有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的法律問(wèn)題整理

1、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的法律問(wèn)題整理 一、公司整體變更的條件公司法第9條、第96條對(duì)有限公司整體變更為股份有限公司的 有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，有限責(zé)任公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，可能會(huì)因?yàn)橘Y金 需求量的增加或?qū)⑵涔善惫_(kāi)發(fā)行上市， 而必須變更為股份有限公司， 以便向社會(huì)公眾募集更多的資金，但有限責(zé)任公司與股份有限公司是 兩種不同類(lèi)型的公司，它們的設(shè)立、內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)及其對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù) 的管理都有所不同，所以，在公司組織形式變更的時(shí)候，必須遵守公 司法第77條、第78條的規(guī)定，符合下列條件和要求：1、股東人數(shù)符合法律要求有限責(zé)任公司原股東應(yīng)當(dāng)在2人以上，其中須有過(guò)半數(shù)的股東在中國(guó) 境內(nèi)有住所。（有限責(zé)

2、任股東人數(shù)50人以下，股份有限公司發(fā)起人股 東人數(shù)2-200人）2、原有限責(zé)任公司經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資后的凈資產(chǎn)額和社會(huì)公開(kāi)募集的股 本達(dá)到法定資本最低限額公司法第81條要求設(shè)立股份有限公司的注冊(cè)資本最低額為500萬(wàn)元人民幣或法律、法規(guī)另行規(guī)定的最低限額。但根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)公 布的2006年5月18日開(kāi)始實(shí)施的首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦 法規(guī)定，公司發(fā)行前的注冊(cè)資本至少達(dá)到人民幣3000萬(wàn)元。3、股份發(fā)行籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定股份的發(fā)行必須公開(kāi)、公平、公正的原則，必須同股同權(quán)、同股同利。 同次發(fā)行的股份每股發(fā)行的條件和發(fā)行價(jià)格必須相同，任何單位和個(gè) 人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)支付相同的價(jià)格。如果采取募集方式

3、公開(kāi)發(fā) 行股票，事前經(jīng)國(guó)務(wù)院的批準(zhǔn)。有限責(zé)任公司原股東籌辦公司變更事 項(xiàng)，必須嚴(yán)格按照公司法、證券法及其他相關(guān)法律的規(guī)定進(jìn)行。4、原股東必須重新制定公司章程，采取募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì) 通過(guò)重訂或變更公司章程是公司整體變更的必要條件和程序，新的公司章程必須由有限責(zé)任公司原股東同意并簽名蓋章，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。5、有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)股份有限公司的名稱(chēng)必須標(biāo)明 股份有限公司”或 股份公司”字樣。股 份有限公司必須設(shè)立股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)理等規(guī)范的組織 機(jī)構(gòu)。6、有公司住所公司的場(chǎng)所和住所不同，公司的住所僅指公司的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地， 公司的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所比住所更廣泛

4、，它包括公司的住所和公司從事經(jīng)營(yíng)活 動(dòng)的其他地點(diǎn)。二、公司整體變更的程序有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司一般應(yīng)遵循以下程序：1、董事會(huì)擬定公司整體變更方案公司整體變更時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)擬定出變更公司形式的方案， 將公司變更的目標(biāo)、依據(jù)及其他技術(shù)性問(wèn)題作出初步的規(guī)劃和設(shè)計(jì)。公司變更方案一般應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）變更后公司的名稱(chēng)和經(jīng)營(yíng) 范圍；（2）變更的規(guī)定和條件；（3）將原有限責(zé)任公司公司股東的投 資份額轉(zhuǎn)換成股份有限公司股份的方式和依據(jù)；（4）變更公司章程的 聲明；（5）有關(guān)公司變更的其他條款。2、股東會(huì)作出決議公司整體變更是公司的重大事宜，根據(jù)公司法第 44條的規(guī)定， 必須有股東會(huì)

5、作出特別決議，該決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股 東通過(guò)。3、變更公司章程變更公司章程是公司組織形式變更的必須程序，公司法第44條把 公司章程的變更規(guī)定為公司特別決議事項(xiàng)，即公司章程的變更必須經(jīng) 代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)審查登記后，章程的變更才發(fā)生法律效力。4、股份折換或募集有限責(zé)任公司在修訂公司章程后，應(yīng)依據(jù)章程的規(guī)定將原股東的出資 額折合成股份有限公司的股份，折合的股份總額應(yīng)不高于公司凈資產(chǎn) 額。在將原股東的出資額全部折合成股份后， 仍有增資必要的，經(jīng)國(guó) 務(wù)院批準(zhǔn)，可以向社會(huì)公開(kāi)募集股份，但必須嚴(yán)格依照公司法有 關(guān)向社會(huì)公開(kāi)募集股份的規(guī)定辦理。【注意問(wèn)題：3、凈資

6、產(chǎn)折股。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司 變更為股份有限公司時(shí)，折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額。 因此應(yīng)以變更基準(zhǔn)日經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司 的股份。實(shí)踐中，為保證折合后的股份為整數(shù)，因?yàn)楣ど痰怯洜I(yíng)業(yè)執(zhí) 照上的注冊(cè)資本慣例是到個(gè)位數(shù)，通常凈資產(chǎn)額與最后折合的股份數(shù)不是完全相等，考慮到公司法該條主要是從禁止出資不實(shí)、 股本虛置 的立法目的出發(fā)，雖有不一致，但不應(yīng)成為重大違規(guī)事項(xiàng)，但差額應(yīng) 計(jì)入資本公積股份溢價(jià)收入。】5、向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記在上述步驟結(jié)束以后，董事會(huì)應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)公司變更登記， 經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照， 公司 整體變更

7、的工作即告結(jié)束。【注意事項(xiàng)：4、變更的工商登記程序。應(yīng)當(dāng)注意，有限公司變更為 股份公司，雖然公司性質(zhì)不同，但在法律主體上是同一法人主體法人 資格的自然延續(xù)，不是主體變更，因此表現(xiàn)在資產(chǎn)權(quán)屬上，不是以資 產(chǎn)出資，不用過(guò)戶轉(zhuǎn)移登記，在債權(quán)債務(wù)方面屬于法定承繼，不需要 適用公告取得債權(quán)人同意，而在工商登記方面也只是公司類(lèi)型的變更 登記，而非設(shè)立登記，表現(xiàn)在工商登記執(zhí)照上注冊(cè)號(hào)不變、成立日期 相同。】6、公告公司整體變更以后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。公告方式依有關(guān)法律規(guī)定或公司 章程的規(guī)定進(jìn)行。一般情況下，公告采取登報(bào)方式公布。三、公司整體變更的法律后果公司整體變更主要有兩個(gè)法律后果：1、股東責(zé)任的改變?cè)诠菊?/p>

8、體變更前，作為有限責(zé)任公司的股東，僅以其出資額為限對(duì) 公司承擔(dān)責(zé)任，而公司整體變更為股份有限公司后， 股東應(yīng)以其所持 有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。雖然這兩種責(zé)任都是有限責(zé)任，其中 仍有細(xì)微的差別，主要表現(xiàn)在： 出資額”是一個(gè)常量，僅指公司設(shè)立 時(shí)股東的投資，表現(xiàn)為一定絕對(duì)數(shù)量的財(cái)產(chǎn)；而 股份”是一個(gè)變量, 代表股東在公司總資產(chǎn)中所享有的 份額”，該份額隨著公司經(jīng)營(yíng)狀況 的好壞而代表的價(jià)值總處于不斷變化之中。2、公司債權(quán)、債務(wù)的繼承公司的整體變更，僅僅是公司形式的變更，其法人主體資格并沒(méi)有中 斷，具有前后的一致性，因此，原有限責(zé)任公司整體變更為股份有限 公司后，原有限責(zé)任公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后

9、的股份有限公司概括 繼承。四、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司并將股票發(fā)行上市時(shí)應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注的問(wèn)題（一）公司股票發(fā)行上市應(yīng)具備的條件根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法第8條、第9條的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，有限責(zé)任公司在依法整體變更為股份有限公司時(shí)， 可以采 取募集設(shè)立方式公開(kāi)發(fā)行股票。發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù) 經(jīng)營(yíng)時(shí)間應(yīng)當(dāng)在三年以上，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的除外。有限責(zé)任公司按 原賬面凈資產(chǎn)值折股（不能高于1: 1）整體變更為股份有限公司的， 持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。因此，有限責(zé)任公司在整體變更為股份有限公司并將股票公

10、開(kāi)發(fā)行上 市時(shí)，應(yīng)該注意整體變更后不僅要符合股份有限公司的條件，還要符合發(fā)行上市的條件: 1、注冊(cè)資本在公開(kāi)發(fā)行前至少要達(dá)到 3000萬(wàn)元；2、符合連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)時(shí)間(業(yè)績(jī))的條件(1)發(fā)行人最近三年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)沒(méi)有發(fā)生重大變化；(2)最近三年內(nèi)董事高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化；(3)最近三年內(nèi)實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生實(shí)際變更。3、符合公司獨(dú)立性的條件(1)具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場(chǎng)獨(dú)立經(jīng)營(yíng)的能力；(2)公司的資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)物獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立、業(yè)務(wù)獨(dú)立;4、符合公司規(guī)范運(yùn)作的條件(1)依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、獨(dú)立董事、董事會(huì)秘書(shū)制度，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)；(2)董事、

11、監(jiān)事、高級(jí)管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的法定義務(wù)和 責(zé)任；(3)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格；(4)內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)物報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率與效果。(5)沒(méi)有法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的禁止性情形5、財(cái)務(wù)與會(huì)計(jì)符合發(fā)行上市的要求(二)有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司時(shí)的幾個(gè)細(xì)節(jié)問(wèn)題1、有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司僅僅是公司形態(tài)的變化， 因此，除國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)采取募集方式外，在變更時(shí)不能增加新股東。公 司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司繼承，并且不應(yīng)進(jìn)行資

12、產(chǎn)剝離。2、對(duì)于不符合股份有限公司一般條件的有限責(zé)任公司，如股東少于2人、凈資產(chǎn)不到500萬(wàn)元的，只能在變更行為前進(jìn)行重組。比如： 有限責(zé)任公司增資擴(kuò)股或有限責(zé)任公司的股東將其出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓?zhuān)粸榱四苓B續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)，重組是還要符合有關(guān)規(guī)定，如公司實(shí)際控制人不 能發(fā)生變更，管理層不能有重大變化，主營(yíng)業(yè)務(wù)也不能發(fā)生重大變化。3、根據(jù)公司法第96條的規(guī)定，有限責(zé)任公司整體變更為股份有 限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。因此，變更 時(shí)須聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格的會(huì)計(jì)事務(wù)所進(jìn)行審計(jì)、評(píng)估。4、有限責(zé)任公司變更時(shí)應(yīng)當(dāng)按照審計(jì)結(jié)果還是評(píng)估結(jié)果來(lái)進(jìn)行驗(yàn)資？ 有的地方工商管理局要求按照評(píng)估結(jié)果來(lái)進(jìn)行驗(yàn)資，該

13、怎么辦？評(píng)估與審計(jì)的區(qū)別：關(guān)于變更設(shè)立時(shí)需要資產(chǎn)評(píng)估的，應(yīng)聘請(qǐng)有證券從業(yè)資格許可證的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)承擔(dān)評(píng)估業(yè)務(wù)。 而根據(jù)企業(yè)會(huì)計(jì) 準(zhǔn)則-基本準(zhǔn)則、企業(yè)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，變更前后為一個(gè)持續(xù)經(jīng) 營(yíng)的會(huì)計(jì)主體，不應(yīng)改變歷史成本計(jì)價(jià)原則，資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果不應(yīng)進(jìn)行 賬務(wù)調(diào)整，否則視為新設(shè)立股份公司，應(yīng)在股份有限公司開(kāi)業(yè)三年以 上方可申請(qǐng)發(fā)行上市，不適用業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算。如果調(diào)賬，將評(píng)估增值 計(jì)入資本公積，則應(yīng)將該部分沖回，以應(yīng)付股東利潤(rùn)補(bǔ)足。雖然不能 調(diào)賬，但評(píng)估增值仍可以作為公司增資擴(kuò)股的計(jì)價(jià)依據(jù)。如果要計(jì)算原有限責(zé)任公司的業(yè)績(jī)，變更為股份公司時(shí)應(yīng)采取整體 變更的方式，即只能以有證券從業(yè)資格的審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的審計(jì)報(bào)

14、告作 為驗(yàn)資依據(jù)。如果沒(méi)有連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī)的需要，也可以評(píng)估結(jié)果進(jìn)行驗(yàn) 資。有的地方工商部門(mén)要求評(píng)估，主要目的是確認(rèn)出資資產(chǎn)的價(jià)值。 如果 工商部門(mén)堅(jiān)持要評(píng)估報(bào)告，而評(píng)估后凈資產(chǎn)數(shù)額高于經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn) 數(shù)額時(shí)，可以與工商部門(mén)協(xié)商以審計(jì)值驗(yàn)資、折股、評(píng)估報(bào)告作為參 考。注意：變更是爭(zhēng)取了時(shí)間(可連續(xù)計(jì)算業(yè)績(jī))，卻犧牲了價(jià)值。如果 以評(píng)估值調(diào)帳，則是結(jié)束了舊帳，建立了新賬，因此，會(huì)計(jì)主體持續(xù) 經(jīng)營(yíng)中斷了，視為新設(shè)股份有限公司需要在觀察三年才能申請(qǐng)公開(kāi)發(fā) 行。5、有限責(zé)任公司整體變更前引進(jìn)新的投資者應(yīng)注意的問(wèn)題有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司前，由于資本規(guī)?；蚬蓶|人 數(shù)達(dá)不到股份公司的基本條件，或者在

15、上市前急需籌集部分資金以及 處于改善公司治理結(jié)構(gòu)的需要等原因， 可以引進(jìn)新的投資者，但要注 意：(1)不能影響公司連續(xù)計(jì)算經(jīng)營(yíng)時(shí)間(業(yè)績(jī))。如不發(fā)生主營(yíng)業(yè)務(wù)的 重大變化，董事、高級(jí)管理人員不發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人不發(fā)生 變更等。(2)有利于公司業(yè)務(wù)的開(kāi)展和市場(chǎng)拓展，對(duì)公司業(yè)務(wù)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)能產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)。(3)籌集的資金規(guī)模適當(dāng)。如果新投資者以資產(chǎn)折股出資，具規(guī)模也應(yīng)該適當(dāng)。要充分考慮其出資對(duì)公司營(yíng)業(yè)紀(jì)錄可比性的影響。(4)新股東無(wú)論以現(xiàn)金還是實(shí)物出資，其折股比例應(yīng)一致。(5)新增股份的認(rèn)購(gòu)價(jià)或者股價(jià)一般是在凈資產(chǎn)值的基礎(chǔ)上溢價(jià)一定比例。6、有限責(zé)任公司整體變更與企業(yè)整體改制為股份公司的區(qū)別(1)整體變更是以審計(jì)后的凈資產(chǎn)折股，而不是以評(píng)估值驗(yàn)資后 折股；但整體改制