2012-2013第二學(xué)期江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)通論試卷與答案

1、2012-2013第二學(xué)期江西財經(jīng)大學(xué)法學(xué)通論試卷與答案江西財經(jīng)大學(xué)2012 2013 第二學(xué)期期末考試試卷試卷代碼： 37012A授課課時： 32 課時考試用時： 110 分鐘課程名稱： 法學(xué)通論（非主干課程）適用對象： 本科掛牌班試卷命題人 秦守勤試卷審核人徐光華第一部分 案例分析案例一 （20 分） 案情：陳某因沒有收入來源，以虛假身份證明騙領(lǐng)了一張信用卡，使用該卡從商場購物 10 余次，金額達 3 萬余元，從未還款。 （事實一）陳某為求職，要求制作假證的李某為其定制一份本科文憑。雙方因價格發(fā)生爭執(zhí)，陳某 惱羞成怒，長時間勒住李某脖子，致其窒息身亡。 （事實二）陳某將李某尸體拖入樹林，準(zhǔn)

2、備逃跑時忽然想到李某身有財物，遂拿走李某手機、現(xiàn)金 等物，價值 1 萬余元。（事實三）陳某在手機中查到李某丈夫趙某手機號，以李某被綁架為名，發(fā)短信要求趙某交 20 萬 元“安全費”。由于趙某及時報案，陳某未得逞。 （事實四）陳某逃至外地。幾日后，走投無路向公安機關(guān)投案，如實交待了上述事實二與事實四。（事實五） 陳某在檢察機關(guān)審查起訴階段，將自己擔(dān)任警察期間查辦犯罪活動時掌握的劉某搶劫財 物的犯罪線索告訴檢察人員，經(jīng)查證屬實。 （事實六）問題：1. 對事實一應(yīng)如何定罪？為什么？2. 對事實二應(yīng)如何定罪？為什么？3. 對事實三，可能存在哪幾種處理意見（包括結(jié)論與基本理由）？4. 對事實四應(yīng)如何定罪

3、？為什么？5. 事實五是否成立自首？為什么？6. 事實六是否構(gòu)成立功？為什么？ 請針對上述問題，制作一份案例分析報告（指出案例爭議焦點及其法律適用，并從案例所涉及的法學(xué)理論的角度進行分析）第 2 頁 共 7 頁參考答案：1. 對事實一應(yīng)認定為信用卡詐騙罪。因為以虛假身份證明騙領(lǐng)信用卡觸犯了妨害信用卡 管理罪，使用以虛假的身份證明騙領(lǐng)的信用卡，數(shù)額較大，構(gòu)成信用卡詐騙罪，二者具有手 段行為與目的行為的牽連關(guān)系，從一重罪論處，應(yīng)認定為信用卡詐騙罪。2. 對事實二應(yīng)認定為故意殺人罪。因為長時間勒住被害人的脖子，不僅表明其行為是殺 人行為，而且表明行為人具有殺人故意。3. 對事實三主要存在兩種處理意見

4、：其一，如認為死者仍然占有其財物的，事實三成立 盜竊罪；其二，如認為死者不可占有其財物的，事實三成立侵占罪。4. 事實四成立敲詐勒索罪（未遂）與詐騙罪（未遂）的競合。因為陳某的行為同時符合 二罪的犯罪構(gòu)成，屬于想象競合。陳某對趙某實行威脅，意圖索取財物未果，構(gòu)成敲詐勒索 罪（未遂）；陳某隱瞞李某死亡的事實，意圖騙取財物未果，構(gòu)成詐騙罪（未遂） 。由于只有 一個行為，故從一重罪論處。5. 事實五對故意殺人罪與敲詐勒索罪或詐騙罪成立自首。因為走投無路而投案的，屬于 自動投案，不影響自首的成立。6. 事實六不構(gòu)成立功。因為根據(jù)刑法規(guī)定，陳某提供的犯罪線索雖屬實，但是其以 前查辦犯罪活動中掌握的，故不

5、構(gòu)成立功。案例二 （20 分）案情：甲公司職工黎某因公司拖欠其工資，多次與公司法定代表人王某發(fā)生爭吵，王某一怒 之下打了黎某耳光。為報復(fù)王某，黎某找到江甲的兒子江乙（ 17 歲），唆使江乙將王某辦公 室的電腦、投影儀等設(shè)備砸壞，承諾事成之后給其一臺數(shù)碼相機為報酬。事后，甲公司對王 某辦公室損壞的設(shè)備進行了清點登記和拍照，并委托、授權(quán)律師尚某全權(quán)處理本案。尚某找 到江乙了解案情，江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失，并要求黎某向王某 賠禮道歉。訴訟中，黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時，法院通知江乙參加 訴訟。經(jīng)審理，法院判決侵權(quán)人賠償損失，但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的

6、請求、黎 某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。問題：1. 王某、江甲、江乙是否為本案當(dāng)事人？各是什么訴訟地位？為什么？2. 原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設(shè)備登記表、對損壞設(shè)備拍攝的第 3 頁 共 7 頁照片、律師尚某調(diào)查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據(jù)？如果能，分別屬于法律 規(guī)定的何種證據(jù)？3. 甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權(quán)委托書上僅寫明“全權(quán)代理”字 樣，尚某根據(jù)此授權(quán)可以行使哪些訴訟權(quán)利？為什么？4. 一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報 酬的訴訟請求依法應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？5. 根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，黎某

7、解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些？請針對上述案例， 制作一份案例分析報告 （指出案例爭議焦點及其法律適用， 并從案例所 涉及的法學(xué)理論的角度進行分析） 。參考答案：1. （1）王某不是本案當(dāng)事人，因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的 法定代表人，可以直接代表甲公司參加訴訟。（2）江甲不是本案當(dāng)事人，因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟 代理人。（3）江乙是本案當(dāng)事人，因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。2. （1）損壞設(shè)備登記表不能作為本案證據(jù)；（2）照片可以作為本案證據(jù)，屬于物證；（ 3）錄音資料可以作為本案證據(jù)，屬于視聽資料。3. 尚某除不能進行和解、變

8、更訴訟請求、承認對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤 訴以及上訴之外，其他訴訟權(quán)利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權(quán)屬于一般授權(quán)，尚 某可以行使屬于一般授權(quán)范圍內(nèi)的各項訴訟權(quán)利。4. （1）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求，因為主體不適 格；（2）法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求， 因為這屬于勞動爭議， 當(dāng)事人只有經(jīng)過勞動仲裁后，才能向法院起訴。5. 黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題：（1）與甲公司協(xié)商解決；（2）請工會或第三方與甲公司協(xié)商解決；（3）向調(diào)解組織申請調(diào)解；（4）向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；第 4 頁 共 7 頁第 8 頁 共 7

9、頁125）如果不服勞動仲裁，且黎某要求給付的勞動報酬數(shù)額高于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)個月金額的，可以向法院起訴。案例三 （20 分）案情：經(jīng)工商局核準(zhǔn)，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與 乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材 1 萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本 省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工 商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。 1 個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木 材為由沒收其加工的全部木片，并處以 30 萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人 員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。 甲公司向法院

10、起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公 司表示無力支付和賠償，乙公司向當(dāng)?shù)毓簿謭蟀浮?2010年 10月 8日，公安局以涉嫌詐騙 為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留， 1個月后，張某被批捕。 2011年 4月 1日，檢察院 以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償 請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以 本案應(yīng)當(dāng)適用修正前的國家賠償法 ，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。問題：1. 甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

11、2. 對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？3. 甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？4. 省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚 對象？為什么？5. 省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否 有權(quán)創(chuàng)設(shè)？6. 對張某被羈押是否應(yīng)當(dāng)給予國家賠償？為什么？7. 公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?. 檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么？請針對上述案例制作一份案例分析報?（指出案例爭議焦點及其法律適用， 并從案例所涉 及的法學(xué)理論的角度進行分析） 。參考答案：1. 由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案

12、被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款 的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政 機關(guān)所在地法院管轄。2. 沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質(zhì)性的利害關(guān)系，對甲公司不 履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟。3. 不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利 義務(wù)，是對甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù)行政訴訟法及最高法院的司 法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。4. （1）不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林 業(yè)公安局采取，與本

13、案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對象。（2）不能。因為根據(jù)治安管理處罰法的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理 行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進行治安傳喚。5. 屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù)行政許可法的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定 企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。6. 應(yīng)當(dāng)。因為根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止 追究刑事責(zé)任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。7. 不成立。因為修正后的國家賠償法已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認程序，以此為由 拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。8. 不成立。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到 2010年 12 月 1 日以后，按照最高法院的司法解 釋，應(yīng)當(dāng)適用修正后的國家賠償法 。第二部分 課程小論文當(dāng)前我國正處于社會轉(zhuǎn)型期，各種各樣的矛盾比較突出。為此，中央曾要求做好以下三 項工作： 深入推進社會矛盾化解，抓源頭，清積案，建機制，強基層，努力化解老矛盾， 有效預(yù)防新矛盾， 進一步形成依法有序表達訴求、 及時有效解決問題的社會環(huán)境。 深入推 進社會管理創(chuàng)新，解決好流動人口服務(wù)管理、特殊人群幫教管理、社會治安重點地區(qū)綜合治 理、網(wǎng)絡(luò)虛擬社會建設(shè)管理、社會組織管理服務(wù)等問題，進一步完善與社會主義市場經(jīng)濟體 制相適應(yīng)的社會管