建設法規(guī)第五章

1、1第五章第五章 建設工程發(fā)包與承包建設工程發(fā)包與承包 2知知 識識 回回 顧顧第五章第五章 建設工程發(fā)包與承包建設工程發(fā)包與承包 u 本章學習目標本章學習目標u本章本章重點難點重點難點 了解建設工程承發(fā)包概念、基本方式、立法現(xiàn)狀了解建設工程承發(fā)包概念、基本方式、立法現(xiàn)狀 及一般規(guī)定及一般規(guī)定 建設工程招投標、建設工程合同法規(guī)的基本要求建設工程招投標、建設工程合同法規(guī)的基本要求 和主要內容和主要內容主主 要要 課課 程程 內內 容容第一節(jié)第一節(jié) 承包與發(fā)包概述承包與發(fā)包概述第二節(jié)第二節(jié) 承包與發(fā)包承包與發(fā)包門類法規(guī)體系門類法規(guī)體系第三節(jié)第三節(jié) 發(fā)包與承包一般規(guī)定發(fā)包與承包一般規(guī)定第四節(jié)第四節(jié) 工

2、程招標與投標法規(guī)工程招標與投標法規(guī)第五節(jié)第五節(jié) 工程合同法規(guī)工程合同法規(guī)第一節(jié)第一節(jié) 承包與發(fā)包概述承包與發(fā)包概述建設工程承發(fā)包概念及范圍建設工程承發(fā)包概念及范圍 建設單位或者總承包單位（發(fā)包方），將待完成建設單位或者總承包單位（發(fā)包方），將待完成的建筑的建筑勘察、設計、施工、監(jiān)理、重要設備材料的采勘察、設計、施工、監(jiān)理、重要設備材料的采購購等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察設計企等工作的全部或其中的一部分委托工程勘察設計企業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設備供應商或制造商業(yè)、建筑業(yè)企業(yè)、監(jiān)理企業(yè)、設備供應商或制造商（承包方），并按照雙方約定支付一定的報酬，通過（承包方），并按照雙方約定支付一定

3、的報酬，通過合同明確雙方當事人的權利、義務的一種交易行為。合同明確雙方當事人的權利、義務的一種交易行為。建設工程承發(fā)包方式建設工程承發(fā)包方式直接發(fā)包直接發(fā)包可以不進行可以不進行招投標而直接發(fā)包工程項目招投標而直接發(fā)包工程項目招標投標招標投標非強制招標范圍內：議標非強制招標范圍內：議標競爭性談判競爭性談判 （政府采購法）（政府采購法）強制招標范圍內：強制招標范圍內：公開、邀請公開、邀請下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包n 涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金涉及國家安全、國家秘密、搶險救災或者屬于利用扶貧資金實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等

4、特殊情況的；實行以工代賑、需要使用農(nóng)民工等特殊情況的；n 項目總投資額項目總投資額不足不足30003000萬元萬元人民幣的；人民幣的；n 施工單項合同估算價施工單項合同估算價不足不足200200萬元萬元人民幣的；人民幣的；n 重要設備、材料等貨物采購單項合同估算價重要設備、材料等貨物采購單項合同估算價不足不足100100萬元萬元人人民幣的；民幣的；n 建設項目的勘察、設計采用建設項目的勘察、設計采用特定專利或者專有技術特定專利或者專有技術的，或者的，或者其建設藝術造型有特殊要求的；其建設藝術造型有特殊要求的；下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包下列工程項目可以不進行招投標而直接發(fā)包n 工程項

5、目的施工，主要技術采用特定的專利和專有工程項目的施工，主要技術采用特定的專利和專有技術的；技術的；n 在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，原在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，原中標人仍具備承包能力的；中標人仍具備承包能力的；n 施工企業(yè)自建自用且在該施工企業(yè)資質等級允許業(yè)施工企業(yè)自建自用且在該施工企業(yè)資質等級允許業(yè)務范圍內的工程。務范圍內的工程。招標方式招標方式區(qū)別區(qū)別公開招標公開招標邀請招標邀請招標發(fā)布信息方式發(fā)布信息方式選選 擇擇 范范 圍圍競競 爭爭 范范 圍圍公公 開開 程程 度度時時 間間 和和 費費 用用公公 告告面向全社會面向全社會（數(shù)量未知）（數(shù)量未知）所有符合條

6、件所有符合條件的法人或組織的法人或組織投標邀請書投標邀請書事先了解的法人或其事先了解的法人或其他組織（數(shù)量已知）他組織（數(shù)量已知）特邀投標人特邀投標人 高高較較 低低 多多 少少u概念：是指采購人或者采購代理機構直接邀概念：是指采購人或者采購代理機構直接邀請請三家以上三家以上供應商就采購事宜進行談判的方式。供應商就采購事宜進行談判的方式。 競競 爭爭 性性 談談 判判l(wèi) 招標后沒有供應商投標、沒有合格標的或者重新招招標后沒有供應商投標、沒有合格標的或者重新招標未能成立的；標未能成立的； l 技術復雜或性質特殊，不能規(guī)定詳細規(guī)格或者具體技術復雜或性質特殊，不能規(guī)定詳細規(guī)格或者具體要求的；要求的；

7、 l 采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的；采用招標所需時間不能滿足用戶緊急需要的； l 不能事先計算出價格總額的。不能事先計算出價格總額的。 u適用范圍適用范圍基基 本本 順順 序序第二節(jié)第二節(jié) 承包與發(fā)包門類法規(guī)體系承包與發(fā)包門類法規(guī)體系承包與發(fā)包承包與發(fā)包門類法規(guī)體系門類法規(guī)體系建筑法建筑法招標投標法招標投標法合同法合同法建筑法建筑法狹義建筑法狹義建筑法: :中華人民共和國建筑法中華人民共和國建筑法配套法規(guī)：發(fā)包與承包法規(guī)配套法規(guī)：發(fā)包與承包法規(guī)招標投標法規(guī)招標投標法規(guī)狹義招標投標法：指中華人民共和國招狹義招標投標法：指中華人民共和國招標投標法標投標法 配套法規(guī)：配套法規(guī)： 房屋建筑和

8、市政基礎設施工程施工招投標管理辦法房屋建筑和市政基礎設施工程施工招投標管理辦法 水利工程建設項目施工招標投標管理規(guī)定水利工程建設項目施工招標投標管理規(guī)定 水利工程建設項目招標投標管理規(guī)定水利工程建設項目招標投標管理規(guī)定 建筑工程方案設計招標投標管理辦法建筑工程方案設計招標投標管理辦法 公路工程施工監(jiān)理招投標管理辦法公路工程施工監(jiān)理招投標管理辦法 工程建設項目招標代理機構資格認定辦法工程建設項目招標代理機構資格認定辦法評標法規(guī)：評標委員會和評標方法暫行辦法評標法規(guī)：評標委員會和評標方法暫行辦法合同法合同法狹義合同法：狹義合同法：中華人民共和國合同法中華人民共和國合同法 司法解釋：司法解釋：中華人

9、民共和國中華人民共和國 合同法司法解釋合同法司法解釋 （一）（二）（三）（一）（二）（三）合同范本合同范本房屋租賃房屋租賃合同范本合同范本裝修合同裝修合同商品銷售商品銷售合同合同勞動合同勞動合同范本范本合同范本合同范本具體門類法規(guī)體系具體門類法規(guī)體系建設工程施工合同建設工程施工合同建設工程設計合同建設工程設計合同（民用）（民用）建設工程委托監(jiān)理合同建設工程設計合同建設工程設計合同（專業(yè)）（專業(yè)）建設工程勘察設計合同建設工程勘察設計合同管理辦法管理辦法建設工程施工專業(yè)分包建設工程施工專業(yè)分包合同合同建設工程勘察合同1建設工程施工勞務分包建設工程施工勞務分包合同合同建設工程勘察合同2最高人民法院人

10、民法院關于審理最高人民法院人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋適用法律問題的解釋20第三節(jié)第三節(jié) 建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定建設工程發(fā)包與承包的一般規(guī)定發(fā)包與承包合同必須采用書面形式發(fā)包與承包合同必須采用書面形式建設工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄建設工程承發(fā)包中，禁止行賄受賄承包單位必須具有相應的資質承包單位必須具有相應的資質提倡總承包，禁止肢解分包提倡總承包，禁止肢解分包21訂立合同訂立合同書面形式書面形式口頭形式口頭形式其他形式其他形式 信件、信件、信函信函數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文合同書合同書書面書面形式形式22承包建筑工程的勘察、承包建筑工程的勘察、設

11、計、施工、監(jiān)理應設計、施工、監(jiān)理應當持有依法取得的資當持有依法取得的資質證書，并在資質等質證書，并在資質等級許可的業(yè)務范圍內級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。承攬工程。23狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定合法分包的要件合法分包的要件承包人主體資格合法承包人主體資格合法經(jīng)業(yè)主同意或總經(jīng)業(yè)主同意或總包合同載明包合同載明非主體關鍵工程非主體關鍵工程不得分包后在分包不得分包后在分包24狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定肢解分包肢解分包主體關鍵主體關鍵工程分包工程分包分包再分包分包再分包（除勞務分包）（除勞務分包）禁止轉禁止轉 包包25狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定禁止越級、越范圍承攬

12、禁止越級、越范圍承攬禁止冒用他人資質禁止冒用他人資質禁止允許他人非法使用資質禁止允許他人非法使用資質發(fā)包單位不得指定廠商發(fā)包單位不得指定廠商26狹義建筑法的一般規(guī)定狹義建筑法的一般規(guī)定聯(lián)合投標（承包）協(xié)議聯(lián)合投標（承包）協(xié)議共同簽訂合同共同簽訂合同資質就低不就高資質就低不就高連帶責任連帶責任聯(lián)合體承包聯(lián)合體承包27發(fā)包與承包計價發(fā)包與承包計價適用范圍適用范圍 指房屋建筑和市政基礎設施工程指房屋建筑和市政基礎設施工程 施工圖預算、標底、報價、結算和簽訂合同施工圖預算、標底、報價、結算和簽訂合同價等。價等。計價方法計價方法 工料單價法。工料單價法。 分部分項工程量的單價為直接費（工、料、分部分項工

13、程量的單價為直接費（工、料、機）。機）。 間接費、利潤、稅金按照有關規(guī)間接費、利潤、稅金按照有關規(guī)定另行計算。定另行計算。 綜合單價法。綜合單價法。分部分項工程量的單價為全費用單價。分部分項工程量的單價為全費用單價。工程量清單計價規(guī)范工程量清單計價規(guī)范第四節(jié)第四節(jié) 工程招標與投標法規(guī)工程招標與投標法規(guī)l招標投標人招標投標人l招標方式招標方式l投標要求投標要求l招標投標以及評標定標程序招標投標以及評標定標程序l招標投標的法律責任招標投標的法律責任 招標投標人招標人招標人u建設單位建設單位u招標代理機構（不具備上述條件的建設單位，必須委托招招標代理機構（不具備上述條件的建設單位，必須委托招標代理機

14、構）標代理機構）投標人投標人u個人（依法允許個人參加投標的科研項目）個人（依法允許個人參加投標的科研項目）u法人或其他經(jīng)濟組織法人或其他經(jīng)濟組織u聯(lián)合投標體（就低不就高原則），聯(lián)合投標體（就低不就高原則），承擔連帶責任承擔連帶責任 l聯(lián)合體各方應簽訂共同投標協(xié)議，聯(lián)合體各方應簽訂共同投標協(xié)議，明確約定各方擬承擔的工作和責明確約定各方擬承擔的工作和責任任l協(xié)議應作為投標文件的組成部分協(xié)議應作為投標文件的組成部分l聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當聯(lián)合體中標的，聯(lián)合體各方應當 共同語招標人簽訂合同共同語招標人簽訂合同 就中標項就中標項目向招標人承擔連帶責任目向招標人承擔連帶責任招標方式l公開招標公開招標

15、l邀請招標邀請招標 投標要求 投標文件的編制投標文件的編制l投標擔保投標擔保l投標人數(shù)量的要求：投標人少投標人數(shù)量的要求：投標人少于于3個的，招標人應當重新招標個的，招標人應當重新招標l投標人數(shù)量的要求：保密要求投標人數(shù)量的要求：保密要求、合理報價、誠實信用、合理報價、誠實信用串通投標行為招標投標以及評標定標程序招標投標的法律責任l招標人的法律責任招標人的法律責任l投標人及中標人的法律責任投標人及中標人的法律責任l招標代理機構的法律責任招標代理機構的法律責任l評標委員會的法律責任評標委員會的法律責任l 國家機關及工作人員的法律責任國家機關及工作人員的法律責任第五節(jié)第五節(jié) 建設工程合同法規(guī)建設工

16、程合同法規(guī)1.建設工程合同概述建設工程合同概述2.建設工程合同的訂立建設工程合同的訂立3.建設工程合同的履行建設工程合同的履行4.建設工程勘察合同建設工程勘察合同5.建設工程設計合同建設工程設計合同6.建設工程施工合同建設工程施工合同7.建設工程監(jiān)理合同建設工程監(jiān)理合同1.建設工程合同概述n建設工程合同的概念建設工程合同的概念 建設工程合同是承包人進行工建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合程建設，發(fā)包人支付價款的合同。同。n 建設工程合同的特征建設工程合同的特征 1.合同標的的特殊性合同標的的特殊性 2.合同主體的特殊性合同主體的特殊性 3.合同形式的特殊性合同形式的特殊性 合

17、同法合同法規(guī)定，建設工程規(guī)定，建設工程 合合同必須采用書面同必須采用書面 形式。形式。 4.合同監(jiān)督管理的特殊性合同監(jiān)督管理的特殊性建設合同當事人發(fā)包方承包方建設工程合同的種類1.按照建設工程合同標的的性質分為按照建設工程合同標的的性質分為 建設工程勘察合同 建設工程設計合同 建設工程施工合同 建設工程監(jiān)理合同 2.按照承包的工程范圍和承包關系分為按照承包的工程范圍和承包關系分為 建設工程總承包合同 建設工程承包合同 建設工程分包合同 3.按照承包工程計價方式進行分類按照承包工程計價方式進行分類 固定價格合同 可調價格合同 工程成本加酬金確定的價格合同2.建設工程合同的訂立建設工程合同簽訂的原

18、則1.平等原則2.合同自由原則3.公平原則4.誠實信用的原則5.遵守法律，尊重社會公德，不得損害社會公共利益的原則。建設工程合同簽訂的程序 合同法規(guī)定合同法規(guī)定:“:“當事人訂立合同，采當事人訂立合同，采取要約、承諾方式取要約、承諾方式”邀約承諾合同關系成立 （1 1）要約概念：指當事人一）要約概念：指當事人一方向另一方提出合同條件，希方向另一方提出合同條件，希望另一方訂立合同的意思表示望另一方訂立合同的意思表示。提出要約的一方稱為要約人。提出要約的一方稱為要約人，另一方稱為受要約人。，另一方稱為受要約人。 (2) (2)要約應當具備以下條件：內要約應當具備以下條件：內容確定，表明經(jīng)受要約人承

19、容確定，表明經(jīng)受要約人承 （3 3）要約的效力）要約的效力合同法規(guī)定：合同法規(guī)定：“要約到達受要要約到達受要約人時生效。約人時生效。”（1 1）承諾的概念）承諾的概念: :指受要約指受要約人完全同意要約的意思表示。人完全同意要約的意思表示。要約一經(jīng)承諾，合同關系即要約一經(jīng)承諾，合同關系即告成立告成立承諾生效應符合以下條件：承諾生效應符合以下條件：A.A.承諾必須由受要約人向要承諾必須由受要約人向要約人作出。約人作出。B.B.承諾的內容應當與要約的承諾的內容應當與要約的內容相一致。內容相一致。（2 2）承諾的效力）承諾的效力承諾通知到達要約人時生效承諾通知到達要約人時生效合同的成立承諾通知到達要

20、約人時生效。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以再合同成立之前要求簽訂確認書。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。合同的生效 合同生效的三種情形：1.成立生效 依法成立的合同，自成立時生效。2.批準登記生效 批準登記的合同是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的應當辦理批準登記手續(xù)的合同。3.約定生效 指合同當事人在訂立合同時，約定以將來某種事實的發(fā)生作為合同生效或合同失效的條件，合同成立后，當約定的某種事實發(fā)生后，合同才能生效或合同即告失效締約過失責任1.締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方當事人因過錯而導致另一方信賴利益的損失所應承擔的民事責任。2.承擔締約過失責任的情形（1）假借訂立合同，惡意進行磋商。（2）故意隱瞞與訂立