2010土地登記代理人相關(guān)法律講義36

1、四、第二審程序（一）第二審程序的概念與意義第二審程序是指上一級(jí)人民法院依照法律規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提起的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院作出的尚未生效的行政判決或者裁定進(jìn)行重新審理的程序。第二審程序是根據(jù)當(dāng)事人的上訴而發(fā)生，故又稱“上訴審程序”；我國(guó)實(shí)行兩審終審制，故第二審程序又稱“終審程序”。第二審程序并不是每一個(gè)行政案件的必經(jīng)程序。 第一審人民法院作出判決、裁定后，當(dāng)事人在法定上訴期內(nèi)不上訴，或者被第一審人民 法院的上一級(jí)人民法院駁回上訴，則都不會(huì)引起第二審程序。設(shè)置第二審程序的意義在于：在行政復(fù)議制度中，實(shí)行以選擇復(fù)議為原則，必經(jīng)復(fù)議為補(bǔ)充的基本原則，設(shè)置第二審程序，能夠以比較健全的司法程

2、序來保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益；通過第二審人民法院的審判活動(dòng)，可以糾正第一審裁判中的錯(cuò)誤，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益；能夠幫助當(dāng)事人服判息訴，減少糾紛和纏訟，增強(qiáng)行政審判的良性效果。例題：第二審程序（）。A 是指上一級(jí)人民法院依照法律規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提起的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院作出的尚未生效的行政判決或者裁定進(jìn)行重新審理的程序B 是指上一級(jí)人民法院依照法律規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提起的上訴，對(duì)同級(jí)人民法院作出的尚未生效的行政判決或者裁定進(jìn)行重新審理的程序C. 又稱“終審程序”D 是每一個(gè)行政案件的必經(jīng)程序E.又稱“上訴審程序"答案：ABCE解析：第二審程序是指上一級(jí)

3、人民法院依照法律規(guī)定，根據(jù)當(dāng)事人在法定期限內(nèi)提起的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院作出的尚未生效的行政判決或者裁定進(jìn)行重新審理的程序。第二審程序并不是每一個(gè)行政案件的必 經(jīng)程序。（二）上訴的提起和受理上訴是指當(dāng)事人不服第一審人民法院所作出的未生效的行政裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，提出上訴狀請(qǐng) 求上一級(jí)人民法院對(duì)行政案件進(jìn)行第二次審理并撤銷或者改變第一審裁判的上訴行為。上訴是法律賦予當(dāng)事人的一項(xiàng)訴訟權(quán)利，既不可被剝奪，也不可被限制。無論第一審裁判是否正確，當(dāng)事人都可提起上訴。只要依法提起上訴，就必然引起第二審程序。當(dāng)事人提起上訴，必須依法具備以下條件：1. 上訴人和被上訴人必須適格第一審程序的當(dāng)事人，包括

4、原告、被告、第三人及其法定代理人、法人和其他組織的法定代表人，都有資格提起上訴；委托代理人必須經(jīng)被代理人的特別授權(quán)，才能以被代理人的名義提起上訴。被上訴人必須是提起上訴的當(dāng)事人的對(duì)方當(dāng)事人。第一審人民法院作出判決和裁定后，當(dāng)事人均提起上訴的，上訴各方均為上訴人。訴訟當(dāng)事人中的一部分人提出上訴，沒有提出上訴的對(duì)方當(dāng)事人為被上訴人，其他當(dāng)事人依原訴訟地位列明。2. 存在法律允許提起上訴的對(duì)象，即未生效的第一審行政判決最高人民法院的第一審行政裁判是終審的裁判，不能成為上訴的對(duì)象。3 上訴必須在法定期限內(nèi)提起 當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之次日起15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴；

5、當(dāng)事人不服人民法院第一審裁定的， 有權(quán)在裁定書送達(dá)之次日起 10日內(nèi)向上 一級(jí)人民法院提起上訴。 當(dāng)事人逾期不上訴的，即喪失上訴權(quán)。 在上訴期間，當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤了上訴期限的，應(yīng)在障礙消除后10日內(nèi)申請(qǐng)順延上訴期限，是否準(zhǔn)許由人民法院決定。例題：行政訴訟第二審程序中，當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之次日起（）日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。A 15 B 20 C. 30 D 60答案：A解析：當(dāng)事人不服人民法院第一審判決的， 有權(quán)在判決書送達(dá)之次日起 15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。4 .上訴必須遞交上訴狀上訴狀是表明當(dāng)事人上訴意愿和請(qǐng)求的書面訴訟文

6、書。上訴狀一般包括如下內(nèi)容：當(dāng)事人的姓名、法人或者其他組織的名稱及其法定代表人的姓名，原審人民法院的名稱，案件編號(hào)和案由，上訴的請(qǐng)求和理由。上訴請(qǐng)求是上訴人通過上訴所要達(dá)到的目的，上訴理由則是上訴人提出上訴請(qǐng)求的具 體根據(jù)。5.在遞交上訴狀的同時(shí)交納訴訟費(fèi)用上訴由不服第一審人民法院未生效裁判的當(dāng)事人在法定上訴期限內(nèi)向原審人民法院的上一級(jí)人民法院提出。第一審并案審理的案件，判決后一人或者部分人上訴，上訴后是 可分之訴的，未上訴的當(dāng)事人在法律文書中可以不列；上訴后仍是不可分之訴的，未上訴的當(dāng)事人可列為 被上訴人。上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，當(dāng)事人直接向第二審人民

7、法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)將上訴狀發(fā)交原審人民法院。原審人民法院或者第二審人民法院收到上訴狀后，應(yīng)當(dāng)立即通知對(duì)方當(dāng)事人。上訴人上訴超過法定期限的，應(yīng)由第一審人民法院裁定 駁回上訴。當(dāng)事人提出上訴，應(yīng)當(dāng)按照其他當(dāng)事人或者訴訟代表人的人數(shù)提出上訴狀副本。原審人民法院收到上訴狀后，應(yīng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送交對(duì)方當(dāng)事人。對(duì)方當(dāng)事人收到上訴狀副本，應(yīng)在10日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不提出答辯狀的，不影響人民法院審理。原審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi)副本送達(dá)當(dāng)事人。原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報(bào)送第二審人民法院。已經(jīng)預(yù)收訴訟費(fèi)用的，一并報(bào)送。在二審法院受

8、理上訴至作出二審裁判之前，上訴人認(rèn)為自己的上訴理由不充分，或者接受一審裁判等，可以向二審法院申請(qǐng)撤回上訴。撤回上訴應(yīng)當(dāng)遞交撤訴狀。撤回上訴是否準(zhǔn)許，應(yīng)由二審法院裁定。人民法院不準(zhǔn)許撤回上訴的情形有：發(fā)現(xiàn)行政機(jī)關(guān)對(duì)上訴人有脅迫的情況或者行政機(jī)關(guān)為了息事寧人對(duì)上訴人 作了違法讓步的；在第二審程序中，行政機(jī)關(guān)不得改變?cè)唧w行政行為，而上訴人因行政機(jī)關(guān)改變?cè)?體行政行為而申請(qǐng)撤回上訴的；雙方當(dāng)事人都提出上訴，而只有一方當(dāng)事人提出撤回上訴的；原審人 民法院的裁判確有錯(cuò)誤，應(yīng)予糾正或者發(fā)回重審的。上訴撤回后，產(chǎn)生以下法律后果：一是上訴人喪失對(duì)本案的上訴權(quán)，不得再行上訴；二是第一審裁判立即 發(fā)生法律效力；

9、三是上訴費(fèi)用由上訴人負(fù)擔(dān)。例題1：下列有關(guān)行政訴訟第二審程序上訴狀和答辯狀的表述，正確的是()。A 原審人民法院收到上訴狀后,應(yīng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送交對(duì)方當(dāng)事人B 原審人民法院收到上訴狀后,應(yīng)在10日內(nèi)將上訴狀副本送交對(duì)方當(dāng)事人C.對(duì)方當(dāng)事人收到上訴狀副本,應(yīng)在5日內(nèi)提出答辯狀D .對(duì)方當(dāng)事人收到上訴狀副本,應(yīng)在10日內(nèi)提出答辯狀E. 原審人民法院收到上訴狀、答辯狀，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)連同全部案卷和證據(jù)，報(bào)送第二審人民法院 答案：ADE解析：原審人民法院收到上訴狀后，應(yīng)在5日內(nèi)將上訴狀副本送交對(duì)方當(dāng)事人。對(duì)方當(dāng)事人收到上訴狀副本，應(yīng)在10日內(nèi)提出答辯狀。原審人民法院應(yīng)當(dāng)在收到答辯狀之日起5日內(nèi)副本

10、送達(dá)當(dāng)事人。例題2:行政訴訟第二審程序中，上訴人上訴超過法定期限的,A 應(yīng)由第一審人民法院判決駁回上訴B 應(yīng)由第二審人民法院裁定駁回上訴C.應(yīng)由第二審人民法院判決駁回上訴D. 應(yīng)由第一審人民法院裁定駁回上訴答案：D解析：上訴人上訴超過法定期限的，應(yīng)由第一審人民法院裁定駁回上訴。(三)上訴案件的審理第二審與第一審審理的是同一訴訟案件，訴訟當(dāng)事人沒有改變，只是稱謂發(fā)生了變化。第一審是第二審的基礎(chǔ)，第二審是第一審的繼續(xù)。兩者所適用的程序基本相同，但 第二審有自己的特點(diǎn):(1)在審判組織形式上，二審人民法院審理上訴案件一律由審判員組成合議庭，合議庭成員必須是3人以上的單數(shù)。(2)二審人民法院審理上訴案

11、件，有開庭審理和書面審理兩種方式。二審人民法院對(duì)上訴案件，認(rèn)為事實(shí)清楚的，可以實(shí)行書面審理。書面審理是指人民法院只對(duì)當(dāng)事人所提出的訴狀、答辯狀以及其他書面材料和證據(jù)進(jìn)行審查，不需要開庭而作出裁判的審判方式。人民法院采取書面審理方式，必須具備兩個(gè)條件：必須是審理上訴案件；必須是認(rèn)為案件事實(shí)已經(jīng)清楚。如果事實(shí)不清楚，仍要開庭審理；即使事實(shí)清楚,人民法院認(rèn)為必要，也可以開庭審理。當(dāng)事人對(duì)原審人民法院認(rèn)定的事實(shí)有爭(zhēng)議的，或者第二審人民法院認(rèn)為原審人民法院認(rèn)定事實(shí)不清楚的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)開庭審理?？梢姡_庭審理是原則，書面審理是例外。(3) 二審人民法院對(duì)上訴案件的審理，必須全面審查一審人民法院認(rèn)定

12、的事實(shí)是否清楚，適用的法律、法規(guī)是否正確，有無違反法定程序等，不受上訴范圍的限制。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)原審人民法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進(jìn)行全面審查。(4) 在二審人民法院審理過程中，被告不得改變被訴具體行政行為。(5) 二審人民法院審理上訴案件，可以在本人民法院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn) 行。當(dāng)事人在二審期間提出行政賠償請(qǐng)求的，二審人民法院可以進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人 另行起訴。例題：下列關(guān)于二審人民法院審理上訴案件，表述正確的是()。A 在審判組織形式上，二審人民法院審理上訴案件一律由審判員組成合議庭，合議庭成員必須是1人以上的單數(shù)B 二審人民法院審理上

13、訴案件，有開庭審理和書面審理兩種方式C.在二審人民法院審理過程中，被告可以改變被訴具體行政行為D 二審人民法院對(duì)上訴案件的審理，必須全面審查一審人民法院認(rèn)定的事實(shí)是否清楚，適用的法律、法規(guī) 是否正確，有無違反法定程序等，不受上訴范圍的限制E二審人民法院審理上訴案件，可以在本人民法院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn) 行答案：BDE解析：在審判組織形式上，二審人民法院審理上訴案件一律由審判員組成合議庭，合議庭成員必須是3人以上的單數(shù)。在二審人民法院審理過程中，被告不得改變被訴具體行政行為。五、審判監(jiān)督程序(一) 審判監(jiān)督程序的涵義和類型審判監(jiān)督程序是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的

14、判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定，依法對(duì)案件再次進(jìn) 行審理的程序。審判監(jiān)督程序不是必須經(jīng)過的審理程序，不具有審級(jí)的性質(zhì)，是第一審、第二審以外的檢 驗(yàn)法院已結(jié)案件辦案質(zhì)量的一種監(jiān)督程序。審判監(jiān)督程序包括再審程序和提審程序兩種程序。(1) 再審程序是指人民法院為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的錯(cuò)誤，依照審判監(jiān)督程序?qū)Π讣俅芜M(jìn)行審判的活動(dòng)。再審分為兩種：一是自行再審，即人民法院自行按照審判監(jiān)督程序?qū)Ρ驹翰门幸呀?jīng)生效的行政案件進(jìn)行審理； 二是指令再審，即上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序，指令原審人民法院對(duì)裁判已經(jīng) 生效的行政案件的審理。(2) 提審程序是指上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序?qū)ο录?jí)人民法院裁判已

15、經(jīng)生效的行政案件進(jìn)行審理的活 動(dòng)。A 第一審程序B.第二審程序C.會(huì)審程序D 再審程序E.提審程序答案：DE解析：審判監(jiān)督程序包括再審程序和提審程序兩種程序。例題2:行政訴訟再審程序是指人民法院為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的錯(cuò)誤，依照（）對(duì)案件再次進(jìn)行審判的活動(dòng)。A 第一審程序B.第二審程序C.第三審程序D.審判監(jiān)督程序答案：D解析：再審程序是指人民法院為了糾正已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定的錯(cuò)誤，依照審判監(jiān)督程序?qū)Π讣俅芜M(jìn)行審判的活動(dòng)。（二）審判監(jiān)督程序與二審程序的關(guān)系審判監(jiān)督程序與二審程序既有共同點(diǎn)，又有區(qū)別。兩者的共同點(diǎn)在于，都是以人民法院已經(jīng)作出的裁判為基礎(chǔ)，都是對(duì)人民法院的審

16、判工作進(jìn)行監(jiān)督，保證辦案質(zhì)量的程序。兩者的區(qū)別在于：1 提起的主體不同提起審判監(jiān)督程序的主體必須是法律明確規(guī)定的各級(jí)人民法院院長(zhǎng)和上級(jí)人民法院、最咼人民法院以及各級(jí)人民檢察院。2 提起的條件不同只有發(fā)現(xiàn)已經(jīng)生效的判決、裁定違反法律、法規(guī)，才能提起審判監(jiān)督程序；而只要當(dāng)事人不服一審未生效的判決、裁定，無論判決、裁定是否違反法律、法規(guī)，即可在法定期限內(nèi)提起第二審程序。3 有無期限限制的不同審判監(jiān)督程序在判決、裁定生效后的任何時(shí)間內(nèi)都可提起；而第二審程序只能在法定的上訴期限內(nèi)提出。4 審理的主體不同 適用審判監(jiān)督程序的行政案件，既可由原審人民法院審理，也可由原審人民法院的上 級(jí)人民法院審理；而適用第

17、二審程序的行政案件，只能由第一審人民法院的上一級(jí)法院審理。5 審理的對(duì)象不同 適用審判監(jiān)督程序?qū)徖淼氖且呀?jīng)生效的判決、裁定；而適用第二審程序的則是尚未生 效的第一審判決、裁定。6 程序的性質(zhì)不同審判監(jiān)督程序是為了糾正人民法院生效判決、裁定的錯(cuò)誤而設(shè)置的一種特殊程序，不具有審級(jí)性質(zhì)，是對(duì)人民法院生效裁判的一種事后監(jiān)督和補(bǔ)救措施；而第二審程序是按照兩審終審的審級(jí) 制度設(shè)置的，是對(duì)第一審行政案件的繼續(xù)審理。例題：行政訴訟中，提起審判監(jiān)督程序的主體必須是法律明確規(guī)定的（）。A 各級(jí)人民法院院長(zhǎng)B 上級(jí)人民法院C.最咼人民法院D .各級(jí)人民檢察院E.各級(jí)公安機(jī)關(guān)答案:ABCD解析：提起審判監(jiān)督程序的主體

18、必須是法律明確規(guī)定的各級(jí)人民法院院長(zhǎng)和上級(jí)人民法院、最高人民法院以及各級(jí)人民檢察院。（三）審判監(jiān)督程序的提起根據(jù)行政訴訟法第 63條的規(guī)定，提起審判監(jiān)督程序的原因是已經(jīng)生效的判決、裁定“違反法律、法規(guī)規(guī)定”。有下列情形之一的，屬于“違反法律、法規(guī)規(guī)定”：原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)主要證據(jù)不足；原判決、裁定適用法律、法規(guī)確有錯(cuò)誤；違反法定程序，可能影響案件正確裁判；其他違反法律、法規(guī)的情形。因提起審判監(jiān)督程序的主體不同，分別適用以下三種提起程序：1 人民法院院長(zhǎng)通過審判委員會(huì)決定再審人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)提交審判委員會(huì)決定是否再審。

19、2 上級(jí)人民法院提審或者指令再審上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院有審判監(jiān)督權(quán)，因此，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。經(jīng)上級(jí)人民法院審理的上訴案件需要再審時(shí)，應(yīng)由該上級(jí)人民法院再審，不得指令下級(jí)人民法 院再審。但對(duì)于維持原判的上訴案件的再審，上級(jí)人民法院可要求原一審人民法院進(jìn)行審查，并寫出案情 報(bào)告，提出處理意見，報(bào)上級(jí)人民法院再審時(shí)參考。上級(jí)人民法院決定提審或者指令下級(jí)人民法院再審的， 應(yīng)當(dāng)作出裁定，裁定應(yīng)當(dāng)寫明中止原判決的執(zhí)行；情況緊急的，可將中止執(zhí)行的裁定口頭通知負(fù)責(zé)執(zhí)行的 人民法院或者作出生效判決、裁定的人民法

20、院，但應(yīng)在口頭通知后10日內(nèi)發(fā)出裁定書。3 人民檢察院抗訴 檢察機(jī)關(guān)為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，因而最高人民檢察院對(duì)地方各級(jí)人民法院的生效裁判、上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院的生效裁判，如果發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)的，有權(quán)提出抗訴。對(duì)人民檢察院按照審判監(jiān)督程序提出抗訴的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)再審。人民法院開庭審理抗訴案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知人民檢察院派員出庭。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政賠償調(diào)解書，提出證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定的，可以在2年內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?。人民法院在接到?dāng)事人的再審申請(qǐng)后，經(jīng)審查，符合再審條件的，應(yīng)當(dāng)立案并及時(shí)通知各方當(dāng)事人

21、；不符合再審條件的，予以駁回。這些規(guī)定都是出于盡量保持社會(huì)關(guān)系和法律秩序穩(wěn)定的考慮。例題：行政訴訟中，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后（）年內(nèi)提出。A 2 B 3 C. 4 D 5答案：A解析：當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛瑧?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。（四）再審案件的審理程序再審案件的審理程序是：1 裁定中止原裁判的執(zhí)行人民法院按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件，必須以裁定中止原判決、裁定的執(zhí)行。裁定由院長(zhǎng)署名，加蓋人民法院印章。2 重新組成合議庭 原合議庭成員應(yīng)自行回避，不再參與該案件的審理，以免先入為主，影響案件的公正 審理。3 分別適用第一、第二審程序人民法院按照審判監(jiān)督程序再

22、審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審人民法院作出的，按照第一審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判 決、裁定是由第二審人民法院作出的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、 裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力 的判決、裁定。人民法院審理二審案件和再審案件，對(duì)原審人民法院受理、不予受理或者駁回起訴錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)分別情況作如下處理：第一審人民法院作出實(shí)體判決后，第二審人民法院認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)受理的，在撤銷第一審人民法院判決的同時(shí)，可以發(fā)回徑行起訴；第二審人民法院維持第一審人民法院不予受理裁定錯(cuò)誤的

23、，再審 法院應(yīng)當(dāng)撤銷第一審、第二審人民法院裁定，指令第一審人民法院受理；第二審人民法院維持第一審人 民法院駁回起訴裁定錯(cuò)誤的，再審法院應(yīng)當(dāng)撤銷第一審、第二審人民法院裁定，指令第一審人民法院審理。人民法院審理再審案件，發(fā)現(xiàn)生效裁判有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理：審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的；未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的；遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的；對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的；其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的。例題：人民法院審理再審案件，發(fā)現(xiàn)生效裁判有下列（）情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回作出生效判

24、決、裁定的人民法院重新審理。A 審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的B 已經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人并缺席判決的C.遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的D .對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的E.依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的答案:ACDE解析：人民法院審理再審案件，發(fā)現(xiàn)生效裁判有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回作出生效判決、裁定的人民法院重新審理：1）審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避而未回避的；2）依法應(yīng)當(dāng)開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的；3）未經(jīng)合法傳喚當(dāng)事人而缺席判決的；4）遺漏必須參加訴訟的當(dāng)事人的；5）對(duì)與本案有關(guān)的訴訟請(qǐng)求未予裁判的；6）其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的。第六節(jié)行政裁判

25、一、行政訴訟的法律適用1 訴訟程序法律規(guī)范的適用人民法院在審理行政案件時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)適用程序性法律規(guī)范。執(zhí)行程序性法律規(guī)范包括：(1) 行政訴訟法的規(guī)定。我國(guó)行政訴訟法對(duì)行政訴訟程序的基本制度作出了規(guī)定，是人民法院審理行政案件的基本程序規(guī)范依據(jù)。(2) 單行法律法規(guī)中關(guān)于行政復(fù)議和行政訴訟的程序規(guī)定。行政復(fù)議法和行政訴訟法對(duì)單行法律法規(guī)中關(guān)于行政復(fù)議和行政訴訟的程序規(guī)定，明確肯定其作為特別規(guī)定在行政訴訟中的適用性。(3) 民事訴訟法中的程序性規(guī)范。在我國(guó)，民事訴訟法對(duì)訴訟程序的規(guī)定最為具體和詳盡。由于行政訴訟與民事訴訟有許多共同規(guī)律，因而，盡管行政訴訟與民事訴訟性質(zhì)不同，民事訴訟法的規(guī)定可有條件

26、地在行政訴訟中適用。(4) 司法機(jī)關(guān)對(duì)行政訴訟法的司法解釋。司法機(jī)關(guān)在適用行政訴訟法過程中，對(duì)行政訴訟法所作的司法解釋也是人民法院審理行政案件時(shí)的基本程序規(guī)范依據(jù)。2 實(shí)體法律規(guī)范的適用實(shí)體法律規(guī)范的適用是指人民法院在行政訴訟中應(yīng)當(dāng)適用哪些法律規(guī)范作為審判依據(jù)來判明被訴具體行政行為是否合法。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院審理行政案件的實(shí)體法依據(jù)有：法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)(僅適用于該行政區(qū)域)、自治條例和單行條例(僅適用于該民族自治地方)。 根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院在審理行政案件時(shí)參照規(guī)章?？梢?，規(guī)章在行政審判中的適用有自身的特點(diǎn)：(1) 規(guī)章只具有參照適用的效力。所謂“參照適用”，是

27、指人民法院在審理行政案件時(shí)，對(duì)劃分法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政規(guī)章，可以作為衡量具體行政行為是否合法的標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)于不符合或者不完全符合法律、行政法規(guī)原則精神的規(guī)章，可以有靈活處理的余地。確定規(guī)章是否合法，應(yīng)視其是否符合以下條件：一是規(guī)章的制定和發(fā)布是否有相應(yīng)的法律、法規(guī)依據(jù)；二是規(guī)章的內(nèi)容是否與更高層次的合法有效的規(guī)范性文件一致；三是規(guī)章的制定和發(fā)布是否符合法定程序。(2) 根據(jù)行政訴訟法第53條第二款的規(guī)定，人民法院認(rèn)為地方政府規(guī)章與部門規(guī)章不一致的，以及部門 規(guī)章之間不一致的，由最高人民法院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出解釋或者裁決。(3) 人民法院作出判決或者裁定需要參照規(guī)章時(shí)，可在裁判文書中引用合法有效的規(guī)

28、章，具體做法是在理由部分寫明“根據(jù)行政訴訟法第53條，參照XX行政規(guī)章，(條、款、項(xiàng))的規(guī)定，判決(或裁定)如下： ”, 人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋的，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引。此外，我國(guó)地方各級(jí)人大及其常委會(huì)、地方各級(jí)人民政府還制定地方性法規(guī)及地方政府規(guī)章以下的規(guī)范性 文件，制定規(guī)章以下的規(guī)范性文件是這些國(guó)家機(jī)關(guān)行使相應(yīng)權(quán)力的表現(xiàn)，這些規(guī)范性文件在國(guó)家管理中并 不是可有可無的地位，對(duì)被管理者而言是具有法律效力的。因此，人民法院審理行政案件，可在裁判文書 中引用合法有效的規(guī)范性文件。例題：人民法院對(duì)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間相抵觸的，應(yīng)由()。A .管轄人民法院送

29、請(qǐng)最咼人民法院作出解釋和裁決B .管轄人民法院送請(qǐng)最咼人民檢察院作出解釋和裁決C.最咼人民法院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出解釋和裁決D .最高人民檢察院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院作出解釋和裁決答案：C解析：人民法院對(duì)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間相抵觸的，應(yīng)由最高人民法院送請(qǐng)國(guó)務(wù)院 作出解釋和裁決。二、判決行政案件的判決是指人民法院根據(jù)事實(shí)，依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對(duì)具體行政行為的合法性作出的實(shí) 體裁判。分為一審判決和二審判決。(一)一審判決一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況可以作出以下五種類型的判決：1.維持判決 即人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)定被訴具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律法規(guī)正確，符合法定程序,作出的維持被訴

30、具體行政行為的判決。有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求：起訴被告不作為理由不能成立的；被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢 止的；其他應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求的情形。人民法院認(rèn)為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請(qǐng)求的，可以作出確認(rèn)其合法或者 有效的判決。2 .撤銷判決 即人民法院經(jīng)過審查作出的否定被訴具體行政行為的判決。撤銷判決分為判決全部撤銷、判決部分撤銷及判決撤銷并責(zé)成被告重新作出具體行政行為三種情況。被訴具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)作出撤銷判決：(1) 主要證據(jù)不足，即被告向法院提交的證

31、據(jù)不能證實(shí)其作出的被訴具體行政行為所認(rèn)定的基本事實(shí)。主要 證據(jù)不足實(shí)質(zhì)上就是缺乏事實(shí)根據(jù)。(2) 適用法律法規(guī)錯(cuò)誤， 主要有：應(yīng)當(dāng)適用甲法，卻適用了乙法；應(yīng)當(dāng)適用甲法的某些條款，卻適用了甲法 的其他條款；應(yīng)當(dāng)同時(shí)適用兩個(gè)以上法律法規(guī)，僅適用了一個(gè)法律法規(guī)；應(yīng)當(dāng)同時(shí)適用法律法規(guī)的兩個(gè)以 上條款，僅適用了一個(gè)條款；適用了尚未生效的、已經(jīng)失效或者無效的法律法規(guī)；應(yīng)當(dāng)適用特別法，卻適 用了一般法。違反法定程序，即違反了法律法規(guī)規(guī)定的方式、形式、手續(xù)、步驟、時(shí)限等。(4) 超越職權(quán)，即具體行政行為超越了法律法規(guī)的授權(quán)范圍。主要有：甲行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由乙行政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；下級(jí)行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由上級(jí)行

32、政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；內(nèi)部行政機(jī)關(guān)行使了應(yīng)當(dāng)由外部行政機(jī)關(guān)行使的職權(quán)；行政機(jī)關(guān)超出其行政轄區(qū)行使職權(quán)。(5) 濫用職權(quán)，即具體行政行為雖然在其自由裁量權(quán)限內(nèi)，但背離了法律法規(guī)的目的和宗旨。主要有：主觀動(dòng)機(jī)不良，明知違法卻基于個(gè)人利益、單位利益，假公濟(jì)私或者以權(quán)謀私，作出極不合理的具體行政行為；不考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素；考慮了不應(yīng)當(dāng)考慮的因素。人民法院判決撤銷復(fù)議機(jī)關(guān)維持的原具體行政行為，復(fù)議決定自然無效。復(fù)議決定改變?cè)唧w行政行為錯(cuò)誤，人民法院判決撤銷復(fù)議決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令復(fù)議機(jī)關(guān)重新作出復(fù)議決定。判決重新作出具體行政行為是撤銷判決的補(bǔ)充。人民法院在作出撤銷判決的同時(shí)，可以作出要求被告重新作出具體行政行

33、為的判決。為了保證人民法院判決的嚴(yán)肅性和權(quán)威性，被告行政機(jī)關(guān)不得基于同一事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。但是，有以下兩個(gè)例外：人民法院判決被告重新作出具體行政行為，被告重新作出的具體行政行為與原具體行政行為的結(jié)果相同，但主要事實(shí)或者主要理由有改變的；人民法院以違 反法定程序?yàn)橛桑袥Q撤銷被訴具體行政行為，行政機(jī)關(guān)經(jīng)過相應(yīng)的法定程序后可以同一事實(shí)和理由作出 與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。人民法院在判決撤銷的同時(shí)，還可以分別采取以下方式處理：責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；向被告和有關(guān)機(jī)關(guān)提出司法建議；發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機(jī)關(guān)依法處理。3 限期履行判決

34、限期履行判決是指人民法院經(jīng)過對(duì)行政案件的審理，認(rèn)定被告具有不履行或者拖延履行法定職責(zé)的情形，作出的要求被告在一定期限內(nèi)履行其法定職責(zé)的判決。此類判決適用于下列情況： 符合法定條件，向被告申請(qǐng)頒發(fā)許可證或者執(zhí)照，被告拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)；被告沒有依法發(fā)給撫恤金、 最低生活保障費(fèi)用及社會(huì)保險(xiǎn)金；申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)法定職責(zé)，被告拒絕履行或者 不予答復(fù)的。人民法院作出限期履行判決，應(yīng)具備以下條件：被告對(duì)行政相對(duì)人依法負(fù)有履行職責(zé)的義務(wù)；須由原告向被告依法提出申請(qǐng)，被告有拒絕履行、拖延履行的行為，或者對(duì)原告的申請(qǐng)置之不理，不作答復(fù)； 原告向被告提出申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)符合法定條件；人民法院判決被告

35、履行法定職責(zé)，應(yīng)明確指出所履行職責(zé)的 內(nèi)容和履行的期限。4 變更判決 即在行政處罰顯失公正時(shí)，人民法院作出的改變具體行政行為的判決。法院判決變更被訴具體行政行為，必須具備兩個(gè)條件：一是實(shí)施行政處罰的具體行政行為；二是行政處罰顯失公正。被告5 確認(rèn)判決 有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決: 不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實(shí)際意義的；被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；被訴具體行政行為依法不成立或者無效的；被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會(huì)給國(guó)家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，

36、并責(zé)令被訴行政機(jī)關(guān)采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施；造成損害的，依法判決承擔(dān)賠償責(zé)任。人民法院審理行政案件不得加重對(duì)原告的處罰，但利害關(guān)系人同為原告的除外。同時(shí)，人民法院審理行政案件不得對(duì)行政機(jī)關(guān)未予處罰的人直接給予行政處罰。6 駁回判決 駁回判決是指法院經(jīng)過審理決定駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決。駁回判決適用于被告勝訴，但無法適用維持判決的情況。適用駁回判決的具體情況包括：(1) 起訴被告不作為理由不能成立的。因?yàn)槠鹪V不作為意味著原告指控被告沒有履行法定職責(zé)，而訴不作為不能成立，意味著被告本來就不需要“履行”原告所指稱的某種“職責(zé)”，或者被告實(shí)際上已經(jīng)履行有關(guān)職責(zé)了，因此原告之訴不能得到法院的支持。由于不作為本來

37、就是什么也沒有做，法院不可能判決維持一個(gè)本不存在的行為，因而只能將駁回原告的訴訟請(qǐng)求作為一種變通的選擇。(2) 被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的。由于被訴行為是合法的，因此法院決不可能判決將其撤銷；而由于它又是不合理的，因此法院也不應(yīng)將其維持，否則被告受到了維持判決的羈束，甚至無法將被訴行為變更得更加合理一些，只能使被訴行為繼續(xù)維持這種合法但不合理的尷尬狀態(tài)。因此，法院此時(shí)只能選 擇駁回原告的訴訟請(qǐng)求，這樣做既否定了原告要撤銷被訴行為的請(qǐng)求，但又不完全肯定這個(gè)行為，留待被 告自己或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)解決其合理性問題。(3) 被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的。一個(gè)必須

38、變更或者廢止的行為，就是一個(gè)原本合法但現(xiàn)在已經(jīng)不再合法的行為，如果法院判決維待這個(gè)行為就意味著要將這個(gè)行為的不合法狀態(tài)繼續(xù)下去；如果法院判決撤銷這個(gè)行為，則由于撤銷判決具有溯及力，該行為原本合法存在的效力也 將被清除掉。因此，法院面對(duì)這種情況也只能選擇折中辦法，即判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求，被訴行為留待 被告自己或者其他有權(quán)機(jī)關(guān)變更或者廢止。(二)二審判決二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類型的判決。1 維持判決 即二審人民法院通過對(duì)上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律法規(guī)正確， 作出的否定和駁回上訴人的上訴，維持一審判決的判決。一審判決具備

39、以下三個(gè)條件，二審人民法院才能判決維持原判：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，即一審人民法院對(duì)具體行政行為是否合法的裁決有可靠的事實(shí) 基礎(chǔ)和確鑿的證據(jù)支持；一審判決適用法律法規(guī)正確，即一審人民法院對(duì)具體行政行為是否合法的認(rèn)定和據(jù)此作出的判決所依據(jù)的法律法規(guī)正確；一審人民法院的審理程序合法。原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，二審人民法院經(jīng)審查認(rèn)為依法不應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)判決駁回行政賠償請(qǐng) 求。2 .依法改判即二審人民法院通過對(duì)上訴案件的審理，確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律法規(guī)錯(cuò)誤，或者確認(rèn)一審判決認(rèn)定事實(shí)不清、證據(jù)不足及由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，在查清事實(shí)后 依法改變一審判決。 依法改判有兩方

40、面的原因：一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律法規(guī)錯(cuò)誤。這是二 審改判的一般前提條件； 一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的。這種情況下，二審人民法院通常將案件發(fā)回一審人民法院重審。如果二審人民法院認(rèn)為一審人民 法院由于主觀或者客觀原因，很難或者不可能查清案件事實(shí)，可以在查明事實(shí)后直接改判?？梢?，在我國(guó),一審人民法院主要負(fù)責(zé)事實(shí)審，二審人民法院主要負(fù)責(zé)法律審。二審人民法院審理上訴案件需要改判時(shí)，應(yīng)當(dāng)撤銷一審判決的部分或者全部?jī)?nèi)容，并依法判決維持、撤銷 或者變更被訴具體行政行為例題：在我國(guó)行政訴訟中，（）A 一審人民法院主要負(fù)責(zé)事實(shí)審B 一審人民法院主要負(fù)責(zé)法律

41、審C.二審人民法院主要負(fù)責(zé)事實(shí)審D 二審人民法院主要負(fù)責(zé)法律審E二審人民法院主要負(fù)責(zé)事實(shí)審和法律審答案：AD解析：在我國(guó)行政訴訟中，一審人民法院主要負(fù)責(zé)事實(shí)審，二審人民法院主要負(fù)責(zé)法律審。行政案件的裁定是指在行政訴訟過程中，人民法院針對(duì)行政訴訟程序問題作出的裁決。裁定與判決具有同 等的法律效力。裁定具有以下特點(diǎn)： 解決行政訴訟中出現(xiàn)的程序問題 （補(bǔ)正判決書錯(cuò)誤的裁定除外）；適 用范圍廣，并且不以必須開庭審理為要件；不要求都以書面形式出現(xiàn)；當(dāng)事人只對(duì)部分裁定享有上訴 權(quán)。裁定適用于下列范圍： 不予受理；駁回起訴；管轄異議；終結(jié)訴訟；中止訴訟；）移送或者指 定管轄；訴訟期間停止具體行政行為的執(zhí)行，

42、或者駁回停止執(zhí)行的申請(qǐng)；財(cái)產(chǎn)保全；先行執(zhí)行； 準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許撤訴；0補(bǔ)正裁判文書中的筆誤； 中止或者終結(jié)執(zhí)行；C3提審、指令再審或者發(fā)回重審;準(zhǔn)許或者不準(zhǔn)許執(zhí)行行政機(jī)關(guān)的具體行政行為；O其他需要裁定的事項(xiàng)。 對(duì)于、裁定，當(dāng)事人不服時(shí)，有權(quán)在接到裁定書之次日起10日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。不準(zhǔn)上訴的裁定，一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力。二審人民法院在審理上訴案件時(shí)，也需要作出某些裁定以解決程序問題。其中，以下兩類裁定是比較重要和常見的：(1) 應(yīng)當(dāng)立案或者審理的裁定。二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯(cuò) 誤，且起訴符合法定條件的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審

43、人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理。(2) 撤銷原判、發(fā)回重審的裁定。撤銷原判、發(fā)回重審裁定適用于五種情況：一審判決認(rèn)定事實(shí)不清；一審判決證據(jù)不足；一審判決違反法定程序，而且可能影響案件正確判決；原審判決遺漏了必須參加訴訟的當(dāng)事人或者訴訟請(qǐng)求的；原審判決遺漏行政賠償請(qǐng)求，二審人民法院經(jīng)審理認(rèn)為依法應(yīng)當(dāng)予以賠 償?shù)?，在確認(rèn)被訴具體行政行為違法的同時(shí)，可以就行政賠償問題徑行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)就行政賠 償部分發(fā)回重審。二審人民法院裁定發(fā)回原審人民法院重新審理的行政案件，原審人民法院應(yīng)當(dāng)另行組成 合議庭進(jìn)行審理。例題：行政案件的裁定具有的特點(diǎn)包括 ()。A 解決行政訴訟中出現(xiàn)的程序問題(補(bǔ)正判決書錯(cuò)

44、誤的裁定除外)B 適用范圍廣，并且不以必須開庭審理為要件C.適用范圍小，并且以必須開庭審理為要件D 不要求都以書面形式出現(xiàn)E.當(dāng)事人只對(duì)部分裁定享有上訴權(quán)答案：ABDE解析：行政案件的裁定特點(diǎn)中，適用范圍廣，并且不以必須開庭審理為要件。四、決定行政案件的決定是人民法院在訴訟期間，對(duì)訴訟中遇到的特殊事項(xiàng)作出的裁決。決定是對(duì)人民法院各種命令的總稱。決定在行政訴訟中主要調(diào)整人民法院自身與訴訟參與人或者其他人之間的關(guān)系，或者處理與案件程序有關(guān)而與當(dāng)事人無直接關(guān)系的事項(xiàng)。決定與裁定一樣，可以采用書面形式，也可以采用口頭形式?？陬^決定應(yīng)記入筆錄。決定一經(jīng)送達(dá)即發(fā)生法律效力。當(dāng)事人對(duì)人民法院的決定一律不準(zhǔn)上

45、訴。法律規(guī)定被決定人可以申請(qǐng)復(fù)議的，復(fù)議期間不停止案件的審理和決定的執(zhí)行。決定適用于下列范圍： 指定管轄；管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移；是否回避；確定第三人；指定法定代理人； 許可律師以外的當(dāng)事人和其他訴訟代理人查閱庭審材料；指定鑒定；確定不公開審理；處理妨礙 訴訟行為；案件的移送；強(qiáng)制執(zhí)行生效的判決和裁定；確定訴訟費(fèi)用的承擔(dān)；其他次要的程序問 題或者人民法院在行政審判過程中發(fā)生的內(nèi)部問題。例題：行政案件的決定是()。A 人民法院在訴訟期間，對(duì)訴訟中遇到的一般事項(xiàng)作出的裁決B 人民法院在訴訟期間，對(duì)訴訟中遇到的特殊事項(xiàng)作出的裁決C.對(duì)人民法院各種命令的總稱D 與裁定一樣，可以采用書面形式，也可以采用口頭形式E

46、. 口頭決定應(yīng)記人筆錄答案:BCDE解析：行政案件的決定是人民法院在訴訟期間，對(duì)訴訟中遇到的特殊事項(xiàng)作出的裁決。第七節(jié)執(zhí)行程序一、執(zhí)行程序概述執(zhí)行是指人民法院按照法定程序，對(duì)已經(jīng)生效的法律文書，在負(fù)有義務(wù)的一方當(dāng)事人拒不履行義務(wù)時(shí)，強(qiáng)制其履行義務(wù)，保證生效法律文書的內(nèi)容得到實(shí)現(xiàn)的活動(dòng)。行政案件的執(zhí)行具有司法執(zhí)行的一般特征，又具有自己的一些特點(diǎn)：執(zhí)行的任務(wù)是實(shí)現(xiàn)生效法律文書所確定的行政法律關(guān)系；申請(qǐng)人或者被申請(qǐng)人 一方為行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)組織；對(duì)原告和被告采取不同的執(zhí)行措施。行政案件的執(zhí)行分為三種類型：公民、法人或者其他組織一方拒絕履行法院的生效裁判，行政機(jī)關(guān)向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；)行

47、政機(jī)關(guān)拒絕履行人民法院的生效裁判，公民、法人或者其他組織申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行；公民、法人或者其他組織拒不履行具體行政行為，又不在規(guī)定的期限內(nèi)起訴的，作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)依法向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。二、執(zhí)行根據(jù)和執(zhí)行條件執(zhí)行根據(jù)是指人民法院據(jù)以采取執(zhí)行措施的生效法律文書。能夠成為執(zhí)行根據(jù)的法律文書必須具備兩個(gè)條件：該法律文書已經(jīng)發(fā)生法律效力；該法律文書具有執(zhí)行力，即法律文書的內(nèi)容需要當(dāng)事人作出一定的行為才能實(shí)現(xiàn)。行政案件的執(zhí)行根據(jù)有兩大類：1 人民法院制作的發(fā)生法律效力并具有執(zhí)行內(nèi)容的法律文書(1) 行政判決書。(2) 行政裁定書。在行政訴訟中，具有或者有可能具有執(zhí)行內(nèi)容的裁定有三種：一

48、是關(guān)于財(cái)產(chǎn)保全和先行給付的裁定；二是對(duì)行政判決書中的錯(cuò)誤進(jìn)行補(bǔ)正裁定；三是人民法院制作的承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院行政判決的裁定。(3) 行政賠償判決書(4) 行政賠償調(diào)解書。(5) 行政附帶民事判決書和調(diào)解書。(6) 決定書。主要有兩種：一是對(duì)妨礙訴訟的行為的實(shí)施者處以罰款或者拘留的決定；二是對(duì)拒不履行判決、裁定的行政機(jī)關(guān)的罰款的決定。例題：行政訴訟中，能夠成為執(zhí)行根據(jù)的法律文書必須具備的條件包括()。A 該法律文書未發(fā)生法律效力B 該法律文書已經(jīng)發(fā)生法律效力C.該法律文書不具有執(zhí)行力D .該法律文書具有執(zhí)行力E.該法律文書的內(nèi)容需要當(dāng)事人作出一定的行為才能實(shí)現(xiàn)答案：BDE解析：能夠成為執(zhí)行根據(jù)的法

49、律文書必須具備兩個(gè)條件：1)該法律文書已經(jīng)發(fā)生法律效力；2)該法律文書具有執(zhí)行力，即法律文書的內(nèi)容需要當(dāng)事人作出一定的行為才能實(shí)現(xiàn)。2行政機(jī)關(guān)制作的發(fā)生法律效力并具有執(zhí)行內(nèi)容、依法由人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的法律文書行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)具備以下條件：具體行政行為依法可以由人民法院執(zhí)行；具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行的內(nèi)容；申請(qǐng)人是作出該具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)組織；被申請(qǐng)人是該具體行政行為所確定的義務(wù)人；被申請(qǐng)人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機(jī)關(guān)另 行指定的期限內(nèi)未履行義務(wù)；申請(qǐng)人在法定期限內(nèi)提出申請(qǐng)；被申請(qǐng)執(zhí)行的行政案件屬于受理申請(qǐng)執(zhí) 行的人民法院管轄。

50、人民法院對(duì)符合條件的申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)立案受理，并通知申請(qǐng)人；對(duì)不符合條件的申請(qǐng)， 應(yīng)當(dāng)裁定不予受理。法律、法規(guī)沒有賦予行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機(jī)關(guān)依法強(qiáng)制執(zhí)行，也可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)提交申請(qǐng)執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)狀況以及其他必須提交的材料。享有權(quán)利的公民、法人或者其他組織申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，人民法院應(yīng)當(dāng)向作出裁決的行政機(jī)關(guān)調(diào)取有關(guān)材料。行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)

51、行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。逾期申請(qǐng)的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。行政機(jī)關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)對(duì)平等主體之間的民事爭(zhēng)議作出裁決后，當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行，作出裁決的行政機(jī)關(guān)在申請(qǐng)執(zhí)行的期限內(nèi)未申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的，生效具體行政行為確定的權(quán)利人或 者其繼承人、權(quán)利承受人在 90日內(nèi)可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。享有權(quán)利的公民、法人或者其他組織申請(qǐng) 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為，參照行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行具體行政行為的規(guī)定。行政案件執(zhí)行程序的發(fā)生，除有執(zhí)行根據(jù)外，還必須同時(shí)具備以下條件：當(dāng)事人拒絕履行作為人民法院執(zhí)行根據(jù)的法律文書所規(guī)定的

52、義務(wù)?！熬芙^履行”意味著當(dāng)事人有履行能力而故意不履行義務(wù)。因不可抗力或者其他意外事件造成當(dāng)事人不能履行義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)延長(zhǎng)履行期限；必須在法定期限內(nèi)申請(qǐng)執(zhí)行或者由人民法院移送執(zhí)行。例題：行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起（）日內(nèi)提出。A. 180 B. 200 C. 210 D. 240 E. 300答案：A解析：行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。三、執(zhí)行程序的提起與執(zhí)行準(zhǔn)備（一）執(zhí)行管轄（1）發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，由第一審人民法院執(zhí)行。第一

53、審人民法院認(rèn)為情況特殊需要由第二審人民法院執(zhí)行的，可以報(bào)請(qǐng)第二審判人民法院執(zhí)行；第二審人民法院可以決定由其執(zhí)行，也可以決定由第一審人民法院執(zhí)行。（2）行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其作出的法律文書的，由被執(zhí)行人所在地的基層人民法院受理。執(zhí)行對(duì)象為不動(dòng)產(chǎn)的，由不動(dòng)產(chǎn)所在地的基層人民法院受理。基層人民法院認(rèn)為執(zhí)行確有困難的，可以報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院執(zhí)行；上級(jí)人民法院可以決定由其執(zhí)行，也可以決定由下級(jí)人民法院執(zhí)行。例題：發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，由（）人民法院執(zhí)行。A .第一審B .第二審C.再審 D .提審答案：A解析：發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定、行政賠

54、償判決書和行政賠償調(diào)解書，由第一審人民法院執(zhí)行。（二）執(zhí)行程序的提起方式1申請(qǐng)執(zhí)行 對(duì)發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書，負(fù)有義務(wù) 的一方當(dāng)事人拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)人民法院執(zhí)行。執(zhí)行申請(qǐng)必須在法定期限內(nèi)提出。申請(qǐng)人是公民的，申請(qǐng)執(zhí)行生效的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書和行政賠償調(diào)解書的期限為1年，申請(qǐng)人是行政機(jī)關(guān)、法人或者其他組織的為180日。申請(qǐng)執(zhí)行的 期限從法律文書規(guī)定的履行期間最后一日起計(jì)算；法律文書中沒有規(guī)定履行期限的，從該法律文書送達(dá)當(dāng) 事人之日起計(jì)算。逾期申請(qǐng)的，除有正當(dāng)理由外，人民法院不予受理。行政機(jī)關(guān)或者具體行政行為確定的

55、權(quán)利人申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，可以申請(qǐng)人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施。后者申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。人民法院受理行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行其具體行政行為的案件后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)由行政審判庭組成合議庭對(duì)具體行政行為的合法性進(jìn)行審查，并就是否準(zhǔn)予強(qiáng)制執(zhí)行作出裁定；需要采取強(qiáng)制執(zhí)行的，由法院負(fù)責(zé)強(qiáng)制非訴行政行為的機(jī)構(gòu)執(zhí)行。被申請(qǐng)執(zhí)行的具體行政行為有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定不準(zhǔn)予執(zhí)行：明顯缺乏事實(shí)根據(jù)的；明顯缺乏法律依據(jù)的；其他明顯違法并損害被執(zhí)行人合法權(quán)益的。2 .移送執(zhí)行移送執(zhí)行是指人民法院的審判人員依職權(quán)主動(dòng)將發(fā)生法律效力的法律文書交付執(zhí)行人員予以 執(zhí)行的訴訟行為。案件是否需要移送執(zhí)行，由該案的審判人員根據(jù)法律規(guī)定，結(jié)合案件的實(shí)際情況而定。一般說來，下列生效法律文書可以采用移送執(zhí)行的方式：人民法院作出的執(zhí)行內(nèi)容涉及國(guó)家利益和社會(huì)利益的判決；人民法院作出的先行給付和訴訟保全的裁定；人民法院作出的有執(zhí)行內(nèi)容的決定。移送執(zhí)行時(shí)，承辦案件審判人員應(yīng)填寫移送執(zhí)行書。經(jīng)院長(zhǎng)或者庭長(zhǎng)批準(zhǔn)后，連同移送執(zhí)行的法律文書交給執(zhí) 行員，也可將案卷材料一并移交。人民法院執(zhí)行庭負(fù)責(zé)審查和執(zhí)行申請(qǐng)執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書以及有關(guān)的法律文書，沒有執(zhí)行庭的，由行政 審判庭負(fù)責(zé)審查和執(zhí)行。審