xiàn)了資本信用的明晰觀念和要求。首先，公司法規(guī)定了設(shè)立公司很高的最低資本額條件，其立法用心十分明顯，就是以公司資本奠定公司的經(jīng)營(yíng)能力和責(zé)任能力，以公司資本作為公司債權(quán)人利益基本保障。在股東出資制度上，公司法實(shí)行嚴(yán)格的出資形式法定主義，只規(guī)定了貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、和非專利

4、技術(shù)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)出資的最高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán)等其他經(jīng)營(yíng)要素和條件的出資。此種出資形式的法定主義和嚴(yán)格限制是與資本信用相輔相成的配套制度。因此，此次公司法修改中對(duì)于資本制度的改革，主要圍繞資本制度本身和股東出資制度展開。對(duì)于資本制度本身，集中思考和需要解的幾個(gè)具體問(wèn)題是：其一，是實(shí)行法定資本制還是實(shí)行授權(quán)資本制？所謂法定資本就是在公司設(shè)立時(shí)，必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額，并一行、全部認(rèn)足，否則公司不得成立。所謂授權(quán)資本制，就是在公司設(shè)立時(shí)，雖然應(yīng)在章程中載明資本總額，但不必發(fā)行資本的全部，只要認(rèn)足一部分，公司即可成立。其余部分，授權(quán)董事會(huì)在認(rèn)為必要時(shí)，一

5、次或分次發(fā)行。其二，資本是否必須達(dá)到最低的限額？在此方面，各國(guó)形成了兩種基本制度，一是實(shí)行最低資本額制度，二是沒(méi)有最低資本額要求。美國(guó)、英國(guó)，包括中國(guó)的香港特區(qū)的公司法都沒(méi)有最低資本額的要求，理論上，在這些地方，一個(gè)美元或英鎊都可以注冊(cè)一家公司。其三，資本是一次繳納還是分次繳納？換句話說(shuō)，公司的注冊(cè)資本是實(shí)繳資本還是認(rèn)繳的資本？其實(shí)，資本的發(fā)行不同于資本的繳納，發(fā)行是股東對(duì)資本的認(rèn)購(gòu)，但不一定要馬上繳納，對(duì)于繳納股款, 有兩種方式：其一是一次性繳納，其二是分期繳納，但通常會(huì)限制認(rèn)股人繳納的股款數(shù)不得少于應(yīng)繳股款的一定比例。從各國(guó)情況看，資本制度的發(fā)展趨向是：1、從法定資本制轉(zhuǎn)向授權(quán)資本制。英美

6、法國(guó)家的授權(quán)資本制則具有減輕公司設(shè)立的難度、簡(jiǎn)化公司增資程序、適應(yīng)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)需要、充分發(fā)揮財(cái)產(chǎn)效益的優(yōu)勢(shì)。 2、從較高的最低資本額轉(zhuǎn)向較低。法國(guó)最近已經(jīng)廢除了有限公司最低注冊(cè)資本的規(guī)定。3、資本的分次繳納與限制。幾乎在實(shí)行法定資本制的所有大陸法國(guó)家，都允許股款的分期繳納。中國(guó)公司法實(shí)行的一直是典型的法定資本制，而且中國(guó)的法定資本制最為嚴(yán)格和徹底，不僅要求股份的一次發(fā)行和認(rèn)足，而且必須一次繳納。只是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)有所放寬，允許出資的分期繳納。中國(guó)的公司最低資本額制度形成于20 世紀(jì)的 80 年代， 1993 年頒布的公司法最終確立了中國(guó)系統(tǒng)、完備的最低資本額制度。近些年來(lái)，資本制度的改革成為

7、中國(guó)公司法修改的熱點(diǎn)話題之一。許多人主張，中國(guó)也應(yīng)放寬僵硬的法定資本制，應(yīng)該允許公司根據(jù)需要資本分期到位，應(yīng)該降低甚至最終取消公司最低資本額的限制，這種意見特別提出，公司法對(duì)于最低資本額的規(guī)定，條件過(guò)嚴(yán)，門檻過(guò)高，超越了現(xiàn)時(shí)許多中國(guó)公民的投資能力，阻礙或剝奪了許多投資者開辦公司的機(jī)會(huì)。而對(duì)于某些公司企業(yè)，也造成了多余資金的閑置和浪費(fèi)。從根本上說(shuō)，資本制度改革的根本原因不在于目前的條件是否絕對(duì)的高或限制是否絕對(duì)的嚴(yán)，也不在于簡(jiǎn)單地取消多少限制，放寬多少條件和降低多大門檻，而在于我們?yōu)楹魏褪欠裼斜匾獙?duì)公司設(shè)立施加如此的限制。其實(shí)資本并不是債權(quán)人利益和交易安全的根本保障，更不是唯一的擔(dān)保，過(guò)分強(qiáng)調(diào)資

8、本在這方面的作用不僅不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)人保護(hù)的目標(biāo)，反而會(huì)遏制公眾的投資需求，阻礙了許多公司企業(yè)的設(shè)立和發(fā)展。同時(shí)，中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平很不平衡，各地區(qū)、各行業(yè)之間差異甚大，對(duì)于一些經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)地區(qū)和資本密集程度較低的行業(yè)，規(guī)定偏高的資本額，也在某種程度上束縛了經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。正是基于上述的考察和分析，此次公司法修改將有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本從 10 萬(wàn)一一 50 萬(wàn)元統(tǒng)一降至 3 萬(wàn)元，將股份有限公司的最低注冊(cè)資本從原來(lái)的 1000 萬(wàn)元降至 500 萬(wàn)元。同時(shí)，由于各種原因，雖然最終沒(méi)有采納授權(quán)資本制，但卻允許兩種公司的資本都可以分期繳納，而不必一次性繳足，只是要求全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的

9、 20%,而其余部分必須在兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在5年內(nèi)繳足。對(duì)于股東出資制度，實(shí)行的是嚴(yán)格的出資形式法定主義，只規(guī)定了貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、和非專利技術(shù)五種出資形式，并規(guī)定了工業(yè)產(chǎn)權(quán)等無(wú)形資產(chǎn)出資不得超過(guò)資本20%的最高比例限制，而排除了股權(quán)、債權(quán)、勞務(wù)等其他經(jīng)營(yíng)要素和條件的出資，不允許當(dāng)事人對(duì)出資形式作另外的約定。此種出資形式的法定主義和嚴(yán)格限制與中國(guó)公司法實(shí)行的嚴(yán)格法定資本制相輔相成，股東出資既是公司資本的來(lái)源，資本信用的進(jìn)一步表現(xiàn)就是出資信用，因而必須對(duì)出資的條件作出法定的限制。其實(shí)，在公司法和企業(yè)法上，能夠作為出資的并不只是上述法定的幾種出資形式，除此之外，股權(quán)、債

10、權(quán)、勞務(wù)等也都是公司實(shí)踐和立法中存在的出資形式，只是不同國(guó)家的立法對(duì)不同類型的公司和企業(yè)，規(guī)定有不同的出資形式，上述法定的五種出資形式通常適用于有限公司和股份有限公司，而無(wú)限公司和合伙企業(yè)的出資形式則較為靈活，除上述法定出資形式外，一般都允許股東或合伙人自行約定，而勞務(wù)出資恰是較為普遍的出資形式。 對(duì)于中國(guó)公司法來(lái)說(shuō)，是否應(yīng)擴(kuò)大出資的范圍，允許和承認(rèn)其他的出資形式，包括股權(quán)、債權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)、采礦權(quán)、承包經(jīng)營(yíng)權(quán)等各種財(cái)產(chǎn)權(quán)的出資，是這次公司法修改中引起關(guān)注和廣泛討論的又一問(wèn)題。從國(guó)外的立法情況看，對(duì)股東的出資形式，各國(guó)公司法很少作出具體的嚴(yán)格限定，有的根本不作限制，有的只是作出列舉性的規(guī)定，但并不

11、作嚴(yán)格限定。從我國(guó)公司法實(shí)施十年來(lái)的情況看，這一嚴(yán)格的限制的確存在著與現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活經(jīng)常性的矛盾和沖突。比如股權(quán)出資和債權(quán)出資，就是越來(lái)越普遍的出資形式，尤其在企業(yè)改制、資產(chǎn)重組，包括上市公司組建的過(guò)程中，以股權(quán)和債權(quán)的置換完成對(duì)新公司的出資是許多投資者優(yōu)先選擇的出資方式，在商業(yè)銀行改革和資產(chǎn)重組的過(guò)程中所實(shí)行的 債轉(zhuǎn)股”也是債權(quán)出資的一種特殊形式。因此,在這次公司法修改中，來(lái)自上市公司和證券監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)這一問(wèn)題的呼聲就非常迫切，如果公司法再不作修改，就意味著許多上市公司的出資行為一直處于法外狀態(tài)。同時(shí)，出資的比例結(jié)構(gòu)也是公司法對(duì)出資作出的硬性要求。為保證公司資產(chǎn)結(jié)構(gòu)的合理性和公司資產(chǎn)應(yīng)有的流通性和變現(xiàn)性，原公司法規(guī)定： 以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過(guò)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之二十，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外?！边@種對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資比例的限制，其原因一方面在于確保公司正常經(jīng)營(yíng)所需的有形資產(chǎn)，另一方面是因過(guò)高比例的無(wú)形資產(chǎn)可能會(huì)削弱公司的債務(wù)清償能力，危及社會(huì)交易的安全。但是，隨著科學(xué)技術(shù)在生產(chǎn)要素中的地位日趨重要，有必要也完全應(yīng)該逐步放寬對(duì)技術(shù)出資，特別是高新技術(shù)出資的限制，以適應(yīng)現(xiàn)代企業(yè)發(fā)展的趨勢(shì)。正是基于上述考慮，此次公司法對(duì)此作了較大的修改和補(bǔ)充：一是將工業(yè)產(chǎn)權(quán)擴(kuò)大到整個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，二是取消了無(wú)形財(cái)產(chǎn)出資比例的限制，而只是規(guī)