風(fēng)險(xiǎn)投資基金及私募股權(quán)基金的中國稅務(wù)問題

1、風(fēng)險(xiǎn)投資基金及私募股權(quán)基金的中國稅務(wù)問題法規(guī)背景 以下一系列法規(guī)為中國VC/PE產(chǎn)業(yè)的發(fā)展創(chuàng)造了良好的法律環(huán)境，并有力地促進(jìn)了內(nèi)外資VC/PE在中國的成長。 中國政府相關(guān)部門于2003年、2005年出臺了外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法，分別對外資、內(nèi)資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的設(shè)立與經(jīng)營進(jìn)行了規(guī)范。2006年7月，商務(wù)部發(fā)布了新修訂的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿），降低了外資在華設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（包括“法人制”和“非法人制”兩種組織形式）的門檻，并放寬了其經(jīng)營范圍，在要求其資金主要用于對所投資企業(yè)進(jìn)行股權(quán)投資的同時，還允許對中國的上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資。 2006年8月，

2、全國人大通過了新修訂的中華人民共和國合伙企業(yè)法（以下簡稱合伙企業(yè)法），明確了法人之間有限合伙的企業(yè)形式，為風(fēng)險(xiǎn)投資和私募股權(quán)基金的投資活動提供了法律保障。此前的合伙企業(yè)法只允許自然人之間的合伙企業(yè)，不允許法人和法人之間的合伙。 而為配合合伙企業(yè)法的實(shí)施，商務(wù)部也于2007年1月出臺了外商投資合伙企業(yè)管理辦法（送審稿），根據(jù)該送審稿，外國企業(yè)可以作為中國合伙企業(yè)的合伙人。若該法案能夠最終通過審議，則將為外國企業(yè)在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)提供明確的法律依據(jù)。 2008年10月，國家發(fā)展和改革委員會、財(cái)政部和商務(wù)部發(fā)布了關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資引導(dǎo)基金規(guī)范設(shè)立與運(yùn)作的指導(dǎo)意見，提出由政府設(shè)立政策性基金，扶持創(chuàng)業(yè)投資

3、企業(yè)發(fā)展，引導(dǎo)社會資金進(jìn)入創(chuàng)業(yè)投資領(lǐng)域，并鼓勵投資處于種子期、起步期等創(chuàng)業(yè)早期的企業(yè)。 VC/PE的組織形式和投資方式 從組織形式來看，目前世界各國VC/PE普遍采取的組織形式主要有兩種，即有限合伙制和公司制。有限合伙制是目前國際上比較流行的VC/PE的組織形式，由有限合伙人和普通合伙人按當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)合伙企業(yè)法共同設(shè)立而成，而公司制VC/PE則依據(jù)當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)的公司法而設(shè)立。目前在中國進(jìn)行投資的VC/PE主要采取以下四種組織形式： 形式一：離岸基金 在該形式下，VC/PE通常在一些低稅或無稅的國家或地區(qū)（如：開曼群島，英屬處女群島，巴巴多斯等）設(shè)立離岸基金，投資于中國境內(nèi)企業(yè)的原始股東在境外設(shè)立的擬上

4、市主體，然后該擬上市主體通過中間持股公司間接持有境內(nèi)公司的股權(quán)。另一種方式則是離岸基金直接在與中國簽訂雙邊稅收協(xié)定的國家或地區(qū)設(shè)立境外中間持股公司，持有境內(nèi)公司的股權(quán)。若被投資企業(yè)所從事的行業(yè)存在外資準(zhǔn)入限制，則往往通過在外商獨(dú)資企業(yè)與從事實(shí)質(zhì)業(yè)務(wù)的內(nèi)資企業(yè)之間安排協(xié)議控制與關(guān)聯(lián)交易（例如提供服務(wù)）的方式，實(shí)現(xiàn)對內(nèi)資企業(yè)的實(shí)質(zhì)控制，即所謂的新浪模式（控制性協(xié)議模式）。 在這種形式下，VC/PE通常需要在中國境內(nèi)設(shè)立基金管理公司，對其在境內(nèi)的投資業(yè)務(wù)進(jìn)行管理，以盡可能降低其委派人員到中國境內(nèi)履行管理事務(wù)而在中國構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)或被認(rèn)定為居民企業(yè)，從而產(chǎn)生中國企業(yè)所得稅納稅義務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)。 此外，當(dāng)將來V

5、C/PE退出時，也可通過在境外轉(zhuǎn)讓擬上市公司股權(quán)或中間控股公司的方式予以實(shí)現(xiàn)。由于該轉(zhuǎn)讓行為在一定程度上有可能規(guī)避高額的中國資本利得稅負(fù)擔(dān)，并可避免繁瑣的境內(nèi)審批手續(xù)，因此本形式為VC/PE提供了靈活的退出機(jī)制。 然而，國家外匯管理局在2005年發(fā)布了一系列文件（包括9號文、11號文以及75號文），另外商務(wù)部等六部委于2006年8月8日頒布了關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定，使傳統(tǒng)意義上的返程投資和紅籌上市模式因?qū)徟绦蚍爆嵉仍螂y以實(shí)施，從而給離岸基金對中國企業(yè)的投資和退出帶來了一定的影響。因此，目前越來越多的境外VC/PE開始積極考慮在中國境內(nèi)設(shè)立公司制或有限合伙制的人民幣基金。 形式二：

6、中國公司制VC/PE 由于目前國家沒有單獨(dú)針對PE頒布相關(guān)的法律規(guī)定，VC/PE一般都依據(jù)國家創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的規(guī)定或部分省市頒布的關(guān)于股權(quán)投資基金的地方性規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立公司制創(chuàng)投企業(yè)和股權(quán)基金，通過設(shè)立的創(chuàng)投企業(yè)或股權(quán)基金投資于中國境內(nèi)企業(yè)。 較為可行的模式是，境外投資人直接在中國境內(nèi)設(shè)立外商投資創(chuàng)投企業(yè)或股權(quán)基金，或與境內(nèi)其他投資者共同在境內(nèi)設(shè)立法人制中外合資創(chuàng)投企業(yè)或股權(quán)基金。內(nèi)資投資人則單獨(dú)或與境內(nèi)其他投資者共同設(shè)立純內(nèi)資公司制創(chuàng)投企業(yè)或股權(quán)基金。 根據(jù)前述外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿），公司制外資創(chuàng)投企業(yè)的投資者人數(shù)在2人以上50以下，應(yīng)至少擁有一個符合相關(guān)經(jīng)驗(yàn)資質(zhì)等要

7、求的必備投資者。創(chuàng)投企業(yè)最低資本要求為500萬美元。除必備投資者外，每個投資者的最低認(rèn)繳出資額不得低于100萬美元。該文件還規(guī)定外商投資創(chuàng)投企業(yè)可以通過債權(quán)融資方式提高融資能力。其中，認(rèn)繳出資額不低于1000萬美元的，其融資額不得超過已繳付注冊資本的四倍；認(rèn)繳出資額不低于3000萬美元的，其融資額不得超過已繳付注冊資本的六倍。需要注意的是，該文件還規(guī)定設(shè)立外資創(chuàng)投企業(yè)需要經(jīng)過商務(wù)部和科技部的審批，這是由于該文件是針對主要投資于高新技術(shù)行業(yè)的外資創(chuàng)投企業(yè)而制定的。 而根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法，內(nèi)資創(chuàng)投企業(yè)投資者人數(shù)不得超過50人。實(shí)收資本不低于3000萬元人民幣，或者首期實(shí)收資本不低于100

8、0萬元人民幣且全體投資者承諾在注冊后的5年內(nèi)補(bǔ)足不低于3000萬元人民幣實(shí)收資本。單個投資者的投資不得低于100萬元人民幣。國家對創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)實(shí)行由國家發(fā)展和改革委員會和省級相應(yīng)管理部門分級進(jìn)行備案管理的制度。 一些地方政府為吸引私募股權(quán)投資，已經(jīng)出臺了一系列較為超前的地方性規(guī)定。比如，北京市金融辦等五部門在2009年1月20日聯(lián)合頒布了京金融辦20095號文。該文件明確規(guī)定允許在京注冊外資股權(quán)投資基金，這就為境外PE在中國境內(nèi)設(shè)立公司制股權(quán)投資基金提供了地方性法律依據(jù)。 在公司制的組織形式下，VC/PE可以其在創(chuàng)投企業(yè)/股權(quán)基金中的全部出資為限，對創(chuàng)投企業(yè)/股權(quán)基金的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，并按照

9、其在創(chuàng)投企業(yè)/股權(quán)基金中的投資比例取得紅利。將來一般可以通過在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)讓其所持被投資企業(yè)股權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)退出投資項(xiàng)目的目的，但需承擔(dān)相應(yīng)的中國企業(yè)所得稅負(fù)。 形式三：中國非法人制（中外合作）VC/PE 非法人制（中外合作）外商投資創(chuàng)投企業(yè)是一種相對較為特殊的契約型企業(yè)形式，其存在的法律依據(jù)主要是中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則的第九章“關(guān)于不具有法人資格的合作企業(yè)的特別規(guī)定”，以及外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿）中關(guān)于采取“非法人制”形式的創(chuàng)投企業(yè)的規(guī)定。根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿），非法人制外資創(chuàng)投企業(yè)投資者認(rèn)繳出資總額的最低

10、限額為1000萬美元，投資者可以根據(jù)創(chuàng)業(yè)投資進(jìn)度分期向創(chuàng)投企業(yè)注入認(rèn)繳出資，最長不得超過5年。前述公司制創(chuàng)投企業(yè)的設(shè)立審批要求和債權(quán)融資方式的規(guī)定也同樣適用于非法人制創(chuàng)投企業(yè)。 同時該文件還規(guī)定，“可以在創(chuàng)投企業(yè)合同中約定在非法人制創(chuàng)投企業(yè)資產(chǎn)不足以清償該債務(wù)時，由第七條所述的必備投資者承擔(dān)連帶責(zé)任，其他投資者以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任”。因此，與公司制外商投資創(chuàng)投企業(yè)相比，非法人制（中外合作）外商投資創(chuàng)投企業(yè)的必備投資者需要對該企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 在非法人制的中外合作創(chuàng)投企業(yè)退出境內(nèi)投資項(xiàng)目時，可以通過轉(zhuǎn)讓其所持被投資企業(yè)股權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)。其股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益的中國企業(yè)所得稅影響則取決于

11、非法人制創(chuàng)投企業(yè)的投資各方是否分別申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。 形式四：中國有限合伙制VC/PE 根據(jù)外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定和創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法，創(chuàng)投企業(yè)可以采取非法人制的組織形式設(shè)立。但是由于外商作為境內(nèi)合伙企業(yè)合伙人的立法滯后，目前中國尚未出現(xiàn)外商投資的有限合伙制創(chuàng)投企業(yè)。不過，從2006年的外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿）和2007年1月的外商投資合伙企業(yè)管理辦法（送審稿）來看，外商投資有限合伙企業(yè)將有可能成為法律所允許的企業(yè)形式，這也就為將來境外VC/PE在中國境內(nèi)設(shè)立有限合伙形式的創(chuàng)投企業(yè)提供了法律依據(jù)。 盡管如此，一些地方政府為支持本地股權(quán)投資業(yè)的發(fā)展，已經(jīng)出臺了一系

12、列管理措施。例如：上海市在2008年8月11日出臺的關(guān)于本市股權(quán)投資企業(yè)工商登記等事項(xiàng)的通知中明確，從事股權(quán)投資和股權(quán)投資管理的企業(yè)應(yīng)當(dāng)以公司或合伙的形式設(shè)立，而投資者既可以是自然人，也可以是法人；既可以是境內(nèi)的，也可以是境外的。京金融辦20095號文也有類似的規(guī)定。這就表明在上海和北京可以設(shè)立有限合伙制的外資股權(quán)基金，外資人民幣基金的法律結(jié)構(gòu)基本能被確定。 有限合伙制形式允許有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的全部出資承擔(dān)有限責(zé)任，從而有利于降低有限合伙人的風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)一步激勵創(chuàng)投企業(yè)在中國的發(fā)展。在將來合伙企業(yè)退出投資項(xiàng)目時，同樣可以在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)讓其所持被投資企業(yè)的股權(quán)，但相應(yīng)的中國企業(yè)所得稅可由合伙

13、人分別繳納。 值得注意的是，根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)擁有一個普通合伙人。普通合伙人與有限合伙人的關(guān)鍵區(qū)別在于，有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的投資額為限對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而普通合伙人則需對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。 VC/PE的中國稅務(wù)問題 中國政府近幾年陸續(xù)出臺了一系列針對VC/PE 產(chǎn)業(yè)的稅收政策規(guī)定，對不同組織形式的VC/PE 適用的稅收政策進(jìn)行了明確。以下，我們將按上述四種組織形式，對VC/PE面臨的中國稅務(wù)問題進(jìn)行探討： 1. 離岸基金的稅務(wù)問題 根據(jù)2008年開始實(shí)施的中國新企業(yè)所得稅法的規(guī)定，如果境外設(shè)立的離岸基金的實(shí)際管理控制地位于中國境內(nèi)，則該離岸基金

14、屬于中國居民企業(yè)，需就其全球所得繳納25%的中國企業(yè)所得稅。如果離岸基金被認(rèn)定為在中國境內(nèi)設(shè)立了機(jī)構(gòu)、場所（如：委派人員到境內(nèi)管理投資業(yè)務(wù)，達(dá)到稅法所規(guī)定的機(jī)構(gòu)、場所認(rèn)定條件），則該機(jī)構(gòu)、場所取得的來源于中國境內(nèi)的所得，以及發(fā)生在中國境外但與其機(jī)構(gòu)、場所有實(shí)際聯(lián)系的所得，都需要繳納25%的中國企業(yè)所得稅。 離岸基金一般會通過境外中間持股公司間接投資于境內(nèi)企業(yè)，則在退出時可以轉(zhuǎn)讓中間持股公司的股權(quán)。由于該轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在中國境外，導(dǎo)致中國資本利得稅負(fù)擔(dān)的可能性較小，但近期中國某些省市的稅務(wù)機(jī)關(guān)開始關(guān)注上述境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，認(rèn)為在某些情況下境外母公司轉(zhuǎn)讓境外中間持股公司獲得的資本利得也屬于來源于中國

15、的所得，需要繳納中國預(yù)提所得稅。 若離岸基金直接轉(zhuǎn)讓中國境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)，則其資本利得需按照10%的法定稅率（或按照其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排的規(guī)定）繳納中國預(yù)提所得稅。 另外，根據(jù)國稅函發(fā)1997第207號文，在符合條件的前提下如果離岸基金將所持被投資企業(yè)的股份轉(zhuǎn)讓給集團(tuán)內(nèi)成員企業(yè)，可按股權(quán)成本價(jià)轉(zhuǎn)讓，由于不產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益或損失，所以無企業(yè)所得稅負(fù)。但是新稅法實(shí)施后，國稅函發(fā)1997第207號是否繼續(xù)有效仍不確定，正在醞釀出臺的企業(yè)重組與清算的所得稅處理辦法對涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)重組區(qū)分了特殊重組和普通重組，規(guī)定境內(nèi)特殊重組可以享受一定的所得稅優(yōu)惠，但跨境股權(quán)轉(zhuǎn)讓很可能需要以公

16、允價(jià)值為基礎(chǔ)計(jì)算股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益，繳納中國所得稅。 需要指出的是，當(dāng)被投資公司向離岸基金分配股息時，離岸基金需要承擔(dān)中國預(yù)提所得稅稅負(fù)。根據(jù)企業(yè)所得稅法及其實(shí)施條例，境內(nèi)公司向海外分配股息，一般應(yīng)當(dāng)按照10%的稅率（或根據(jù)所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排所規(guī)定的預(yù)提稅稅率）繳納中國預(yù)提所得稅。 2. 中國公司制創(chuàng)投企業(yè)的稅務(wù)問題 在中國境內(nèi)設(shè)立的公司制創(chuàng)投企業(yè)，其中國稅務(wù)居民企業(yè)的地位是毫無爭議的，需就其全球所得繳納中國企業(yè)所得稅，但是其從投資于中國境內(nèi)企業(yè)取得的股息收入一般可以免征企業(yè)所得稅。 同時，境內(nèi)成立的公司制創(chuàng)投企業(yè)還可以享受一定的稅收優(yōu)惠。根據(jù)企業(yè)所得稅法第三十一條以及企業(yè)所得

17、稅法實(shí)施條例第九十七條的規(guī)定，采取股權(quán)投資方式投資于未上市中小高新技術(shù)企業(yè)的創(chuàng)投企業(yè)，可按該創(chuàng)投企業(yè)對中小高新技術(shù)企業(yè)投資額的70%，在股權(quán)持有滿2 年的當(dāng)年抵扣其應(yīng)納稅所得額；當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。認(rèn)定中小高新技術(shù)企業(yè)的主要條件是企業(yè)職工人數(shù)不超過500人，年銷售額不超過2億元，資產(chǎn)總額不超過2億元。 比較離岸基金和境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)而言，如果離岸基金直接從境外對中國企業(yè)進(jìn)行投資，雖然無法享受投資額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠，而且取得股息收入需要承擔(dān)10%（或者其所在國家或地區(qū)與中國大陸的稅收協(xié)定或安排所規(guī)定的稅率，例如香港是5%）的預(yù)提所得稅，但在恰當(dāng)?shù)募軜?gòu)安排下，

18、境外間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)有可能不產(chǎn)生中國預(yù)提所得稅影響。而境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)雖然股息收入可以免稅，并且能夠按投資額的70%在股權(quán)持有滿2年的當(dāng)年抵扣其應(yīng)納稅所得額，但是所取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益在上述抵扣完之后的差額仍然需要繳納25%的所得稅。舉例如下： 從上表可以看出，除非預(yù)計(jì)未來股息收入遠(yuǎn)高于股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得，否則境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的整體稅負(fù)將高于離岸基金。 但是，由于上述投資抵免的稅收優(yōu)惠的存在，如果境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的投資額足夠大，可能在很長一段時間內(nèi)都無需繳納企業(yè)所得稅；而且境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)可以在境內(nèi)利用免稅的股息收入進(jìn)行再投資。因此VC/PE需要根據(jù)未來的發(fā)展戰(zhàn)略和盈利預(yù)測，綜合考慮各方面因素，確

19、定其組織形式和投資架構(gòu)。 值得一提的是，具備法人地位的創(chuàng)投企業(yè)有時會面臨雙重征稅問題。創(chuàng)投企業(yè)需就其自身經(jīng)營所得繳納企業(yè)所得稅（從其所投資企業(yè)取得的投資收益除外），之后分配其外國投資者和個人投資者的股息仍需交納所得稅。與此進(jìn)一步相關(guān)的問題是，中國公司制創(chuàng)投企業(yè)的不同投資者就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的投資收益面臨不同的稅收待遇。境外法人投資者須就其從境內(nèi)創(chuàng)投企業(yè)收取的股息分配繳納10%中國預(yù)提所得稅（境內(nèi)法人投資者從創(chuàng)投企業(yè)取得的的投資收益可豁免繳納企業(yè)所得稅），而自然人投資者則可能須就其從創(chuàng)投企業(yè)取得的股息繳納20%個人所得稅?？梢娔壳岸惙ǖ囊?guī)定并不利于境外法人投資者和自然人投資者直接投資于中國公司制

20、創(chuàng)投企業(yè)。 3. 中國非法人制（中外合作）創(chuàng)投企業(yè)的稅務(wù)問題 正如前文所述，外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定、外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法（征求意見稿）明確境內(nèi)創(chuàng)投企業(yè)可以采用非法人制形式。從理論上看，非法人制企業(yè)包括非法人形式的中外合作企業(yè)以及有限合伙企業(yè)，但是在實(shí)踐中，由于中國外資有限合伙立法滯后，中外方經(jīng)常采用非法人形式的中外合作企業(yè)在境內(nèi)設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資基金。 根據(jù)原內(nèi)外資企業(yè)所得稅法下發(fā)布的國稅發(fā)200361號文件規(guī)定，非法人的外資創(chuàng)投企業(yè)，可由投資各方分別申報(bào)繳納企業(yè)所得稅，也可以由該創(chuàng)投企業(yè)統(tǒng)一申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。對于分別納稅模式，國稅發(fā)200361號規(guī)定如下： 非法人創(chuàng)投企業(yè)投資各方采

21、取分別申報(bào)繳納企業(yè)所得稅的，對外方投資者應(yīng)按在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的外國公司，計(jì)算繳納企業(yè)所得稅； 如果外國投資者將經(jīng)營權(quán)授予其他創(chuàng)投企業(yè)，則其不直接從事創(chuàng)業(yè)投資管理、咨詢等業(yè)務(wù)，對此類創(chuàng)投企業(yè)的外方，可按在中國境內(nèi)沒有設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所的外國企業(yè)，申報(bào)繳納企業(yè)所得稅，即按照10%或稅收協(xié)定或安排規(guī)定的稅率繳納預(yù)提所得稅。 從上述規(guī)定可以看出，外國投資方是否在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，是按25%所得稅稅率還是10%預(yù)提稅稅率納稅，取決于其是否將其日常投資經(jīng)營權(quán)授予一家創(chuàng)業(yè)投資管理企業(yè)或另一家創(chuàng)投企業(yè)進(jìn)行管理運(yùn)作。 由于國稅發(fā)200361號在舊稅法體系下出臺，新企業(yè)所得稅法對此并未作出規(guī)定，因而還存在某

22、種程度上的不確定性。但根據(jù)我們與國家稅務(wù)總局的討論，上述政策很有可能會延續(xù)下去。因此境外機(jī)構(gòu)在中國設(shè)立中外合作創(chuàng)投企業(yè)時，需要綜合考慮投資架構(gòu)和經(jīng)營模式的安排，盡可能在降低稅負(fù)的同時，避免相應(yīng)的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。 在納稅申報(bào)和稅收優(yōu)惠上，統(tǒng)一納稅的中外合作創(chuàng)投企業(yè)經(jīng)當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后可以按照居民企業(yè)繳納企業(yè)所得稅，與境內(nèi)公司制創(chuàng)投企業(yè)的所得稅處理相似，但是，投資總額70%抵免應(yīng)納稅所得額的優(yōu)惠政策能否適用，仍然尚未明確，需要與當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)確認(rèn)。而分別納稅的非法人制（中外合作）創(chuàng)投企業(yè)則通常難以適用上述投資抵免的優(yōu)惠政策。 4. 中國有限合伙制VC/PE的稅務(wù)問題 根據(jù)新修訂的合伙企業(yè)法規(guī)定，有限合伙制

23、創(chuàng)投企業(yè)所產(chǎn)生的收益，應(yīng)當(dāng)由其自然人投資方和法人投資方按照各自所分得的收益，分別繳納個人所得稅和企業(yè)所得稅。最近出臺的財(cái)稅2008159號通知則在新企業(yè)所得稅法的體系下明確了合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”原則，規(guī)定合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人；合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。此規(guī)定避免了公司制VC/PE可能出現(xiàn)的重復(fù)征稅問題。 其實(shí)，在財(cái)稅2008159號通知出臺以前，部分省市的稅務(wù)機(jī)關(guān)對有限合伙制VC/PE的稅務(wù)問題已經(jīng)按照合伙企業(yè)“先分后稅”的原則出臺了一些地方性規(guī)定。比如，上海市和北京市均規(guī)定，以有限合伙形式設(shè)

24、立的股權(quán)投資企業(yè)和股權(quán)投資管理企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得，應(yīng)當(dāng)由合伙人分別繳納所得稅。這些地方性規(guī)定與財(cái)稅2008159號通知的規(guī)定基本上一致。 由此可見，已出臺的法律和法規(guī)包括地方性規(guī)定對合伙企業(yè)“透明納稅實(shí)體”待遇的確認(rèn)以及對合伙企業(yè)所得“先分后稅”的處理原則已接近大多數(shù)成熟市場國家的合伙企業(yè)稅務(wù)處理規(guī)定。盡管如此，我們認(rèn)為仍有許多問題在財(cái)稅2008159號通知中未作具體的規(guī)定，例如： 有限合伙制的創(chuàng)投企業(yè)或其有限合伙人能否及如何享受投資未上市中小高新技術(shù)企業(yè)的抵免稅收優(yōu)惠政策？ 合伙人來源于合伙企業(yè)的所得的性質(zhì) - 盡管合伙企業(yè)實(shí)行“先分后稅”的原則，確認(rèn)了合伙企業(yè)在所得稅方面的“管道”作

25、用，然而，合伙人從合伙企業(yè)分回的所得是否能視同直接從被投資企業(yè)獲取的權(quán)益性收益而不會改變其所得性質(zhì)尚未得到確認(rèn)。如：從被投資企業(yè)分回到合伙企業(yè)的是股息，當(dāng)該股息從合伙企業(yè)再分配給各合伙人時是否仍為股息收入；從合伙企業(yè)分回的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得為資本利得還是經(jīng)營所得，以及普通合伙人（自然人）分得的提成費(fèi)（carried interest）是股息還是個人的勞務(wù)報(bào)酬或工資所得。諸如此類的問題都需要得到進(jìn)一步明確。 對于有限合伙制VC/PE取得的股息或資本利得，各合伙人應(yīng)如何計(jì)算繳納所得稅 - 按照一般的理解，若法人合伙人是中國居民企業(yè)，則應(yīng)根據(jù)其應(yīng)享有的收益（包括合伙企業(yè)分配給合伙人的所得和合伙企業(yè)當(dāng)年留存

26、的所得），按照適用稅率繳納企業(yè)所得稅。對于股息收益，根據(jù)企業(yè)所得稅法的規(guī)定，符合條件的居民企業(yè)之間的股息紅利等權(quán)益性投資收益為免稅收入，不再征收企業(yè)所得稅。然而，由于合伙企業(yè)自身不適用企業(yè)所得稅法，因此，從被投資企業(yè)分回的股息收益經(jīng)由合伙企業(yè)分配給境內(nèi)法人合伙人是否可免稅需要進(jìn)一步明確。值得注意的是，北京京金融辦20095號文明確合伙制股權(quán)基金取得的股息等投資性收益，屬于已納企業(yè)所得稅的稅后收益，似乎可以理解為該收益在分配給法人合伙人時可根據(jù)規(guī)定享受上述免稅待遇。 合伙企業(yè)的虧損如何彌補(bǔ) - 雖然財(cái)稅2008159號通知規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計(jì)算繳納企業(yè)所得稅時，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利。實(shí)際上這條規(guī)定將合伙企業(yè)的盈虧與其法人和其他組織合伙人的其他利潤區(qū)分開來，合伙企業(yè)的虧損不能抵減其合伙人從其他來源取得的利潤。然而，該文對合伙企業(yè)的虧損如何彌補(bǔ)及彌補(bǔ)年限等都未做具體規(guī)定。 關(guān)于合伙企業(yè)個人投資者的所得稅，按照財(cái)稅200091號、財(cái)稅200865號以及財(cái)稅2008159號文規(guī)定，自然人合伙人可就其合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例所確定的應(yīng)納稅所得額比照“個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得”稅目（適用稅率為5%35%）計(jì)算繳納個人所得稅。某些省市稅務(wù)機(jī)關(guān)（如上海、天津等）對自然人合伙人的個人所得稅稅負(fù)則做出了更