上海市律師協(xié)會《律師提供著作權法律服務業(yè)務操作指引》

1、上海市律師協(xié)會律師提供著作權法律服務業(yè)務操作指引（2007 年 12 月 18 日業(yè)務研究與職業(yè)培訓委員會會議通過）1 著作權概述1.1 著作權基本概念著作權， 亦稱版權， 是指作者或其他著作權人依法對文學、 藝術和科學作品所享有的民事權 利的總稱。廣義上的著作權還包括鄰接權，即作品傳播者的權利，我國著作權法稱之為 與著作權有關的權利。我國著作權法將作品分為如下九大類：1.文字作品； 2.口述作品；3.音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品； 4.美術、建筑作品； 5.攝影作品； 6.電影作品和 以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品； 7.工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品 和模型作品；

2、8.計算機軟件； 9.法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。除上述作品種類外，我國 著作權法還規(guī)定了民間文學藝術作品這一特殊種類的作品受法律保護。1.2 著作權的內(nèi)容1.2.1 著作人身權。是指作者對其作品享有的各種與人身相聯(lián)系又無直接財產(chǎn)內(nèi)容的權利。 這些權利都與作者的地位、尊嚴、社會聲望等人格利益密切相關。除法律另有規(guī)定的以外， 永遠與作者緊密相聯(lián)，不能轉讓，不能繼承，也不受保護期的限制。我國著作權法規(guī)定 的著作人身權有：發(fā)表權、署名權、修改權、保護作品完整權。1.2.2 著作財產(chǎn)權。是指著作權人基于支配、利用其作品而獲得財產(chǎn)利益的權利。著作財產(chǎn) 權利，可以轉讓、繼承，也受到保護期的限制。我國著作

3、權法取列舉的立法模式，具體 規(guī)定了 13 項財產(chǎn)權利：復制權、發(fā)行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信 息網(wǎng)絡傳播權、攝制權（制片權） 、改編權、翻譯權、匯編權等。1.3 我國著作權主管機關1.3.1 國家版權局 國家版權局系 1985 年經(jīng)國務院批準成立，為國務院著作權行政管理部門。其負責全國的著 作權管理工作，主要職責是（ 1）貫徹實施著作權法律法規(guī)，制定與著作權行政管理有關的 辦法；（ 2）查處在全國有重大影響的著作權侵權案件； （ 3）批準設立著作權集體管理組織、 涉外代理機構并監(jiān)督指導其工作； （ 4）負責著作權涉外管理工作； （ 5）負責國家享有的著作 權管理工作； （6

4、）指導地方著作權行政管理部門的工作； （ 7）承辦國務院交辦的其他著作權 管理工作；（ 8）負責計算機軟件著作權的行政管理工作和軟件登記工作。1.3.2 地方版權局省級和部分地市級的地方版權局的職權包括： 查處本地區(qū)侵犯著作權以及與著作權有關的權 益的案件；調解著作權糾紛；對出版境外圖書、音像制品、電子出版物、計算機軟件等的授 權合同以及著作權質押合同進行登記；對作品自愿登記；開展涉外著作權認證工作等。2 有立法及相關規(guī)定2.1民法通則 （自 1987年1月 1日起施行） 2.2中華人民共和國刑法 （自 1997 年 10 月 1 日起施行） 2.3中華人民共和國著作權法 （自 1991年 6

5、月1日起施行。 2001年 10月27日修正）2.4中華人民共和國著作權法實施條例 （自 2002 年 9 月 15 日起施行。） 2.5實施國際著 作權條約的規(guī)定 （自 1992 年 9 月 30 日起施行）2.6傳統(tǒng)工藝美術保護條例 （自 1997 年 5月 20日起施行）2.7廣播電視管理條例自 1997 年 9 月 1 日起施行）2.8電子出版物管理條例2.9計算機軟件保護條例自 1998 年 1 月 1 日起施行） 自 2002 年 1 月 1 日起施行。）2.10音像制品管理條例自 2002 年 2 月 1 日起施行。）2.11電影管理條例 （自 2002 年 2 月 1 日起施行

6、。）2.12出版管理條例 （自 2002年 2月 1日起施行。） 2.13著作權集體管理條例 （自 2005年 3月 1日起施行。）2.14信息網(wǎng)絡傳播權保護條例 （自 2006 年 7 月 1 日起施行。）2.15國務院關于修改 < 中華人民共和國計算機信息網(wǎng)絡國際聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定>的決定 修正（自 1997 年 5 月 20 日起施行 ） 2.16軟件產(chǎn)品管理辦法 （自 2000 年 10 月 27 日起施行。） 2.17計算機軟件著作權登記辦法 （自 2002 年 2月 20 日起施行） 2.18著作權行政處罰實施辦法 （自 2003 年 9 月 1 日起施行。） 2.20出

7、版物市場管理規(guī)定 （自 2003年 9月 1日起施行。） 2.21著作權行政投訴指南 （ 2004年 4月 28 日頒布） 2.22互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護辦法 （自 2005 年 5月 30 日起施行。）2.6 2.23音像制品批發(fā)、零售、出租管理辦法 （自 2006 年 12 月 1 日起施行。）2.24最高人民法院關于修改最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋的決定（自2004年 1月 7日起施行。）2.25最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問 題的解釋（自 2004 年 12 月 22 日起施行。 ）2.26最高人民法院

8、、最高人民檢察院關于辦理侵犯著作權刑事案件中涉及錄音錄像制品有 關問題的批復 （自 2005 年 10 月 18 日起施行。）2.27最高人民法院關于修改最高人民法院關于審理涉及計算機網(wǎng)絡著作權糾紛案件適用 法律若干問題的解釋的決定（二） （自 2006 年 12 月 8 日起施行。）2.28世界版權公約 （中華人民共和國于 1992 年 7 月 1 日決定加入 1971 年修訂的巴黎文 本，同時聲明根據(jù)本公約第五條之二的規(guī)定， 享有本公約第五條之三、 之四規(guī)定的權利。本公約于 1992 年 10 月 30 日在中國生效）2.29保護文學和藝術作品伯爾尼公約 （自 1887年 12月公約正式生

9、效， 1992年 10月 15 日在中國生效）2.30保護唱片制作者防止唱片被擅自復制公約（1971年 10月 29日于日內(nèi)瓦簽訂， 1993年 4 月 30 日在中國生效）2.31世界知識產(chǎn)權組織版權條約 （ 1996年 12月 20日在日內(nèi)瓦通過， 2007年 6月9日在 中國生效）2.32世界知識產(chǎn)權組織表演和錄音制品條約（WPPT）（1996 年 12月 20 日在日內(nèi)瓦通過，2007 年 6月 9 日在中國生效）3 著作權非訴訟業(yè)務3.1 律師非訴訟著作權代理律師著作權非訴訟業(yè)務主要包括代理委托人辦理著作權登記、轉讓、許可使用等法律事務。3.1.1 代理版權登記3.1.1.1 著作權

10、人對自己的作品在行政機關進行登記， 使其歸屬明確， 可以減少和防止糾紛的 發(fā)生。各省、自治區(qū)、直轄市版權局負責本轄區(qū)作者或其他著作權人的作品登記工作。律師代理一般著作權登記的， 可以通過指定的承擔各類作品著作權登記和境外音像制品著作 權合同認證登記的中國版權保護中心著作權登記部門， 進行著作權及有關權利的登記權利人 可將已登記的事項作為擁有權利的初步證明， 在人民法院或著作權行政管理部門處理著作權 糾紛案件時，登記證書可作為證據(jù)使用。著作權登記的主要內(nèi)容包括：（1）各類作品（計算機軟件除外）著作權登記；（2）出版境外音像制品合同登記；（3）著作權質押合同登記；（4）提供與各項登記有關的服務；

11、具體版權登記流程以及申請指南，請詳見： 3.1.1.2 我國對計算機軟件著作權實行特別的登記制度，即軟件登記，包括軟件著作權登記、 軟件著作權專有許可合同和轉讓合同登記。根據(jù)計算機軟件著作權登記辦法的規(guī)定，申 請軟件著作權登記的原則是， 一項軟件著作權的登記申請只限于一個獨立發(fā)表的、 能夠獨立 運行的軟件。 合作開發(fā)的軟件進行登記時， 可以由各著作權人協(xié)商確定一個著作權人作為代 表辦理。律師代理計算機軟件著作權登記的，可以通過國家版權局認定的計算機軟件著作權登記機 構，中國版權保護中心軟件著作權登記部進行登記。按照計算機軟件保護條例的規(guī)定， 軟件登記機構發(fā)放的登記證明文件是登記事項的初步證明。

12、目前， 軟件著作權登記證書已經(jīng)成為司法、 科技、稅收、金融、軟件產(chǎn)品和軟件企業(yè)認定等諸多領域廣泛使用的知識產(chǎn)權證明文件。具體版權登記流程以及申請指南，請詳見： 3.1.2 版權貿(mào)易中的代理服務 版權貿(mào)易中，律師可以代理完成以下事項：3.1.2.1 代理洽談、簽訂文學、藝術、 科技等各類作品的版權轉讓和許可使用合同， 即代理引 進和輸出版權，代理解決各類作品使用方式，如匯編作品、數(shù)字化制品、數(shù)字圖書館、廣播 電視轉播、改編為電影電視劇、動漫卡通衍生產(chǎn)品、信息網(wǎng)絡傳播（互聯(lián)網(wǎng)、手機增值服務 等）等的授權許可使用問題；3.1.2.2 代理收取和轉付著作權使用報酬，代理追討版稅3.1.2.3 代理作者

13、聯(lián)系作品的發(fā)表、出版等，參與國內(nèi)外版權貿(mào)易洽談、交流和考察活動3.1.2.4 提供各種版權信息、版權貿(mào)易信息、著作者和作品信息服務3.1.2.5 提供法律咨詢與服務，代理起草、修改、審查版權和出版法律文書，宣講版權知識， 為報刊社、出版社等單位擔任常年版權法律顧問3.1.2.6 其他相關版權貿(mào)易的信息與流程，請詳見： 3.2 協(xié)助客戶建立著作權管理制度協(xié)助客戶建立著作權管理制度作為律師非訴訟業(yè)務中的一項常規(guī)法律服務， 主要是指律師為 企業(yè)提供著作權相關法律法規(guī)的咨詢， 對作品著作權進行全面的權利檢索與分析； 審查與起 草相關合同， 并且協(xié)助當事人簽訂合同進行版權交易； 加強客戶的著作權行政維權

14、意識， 逐 漸建立起一套較完善的著作權管理制度。3.2.1 對著作權相關法律法規(guī)的咨詢服務。律師應當及時提供給當事人各種準確、有效的版 權信息、版權貿(mào)易信息、 著作者和作品信息服務。 根據(jù)現(xiàn)有法律法規(guī)， 為著作權人的作品登 記、進行版權貿(mào)易等提供切實的法律意見。3.2.2 協(xié)助對作品著作權權利的檢索與分析工作。協(xié)助客戶對其著作權權利進行全面的檢索 與分析。3.2.3 審核與起草相關合同，并且協(xié)助客戶進行版權交易。律師在進行著作權非訴訟業(yè)務的 過程中， 很大一部分在于審核與起草相關合同。 在版權交易中， 著作權轉讓和使用許可合同 為核心，常見主要有出版合同、翻譯權轉讓合同、譯作出版合同、電影制片

15、合同等。3.2.3.1 著作權轉讓合同著作權轉讓合同是著作權人將著作權經(jīng)濟權利中某項權利轉讓給他人使用而與之訂立的合 同。在合同有效期限內(nèi)， 該項經(jīng)濟權利轉由受讓人使用， 著作權人失去了對該項權利的處置 權，而受讓人卻擁有該項權利的處置權。著作權轉讓合同應當包括以下內(nèi)容：（1）作品的名稱；（2）轉讓的權利種類、地域范圍；（3）轉讓價金；（4）交付轉讓價金的日期和方式；（5）違約責任；（6）雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。3.2.3.2 著作權許可使用合同著作權許可使用合同， 是指著作權人與作品使用人之間， 就著作權的部分權能， 許可作品使 用人使用，而著作權人取得報酬的協(xié)議。著作權許可使用合同應當

16、具備以下條款：（1）許可使用作品的方式。使用的方式可以是一種，也可以多種。（2）許可使用的權利是專有使用權還是非專有使用權。如果未作約定，或約定不明，一旦 發(fā)生糾紛，法律通常只能認為被許可人取得的是非專有使用權。（3）許可使用的范圍、期間。合同的有效期限不超過10 年，合同期滿可以續(xù)訂。（4）付酬標準和辦法。（5）違約責任。（6）雙方認為需要約定的內(nèi)容。3.2.4 協(xié)助客戶進行著作權行政維權律師應當及時提醒客戶在受到著作權侵權的情況下， 除民事、 刑事等訴訟救濟途徑以外， 還 能夠通過著作權行政途徑進行維權。根據(jù)中華人民共和國著作權法 、中華人民共和國行政處罰法 等相關規(guī)定，在侵權行為 損害公

17、共利益的情況下， 經(jīng)權利人投訴或知情人舉報， 或者經(jīng)行政機關自行立案調查， 行政 機關將依法追究侵權人的行政責任。投訴涉及的侵權行為應當是 中華人民共和國著作權法 第四十七條或者 計算機保護條例 第二十四條列舉的、同時損害公共利益的侵權行為。權利人即使不知道侵權行為是否損害公共利益， 也可以向著作權行政管理部門投訴， 由著作 權行政管理部門進行審查判斷。律師應當提請客戶企業(yè)注意， 投訴應當自侵權行為發(fā)生之日起兩年內(nèi)向著作權行政管理部門 提出。 權利人如果發(fā)現(xiàn)侵權復制品將從海關進出口，可以請求海關依照 中華人民共和國知識產(chǎn)權保護條例采取相應的保護措施。在網(wǎng)絡環(huán)境下的著作權侵權， 各級著作權行政管

18、理部門也可以依據(jù) 互聯(lián)網(wǎng)著作權行政保護 辦法，對權利人采取相應的著作權行政保護措施。4 著作權訴訟事務法律服務4.1 代理原告提起著作權侵權民事訴訟4.1.1 確認著作權的權利保護期律師應該注意到， 由于著作權包括人身權與財產(chǎn)權， 而各項權利保護期有其特殊的法律規(guī)定， 因此確定著作權是否處于保護期內(nèi)是律師判斷是否提起訴訟的第一步， 也是決定是否可以啟 動訴訟的必要條件。4.1.1.1 作者的署名權、修改權和保護作品完整權。 作者的署名權、 修改權、 保護作品完整權 的保護期不受限制。4.1.1.2 公民作品， 其發(fā)表權及各項財產(chǎn)權。 權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年， 截 止于作者死亡后

19、第五十年的 12 月 31 日；如果是合作作品， 截止于最后死亡的作者死亡后第 五十年的 12 月 31 日。4.1.1.3 法人或者其他組織的作品、 著作權 （署名權除外） 由法人或者其他組織享有的職務作 品，其發(fā)表權及各項財產(chǎn)權權利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的 12 月 31 日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。4.1.2 明確被告 律師在確定被告之時，應當注意我國著作權保護的權利限制，主要包括：4.1.2.1 保護期限制；4.1.2.2 訴訟時效的限制；4.1.2.3 合理使用， 即在特定的條件下， 法律允許自由使用他人享有著作權的作品而不必事先 征

20、得著作權人的同意。我國著作權法第二十二條共規(guī)定，在下列情況下使用作品，可以 不經(jīng)著作權人許可， 不向其支付報酬，但應當指明作者姓名， 作品名稱，并且不得侵犯著作 權人依照著作權法享有的其他權利：（1）為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（2）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（3）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引 用已經(jīng)發(fā)表的作品；（4）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電 視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、 宗教問題的時事性文章， 但作者聲明不許刊登、播放的

21、除外；（5）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作 者聲明不許刊登、播放的除外；（6）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研 人員使用，但不得出版發(fā)行；（7）國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（8）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；（9）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；（10）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（11）將中國公民、 法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少

22、數(shù)民族 語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；（12）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。 上述情形也適用對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。4.1.2.4 法定許可與強制許可（1）法定許可制度，即以特定的方式使用已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人的同意，但應 當向著作權人支付使用費，同時保護著作權人其他合法權利的制度。（2）強制許可制度，即在特定條件下，由著作權行政主管機關根據(jù)情況，將對已經(jīng)發(fā)表的 作品進行特殊使用的權利授予申請獲得此項使用權人的制度。4.1.3 明確管轄部門及管轄地4.1.3.1 管轄部門律師可以就明確后的被告向法院提起訴訟。 需要提醒律師的是， 著作權侵權行為，

23、同時損害 社會公共利益的， 地方人民政府著作權行政管理部門， 以上海為例， 如上海市新聞出版局 （上 海市版權局） ，可以予以查處； 對全國有重大影響的侵權行為， 國務院著作權行政管理部門， 如國家新聞出版署（國家版權局）將進行查處。4.1.3.2 管轄地（1）在地域管轄上，律師可以根據(jù)案情分析結果，選擇在被告所在地或侵權行為地進行起 訴。侵權行為地包括行為地和結果地。（2）在級別管轄上，著作權案件作為知識產(chǎn)權案件，應當由中級以上人民法院，以及最高 人民法院和高級人民法院批準的基層人民法院管轄。 以上海為例， 可管轄的基層人民法院有 浦東新區(qū)、黃浦區(qū)和楊浦區(qū)人民法院。4.1.4 明確訴訟時效4

24、.1.4.1 在我國，向人民法院請求保護著作權權利的訴訟時效期間為 2 年，從知道或應當知道 權利被侵害時起計算。4.1.4.2 律師應當注意， 從知道或應當知道權利被侵害時起已經(jīng)超過 2 年的，應自向人民法院 起訴之日起向前推算 2 年計算，超過 2 年的侵權損害不予保護。4.1.5 撰寫訴狀律師應當注意， 著作權侵權案件，往往會與肖像權侵權案件、 名譽權侵權案件等競合， 二者 在案件管轄、事實認定、法律適用、賠償依據(jù)等方面都存在差別，因此，在訴狀撰寫時一定 要將訴由明確，并進行相應的訴訟準備。4.1.6 明確訴訟請求 依據(jù)我國相關法律規(guī)定，律師可以根據(jù)案件情況，提出以下訴訟請求4.1.6.

25、1 停止侵害（適用于起訴時侵權行為仍在持續(xù)的案件）4.1.6.2 消除影響、賠禮道歉（適用于侵權并致權利人名譽受損的案件）4.1.6.3 賠償損失（適用于侵權并造成損害的案件）4.1.7 準備訴訟證據(jù)4.1.7.1 證明原告著作權的權利證據(jù)原告應當提供底稿、 原件、著作權登記證書、 相關部門或機構出具的合法證明等， 作為享有 著作權的證明。4.1.7.2 證明被告侵犯著作權的侵權證據(jù)4.1.7.3 證明原告遭受損失的證據(jù)（1）直接損失的證明，即由于侵權行為導致原告的實際損失。實際損失難以計算的，原告 可以按照侵權人的違法所得要求給予賠償。（2）間接損失的證明，即原告為了制止侵權行為所支付的合理

26、開支。（3）法定賠償，即原告的實際損失與侵權人的違法所得均不能確定，則原告可要求人民法 院根據(jù)侵權行為的情節(jié)，給予50 萬元以下的賠償。4.1.8 訴前禁令與證據(jù)保全為了能夠更好地維護當事人的合法權益， 保證案件的順利進行， 并最大限度地保證所受損害 得到彌補，律師可以在案件處理過程中，依法向人民法院提出訴前禁令與證據(jù)保全。4.1.8.1 訴前禁令（1）適用對象：包括侵權人正在實施或者即將實施的侵權行為。（2）成立條件：1. 提起訴訟之前；2. 向人民法院提出申請；3. 提供相應的擔保；4. 有證據(jù)證明；5. 如不及時制止，將會使權利人合法權益受到難以彌補的損失。（3）需要提醒律師的是，目前立

27、法及實踐中關于訴前禁令受理條件、處理程序及均無明確的 規(guī)定，一般情況下，獲準進行訴前禁令有一定難度。同時，權利人申請有錯誤的，應當賠償 被申請人因訴前禁令所遭受的損失。因此，訴前禁令也具有一定的風險性。4.1.8.2 訴前證據(jù)保全（1）適用對象：包括證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況。（2）成立條件：1. 著作權人或者與著作權有關的權利人提出申請；2. 向人民法院提出申請；3. 提供相應的擔保；（3）申請人在人民法院采取保全措施后 15 日內(nèi)不起訴的，人民法院將解除保全。4.1.8.3 訴訟中的證據(jù)保全 一般應對以下證據(jù)提出保全：（1）關于被告有侵權行為的證據(jù)。（2）關于被告獲利情況的證據(jù)。4

28、.2 代理被告參與著作權侵權民事訴訟4.2.1 了解案情 律師與被告進行交流， 并在熟悉、 分析初步材料后再次與被告進行充分的溝通， 依據(jù)已經(jīng)掌 握的證據(jù)，以及法律法規(guī)及實踐經(jīng)驗， 初步判斷被告是否存在侵權及可能要承擔的法律責任。 律師應將初步判斷的法律性質及后果告知被告，并再次與被告進行溝通；4.2.2 提出方案 律師應當根據(jù)案件溝通、分析、判斷的結果，依據(jù)我國相關法律法的規(guī)定，提出應對方案。4.2.3 應訴答辯4.2.3.1 以原告不享有著作權進行抗辯（1）不能提供原稿、原作；不能提供著作權登記證書；也不能提供相關部門或機構出具的 合法證明等（2）已經(jīng)超出著作權保護期限4.2.3.2 以侵

29、權行為不存在為由進行抗辯（1）證明被告系獨立創(chuàng)作，其作品享有著作權；（2）證明被告的作品與原告的作品既不相同也不相似，未侵犯其著作權；（3）證明合理使用；（4）證明法定許可和強制許可4.2.3.3 以損害不存在或數(shù)額計算沒有依據(jù)為由進行抗辯（1）證明原告不存在損失；（2）證明原告提供的損失計算方式不正確、不合理；（3）證明原告要求的法定賠償不合理4.2.3.4 舉證責任問題律師應當注意，法律對于出版、制作、出租等行為人規(guī)制了嚴格的合法來源舉證責任。 上述行為人作為原 告提起訴訟時，可作相應的“舉證責任”抗辯。（1）復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發(fā)行者或者 電影

30、作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、 計算機軟件、 錄音錄像制品的復制品的出 租者不能證明其發(fā)行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。（2）出版者、制作者應當對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，發(fā)行者、出租者應當 對其發(fā)行或者出租的復制品有合法來源承擔舉證責任。4.3 著作權權屬糾紛律師參與著作權權屬糾紛，最為重要的是掌握法人作品、 合作作品、職務作品、委托作品等 概念及其相應的規(guī)定。4.3.1 由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織 承擔責任的作品，為法人作品。法人或者其他組織視為作者，享有著作權。4.3.2 兩人以上合作創(chuàng)作的作品為合作作品

31、，著作權由合作作者共同享有。4.3.2.1 沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。4.3.2.2 合作作品可以分割使用的， 作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權， 但行使著作 權時不得侵犯合作作品整體的著作權。4.3.3 公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品。4.3.3.1 一般情況下， 職務作品的著作權由作者享有， 但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍 內(nèi)優(yōu)先使用。4.3.3.2 職務作品完成兩年內(nèi)， 未經(jīng)單位同意， 作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式 使用該作品。4.3.3.3 主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件創(chuàng)作， 并由法人或者其他組織承擔責任 的工程設計

32、圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品，作者享有署名權，著作權的其 他權利由法人或者其他組織享有。4.3.3.4 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的。4.3.4 接受委托創(chuàng)作的作品是委托作品。4.3.4.1 著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。4.3.4.2 合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。4.4 著作權轉讓合同糾紛、著作權許可使用合同糾紛4.4.1 著作權轉讓合同糾紛，是指著作權人將其作品的財產(chǎn)權的一部分或者全部在法定的保 護期內(nèi)轉讓給他人的過程中所產(chǎn)生的糾紛。律師在處理這類糾紛時，應當注意：4.4.1.1 轉讓合同包括的主要內(nèi)容是：

33、 （1）作品的名稱；（ 2）轉讓的權利種類； （3）轉讓價金；（4）交付轉讓價金的日期、方式和辦法； （5）違約責任； （6）雙方認為需要約定的其他內(nèi) 容。4.4.1.2 轉讓合同未明確轉讓的權利，未經(jīng)著作權人同意，被轉讓方不得行使。4.4.1.3 律師在判斷著作權轉讓合同的合同效力時， 還應當注意轉讓權利的保護期。 相關著作 權超過法律規(guī)定的保護期，將直接導致合同無效。4.4.1.4 參與著作權轉讓合同糾紛案件，參見“參與著作權侵權糾紛民事訴訟”部分。4.4.2 著作權許可使用合同糾紛，是指著作權人將其作品的財產(chǎn)權一部分或者全部在法定的 保護期內(nèi)以一定的方式， 在確定的范圍內(nèi)和期限內(nèi)許可他人使用的過程中所產(chǎn)生的糾紛。 律 師在處理這類糾紛時，應當注意：4.4.2.1 許可使用合同包括的主要內(nèi)容是： （1）許可使用的權利種類； （ 2）許可使用的權利是 專有使用權或者非專有使