阿里合伙人制度

1、精品阿里合伙人制度2014年9月19日，隨之在紐交所登陸，阿里巴巴 （以 下簡(jiǎn)稱“阿里”）終于完成其舉世矚目的上市歷程，從香港轉(zhuǎn)戰(zhàn)美國(guó)，圍繞其合伙人制度的爭(zhēng)議也終于塵埃落定。根據(jù)其 于5月7日向美國(guó)證券交易委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“美國(guó)證監(jiān)會(huì)”） 提交的IPO招股說明書（以下簡(jiǎn)稱“招股書”）及其他公開披 露的信息，阿里維持 15年之久并在2010年正式確立的阿 里合伙人制度揭開了神秘的面紗。一、阿里合伙人制度的法律內(nèi)容阿里的合伙人制度又稱為湖畔合伙人制度（英文翻譯為 “Lakeside Partners ”），該名稱源自15年前馬云等創(chuàng)始人 創(chuàng)建阿里的地點(diǎn)一一湖畔花園。阿里的創(chuàng)始人自1999年起便以合

2、伙人原則管理運(yùn)營(yíng)阿里，并于2010年正式確立合伙人制度，取名湖畔合伙人。仔細(xì)閱讀阿里合伙人制度的內(nèi)容，我們不難發(fā)現(xiàn)其主旨 是通過制度安排，以掌握公司控制權(quán)為手段保證核心創(chuàng)始人 和管理層的權(quán)益并傳承他們所代表的企業(yè)文化。然而，與其 他在美上市的公司做法不同，阿里沒有采取雙重股權(quán)制度實(shí) 現(xiàn)管理層控制上市公司，而是通過設(shè)立一層特殊權(quán)力機(jī)構(gòu)以 對(duì)抗其他股東的權(quán)利并穩(wěn)定創(chuàng)始人和管理層現(xiàn)有的控制權(quán)，這層機(jī)構(gòu)就是阿里合伙人。因此，阿里合伙人雖然使用了合 伙人這一名稱，卻與合伙企業(yè)法等法律規(guī)范定義的合伙 人存在本質(zhì)上的區(qū)別。根據(jù)2014年5月阿里向美國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交的招股書，當(dāng) 時(shí)阿里合伙人共計(jì) 28名;而后阿里

3、于2014年6月更新了招 股書，阿里合伙人減至 27名，其中22人來自管理團(tuán)隊(duì)，4 人來自阿里小微金融服務(wù)集團(tuán)(其中兩人兼任阿里和阿里小微金融服務(wù)集團(tuán)的管理職務(wù))，1人來自菜鳥網(wǎng)絡(luò)科技有限公 司;2014年9月，阿里合伙人再次調(diào)整，新增3名合伙人，總?cè)藬?shù)增至30人(合伙人信息詳見附錄)。阿里合伙人制度并 未固定人數(shù)，名額將隨著成員變動(dòng)而改變且無上限，除馬云 和蔡崇信為永久合伙人外，其余合伙人的地位與其任職有關(guān)， 一旦離職則退由合伙人關(guān)系。根據(jù)阿里的招股書、公司章程 及其他公開資料，阿里合伙人制度的主要規(guī)定如下：1、合伙人的資格要求：(1)合伙人必須在阿里服務(wù)滿 5 年;(2)合伙人必須持有公司

4、股份，且有限售要求；(3)由在任合伙人向合伙人委員會(huì)提名推薦，并由合伙人委員會(huì)審核同意 其參加選舉；(4)在一人一票的基礎(chǔ)上，超過 75%的合伙人投 票同意其加入，合伙人的選舉和罷免無需經(jīng)過股東大會(huì)審議 或通過。止匕外，成為合伙人還要符合兩個(gè)彈性標(biāo)準(zhǔn)：對(duì)公司發(fā)展有積極貢獻(xiàn)；及，高度認(rèn)同公司文化，愿意為公司使命、 愿景和價(jià)值觀竭盡全力。2、合伙人的提名權(quán)和任命權(quán)：(1)合伙人擁有提名董事的權(quán)利；(2)合伙人提名的董事占董事會(huì)人數(shù)一半以上，因任 何原因董事會(huì)成員中由合伙人提名或任命的董事不足半數(shù) 時(shí)，合伙人有權(quán)任命額外的董事以確保其半數(shù)以上董事控制 權(quán);(3)如果股東不同意選舉合伙人提名的董事的，

5、合伙人可 以任命新的臨時(shí)董事，直至下一年度股東大會(huì)；(4)如果董事因任何原因離職，合伙人有權(quán)任命臨時(shí)董事以填補(bǔ)空缺，直 至下一年度股東大會(huì)。阿里合伙人的提名權(quán)和任命權(quán)可視作 阿里創(chuàng)始人及管理層與大股東協(xié)商的結(jié)果，通過這一機(jī)制的 設(shè)定，阿里合伙人擁有了超越其他股東的董事提名權(quán)和任免 權(quán)，控制了董事人選，進(jìn)而決定了公司的經(jīng)營(yíng)運(yùn)作。3、合伙人的獎(jiǎng)金分配權(quán)：阿里每年會(huì)向包括公司合伙 人在內(nèi)的公司管理層發(fā)放獎(jiǎng)金，阿里在招股書中強(qiáng)調(diào)，該獎(jiǎng) 金屬于稅前列支事項(xiàng)。這意味著合伙人的獎(jiǎng)金分配權(quán)將區(qū)別 于股東分紅權(quán)，股東分紅是從稅后利潤(rùn)中予以分配，而合伙 人的獎(jiǎng)金分配將作為管理費(fèi)用處理。4、合伙人委員會(huì)的構(gòu)成和職權(quán)

6、：合伙人委員會(huì)共 5名 委員，負(fù)責(zé)：(1)審核新合伙人的提名并安排其選舉事宜 ；(2) 推薦并提名董事人選；(3)將薪酬委員會(huì)分配給合伙人的年度現(xiàn)金紅利分配給非執(zhí)行職務(wù)的合伙人。委員會(huì)委員實(shí)施差額 選舉，任期3年，可連選連任。合伙人委員會(huì)是阿里合伙人 架構(gòu)中最核心的部門，把握著合伙人的審核及選舉事宜。為確保阿里合伙人制度的長(zhǎng)期性和穩(wěn)定性，阿里還制定 （作由）了以下規(guī)則和安排：1、從規(guī)則上增加合伙人制度變更的難度阿里合伙人制度變更需通過董事批注和股東表決兩重 批準(zhǔn)：從董事層面看，任何對(duì)于阿里合伙協(xié)議中關(guān)于合伙人 關(guān)系的宗旨及阿里合伙人董事提名權(quán)的修訂必須經(jīng)過多數(shù) 董事的批注，且該等董事應(yīng)為紐交所

7、公司管理規(guī)則303A中規(guī)定的獨(dú)立董事，對(duì)于合伙協(xié)議中有關(guān)提名董事程序的修改 則須取得獨(dú)立董事的一致同意 ；從股東層面看，根據(jù)上市后修 訂的公司章程，修改阿里合伙人的提名權(quán)和公司章程中的相 關(guān)條款，必須獲得由席股東大會(huì)的股東所持表決票數(shù)95%以上同意方可通過。2、與大股東協(xié)議鞏固合伙人控制權(quán)阿里合伙人與軟銀、雅虎達(dá)成了一整套表決權(quán)拘束協(xié)議 以進(jìn)一步鞏固合伙人對(duì)公司的控制權(quán)。根據(jù)阿里的招股書， 上市公司董事會(huì)共9名成員，阿里合伙人有權(quán)提名簡(jiǎn)單多數(shù) （即5人），如軟銀持有阿里15%及以上的股份，軟銀有權(quán)提名1名董事，其余的3名董事由董事會(huì)提名委員會(huì)提名，前 述提名董事將在股東大會(huì)上由簡(jiǎn)單多數(shù)選舉產(chǎn)生

8、。根據(jù)前述 表決權(quán)拘束協(xié)議，阿里合伙人、軟銀和雅虎將在股東大會(huì)上 以投票互相支持的方式，確保阿里合伙人不僅能夠控制董事 會(huì)，而且能夠基本控制股東大會(huì)的投票結(jié)果。協(xié)議約定：(1)軟銀承諾在股東大會(huì)上投票支持阿里合伙人提名的董事當(dāng) 選，未經(jīng)馬云及蔡祟信同意，軟銀不會(huì)投票反對(duì)阿里合伙人 的董事提名；(2)軟銀將其持有的不低于阿里 30%的普通股投 票權(quán)置于投票信托管理之下，并受馬云和蔡祟信支配。鑒于 軟銀有一名董事的提名權(quán)，因此馬云和蔡崇信將在股東大會(huì) 上用其所擁有和支配的投票權(quán)支持軟銀提名的董事當(dāng)選；及,(3)雅虎將動(dòng)用其投票權(quán)支持阿里合伙人和軟銀提名的董事 當(dāng)選。二、阿里合伙人制度的意義及法律分

9、析1 -阿里選擇合伙人制度的長(zhǎng)遠(yuǎn)意義一一企業(yè)發(fā)展和文化阿里的合伙人制度原型來自兩家金融商事企業(yè)一一投 行高盛和咨詢公司麥肯錫，這兩家企業(yè)均采取合伙人的治理 架構(gòu)。馬云認(rèn)為這一制度保證了高盛和麥肯錫穩(wěn)定快速的發(fā) 展和獨(dú)立自主的文化。馬云等創(chuàng)始人的理念是仿效高盛和麥 肯錫的模式，將管理層分為三個(gè)梯度以推進(jìn)公司運(yùn)作：新進(jìn)人員負(fù)責(zé)具體執(zhí)行，中層負(fù)責(zé)戰(zhàn)略管理，創(chuàng)始人主要關(guān)注人 才選拔和企業(yè)發(fā)展方向。根據(jù)該梯度設(shè)計(jì)及對(duì)應(yīng)職責(zé)，必須 存在一種機(jī)制以確保創(chuàng)始人和管理層被賦予相應(yīng)的公司控 制力，這就是阿里合伙人制度的靈感和動(dòng)因。為解釋這一目 的，馬云于2013年9月10日發(fā)生了一封致全體員工的公 開信，信中稱合

10、伙人制度的目的在于通過公司運(yùn)營(yíng)實(shí)現(xiàn)使命 傳承，以使阿里從一個(gè)有組織的商業(yè)公司變成一個(gè)有生態(tài)思 想的社會(huì)企業(yè)；控制這家公司的人，必須是堅(jiān)守和傳承阿里使 命文化的合伙人。合伙人選任制度設(shè)計(jì)本身也反映了阿里有意識(shí)地貫徹 著以合伙人治理為核心的統(tǒng)一且發(fā)展的企業(yè)文化。如，合伙 人每年選舉制度既填補(bǔ)了因現(xiàn)任合伙人轉(zhuǎn)股或離職等原因 可能造成的職務(wù)空缺，又為推動(dòng)公司及時(shí)應(yīng)變、業(yè)務(wù)拓展和 長(zhǎng)期發(fā)展提供了人事更新的基礎(chǔ)和渠道；又如，合伙人人數(shù)不設(shè)上限，使得合伙人機(jī)構(gòu)的擴(kuò)張能力與公司發(fā)展同步，打通 重要員工的上升通道，激發(fā)管理層工作熱情；再如，候選人經(jīng) 過在任合伙人推薦、合伙人委員會(huì)審核及 75%的合伙人投票 贊成

11、后方可就任新合伙人的選任程序協(xié)調(diào)了部分合伙人與 整個(gè)合伙人團(tuán)隊(duì)可能產(chǎn)生的矛盾沖突，在任合伙人的推薦可 以使人才發(fā)現(xiàn)不局限于某幾位合伙人的視野范圍，確保未來 發(fā)展的新鮮血液來自公司的各方各面，合伙人委員會(huì)的審核 不僅反映了對(duì)合伙人資格的要求，而且通過對(duì)彈性標(biāo)準(zhǔn)的判斷也體現(xiàn)了核心合伙人對(duì)候選人的認(rèn)知及價(jià)值傾向，確保新 任合伙人與核心合伙人利益的一致性，而絕對(duì)多數(shù)通過制度 可以避免因新合伙人的加入所引起的合伙人內(nèi)部矛盾糾紛， 穩(wěn)定并鞏固了合伙人之間的信任及協(xié)作；還如，合伙人選舉時(shí)一人一票的投票制度，反映了合伙人之間的平等性，選舉權(quán) 不與股份等因素桂鉤使得阿里合伙人制度更具人合性的特 征。止匕外，對(duì)于

12、合伙人任職期間的持股和限制轉(zhuǎn)股數(shù)額的要 求可以實(shí)現(xiàn)合伙人利益與公司利益的綁定，以減少合伙人的 道德風(fēng)險(xiǎn)和代理成本。2 -阿里選擇合伙人制度的直接意義一一保證控制權(quán)阿里合伙人制度最直接和最現(xiàn)實(shí)的作用是強(qiáng)化并鞏固 創(chuàng)始人及管理層對(duì)公司的控制。阿里創(chuàng)始人的持股數(shù)量已隨 著阿里的持續(xù)融資及上市被逐步稀釋，根據(jù)招股書顯示，目 前軟銀為阿里的最大股東，持有7.97億股，持股比例為34.4% ,其中4.66億股為軟銀直接持有，1500萬股由軟銀 下屬的SBBM Corporation 持有，3.16億股由軟銀下屬的 SB China Holdings Pte Ltd. 持有。第二大股東為雅虎，持 股5.24

13、億股，占比22.6% o在上述兩大股東之后才是董事 局主席馬云，持股數(shù)量為2.06億股，占比8.9%;董事局執(zhí)行 副主席蔡崇信持股 8350萬股，占比3.6%;阿里CEO陸兆禧、 COO張勇等高管持股比例均未超過1% o從股份分布比例上看，阿里創(chuàng)始人及管理層所持股份合計(jì)不超過13.5% ,遠(yuǎn)不及雅虎所持有的股份數(shù)額，更不能與軟銀相提并論，僅憑借 持股難以對(duì)公司繼續(xù)實(shí)施控制，因此通過公司架構(gòu)設(shè)計(jì)以獲 取超過其股份比例的控制權(quán)則至關(guān)重要。根據(jù)公司法理論及公司治理的研究結(jié)果，對(duì)于股份有限 公司，具資合性特點(diǎn)使其區(qū)別于以人合性為主要特征的有限 責(zé)任公司和合伙企業(yè)，如果說人合性的經(jīng)營(yíng)實(shí)體追求股東的 權(quán)利

14、和意志，那么在資合性實(shí)體中，董事會(huì)則具有十分顯著 的地位，董事會(huì)作為公司具體經(jīng)營(yíng)運(yùn)作的決策中心和管控者， 決定著公司的發(fā)展路徑和總體規(guī)劃，而以CEO、總經(jīng)理等為首的高級(jí)管理層則對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，向董事會(huì)報(bào)告工作。因此,董事會(huì)作為公司治理的重要部門，直接控制著公司本身，股 東則依賴于行使投票權(quán)、知情權(quán)等權(quán)利或采取“用腳投票” 的方式改變或影響董事會(huì)，借以實(shí)現(xiàn)間接控制公司的效果。 在以董事會(huì)為中心的公司治理模式下，控制董事會(huì)即意味著 控制了公司?？刂贫聲?huì)最主要的方式是取得董事的提名權(quán)和任命 權(quán)，安排自己的代言人進(jìn)入董事會(huì)以管控公司。從實(shí)然的角 度看，阿里合伙人制度確立了如下兩層措施：首先，制度規(guī) 定

15、阿里合伙人享有董事會(huì)半數(shù)以上董事的提名權(quán)，且在被否 決的情況下可以重新提名己方董事，從而確保了其能夠控制多數(shù)新任董事候選人，構(gòu)成了限制其他股東權(quán)利的第一道屏 障;其次，一旦創(chuàng)始人和管理層與其他股東 （特別是大股東）的 矛盾加劇，其他股東可能反復(fù)動(dòng)用其投票權(quán)在股東大會(huì)上否 決合伙人提名的董事，因此制度賦予合伙人任命臨時(shí)董事的 權(quán)力，即無論股東是否同意，合伙人提名的董事都將進(jìn)入董 事會(huì)以保證其超過半數(shù)的控制權(quán)。通過這一制度設(shè)計(jì)，股東 的否決權(quán)實(shí)際已被架空，股東大會(huì)董事選舉的意義實(shí)質(zhì)上僅 是安排股東代表作為少數(shù)董事參與董事會(huì)運(yùn)作，合伙人成功地通過控制董事會(huì)的方式取得了公司控制權(quán)；然而從應(yīng)然的角度看，

16、不少人質(zhì)疑這樣的制度安排違背了同股同權(quán)和資本 多數(shù)決的原則，因?yàn)榘凑找话愎痉ɡ碚摚M義的公司治理 目標(biāo)即是實(shí)現(xiàn)股東財(cái)富最大化，董事的提名權(quán)理論上屬于每 個(gè)股東（為了避免股東人數(shù)眾多及分散性影響所導(dǎo)致的董事 提名頻繁及混亂問題，不少國(guó)家的公司法對(duì)提名董事的股東 的單一或合計(jì)持股比例作由了限制 ），而董事的選任無論是直 線投票制還是累積投票制，其實(shí)質(zhì)都是股東資本多數(shù)決的結(jié) 果。顯而易見，阿里合伙人制度所保障的僅是小股東一一阿 里創(chuàng)始人及管理層的權(quán)益，違背了上述原則。既然阿里合伙 人制度顛覆了一般公司法理論，因此該制度如要得以長(zhǎng)期穩(wěn) 定地執(zhí)行，必須通過某種方式將該制度固定下來，對(duì)此，阿 里采取的措

17、施是將創(chuàng)始人及管理層與大股東間達(dá)成的關(guān)于董事提名和任命的方案寫入公司章程，且協(xié)議中提名權(quán)的修改和公司章程中相關(guān)條款的修訂應(yīng)分別經(jīng)多數(shù)董事的批注和股東大會(huì)絕對(duì)多數(shù)票通過 （95%以上），通過公司章程的形 式直接對(duì)阿里合伙人賦權(quán)。這一措施的另一好處是，無論今 后其他股東及其持股比例如何變動(dòng)，只要阿里合伙人持有最 低比例的公司股份，則合伙人的權(quán)利將不會(huì)旁落。其實(shí)，阿 里香港上市的矛盾焦點(diǎn)就在于香港聯(lián)交所和香港證券及期 貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“香港證監(jiān)會(huì)”）對(duì)于阿里合伙 人制度中關(guān)于董事提名權(quán)和任命權(quán)的規(guī)定以及相關(guān)措施的 接受程度，下文將對(duì)此進(jìn)行專門評(píng)述。當(dāng)然，阿里管理層也可以通過其他方式實(shí)現(xiàn)創(chuàng)始

18、人和管 理層對(duì)董事會(huì)的控制（如雙重股權(quán)制度等），但之所以采取阿 里合伙人這一具有創(chuàng)新性的制度，還有其他方面的考量，本 文第三點(diǎn)第二小點(diǎn)將對(duì)此做進(jìn)一步分析。三、阿里赴美上市的制度分析1、阿里、香港聯(lián)交所和美國(guó)紐交所的博弈眾所周知，香港證監(jiān)會(huì)拒絕接受阿里合伙人制度的“強(qiáng) 硬態(tài)度”是迫使阿里放棄回歸港股計(jì)劃的重要原因，然而阿 里與香港聯(lián)交所的博弈卻并非如此簡(jiǎn)單。從阿里的初衷來看， 由于其B2B業(yè)務(wù)曾在香港上市，熟悉香港的交易規(guī)則，同時(shí) 美國(guó)證券市場(chǎng)對(duì)于公司上市后的監(jiān)管及信息披露要求相對(duì)嚴(yán)格，且少數(shù)股東的集體訴訟頻繁，所以阿里會(huì)優(yōu)選香港上 市。從阿里和香港聯(lián)交所、香港證監(jiān)會(huì)的溝通過程來看，聯(lián) 交所亦有

19、過接受阿里合伙人制度的意向，然而由于觸犯同股 同權(quán)原則，阿里能否在香港順利上市的關(guān)鍵取決于其監(jiān)管者 香港證監(jiān)會(huì)的態(tài)度，因此即使阿里和聯(lián)交所達(dá)成協(xié)議， 也難以說服香港證監(jiān)會(huì)。事實(shí)上，香港證監(jiān)會(huì)以及香港聯(lián)交 所的股東香港交易及結(jié)算有限公司曾就阿里合伙人在上市 后繼續(xù)提名多數(shù)董事及任命臨時(shí)董事的提案陷入過爭(zhēng)議，討 論的結(jié)果是上述結(jié)構(gòu)將為其持股合伙人提供控制董事會(huì)的 權(quán)力，違反了聯(lián)交所主板上市規(guī)則第8.11條的要求，使得合伙人股份所附帶的投票權(quán)利與其于繳足股款時(shí)所應(yīng)有的 股本權(quán)益不成比例，從而違背了香港法律遵循的公司股東“一股一票”的同股同權(quán)制度，并可能削弱法律的嚴(yán)肅性及 香港資本市場(chǎng)的形象。在此情形

20、下，香港聯(lián)交所與阿里于 2013年9月終止了上市談判。盡管在此前后，香港聯(lián)交所 的不少人士建議改變現(xiàn)行規(guī)則，但上述建議未能在阿里赴美 上市前取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。顯而易見的是，香港證券市場(chǎng)的監(jiān) 管態(tài)度和政策也無法在短時(shí)間內(nèi)迅速完成調(diào)整，但受制于阿 里所面臨的市場(chǎng)情況及協(xié)議安排，阿里無法繼續(xù)在談判無果 的情況下繼續(xù)等待。與此形成鮮明對(duì)照的是，阿里希望保留合伙人制度的要 求在2013年10月得到美國(guó)紐交所的書面確認(rèn)，合伙人制 度本身不會(huì)成為其赴美上市的法律障礙。2、香港、美國(guó)資本市場(chǎng)的法律規(guī)定及與阿里合伙人制 度的比較分析如上所述，阿里選擇在美國(guó)上市的原因系其合伙人制度 不被香港證監(jiān)會(huì)認(rèn)可。然而在倡導(dǎo)公

21、司治理透明、股東意思 自治的美國(guó)，由于歷史原因和公司治理理念的不同，認(rèn)可了 雙重或多重股權(quán)制度，也為阿里的合伙人制度打開了資本市 場(chǎng)的大門。我們對(duì)香港和美國(guó)兩地關(guān)于雙重股權(quán)及 /或阿里合 伙人制度的特殊規(guī)定簡(jiǎn)要分析如下：感謝下載載香港資本市場(chǎng)美國(guó)資本市場(chǎng)阿里合伙人制度與兩地規(guī)則比檢一不允許同股不同權(quán)的制度I 包括雙重股權(quán)或以其他方式 保官時(shí)公司的技制權(quán).根據(jù) 聯(lián)交所主板上市颯更烹1 來的規(guī)定,新申請(qǐng)人的股本 不得包括下屬股份.詼等股 冊(cè)擬附帶的投累權(quán)利與其于 堵足股款時(shí)所應(yīng)有的股本權(quán) 益是不成比例的I +平新信息不討稱彩響.外部 股家的權(quán)利優(yōu)先于公司創(chuàng)始 人或管理層的權(quán)力IaJ強(qiáng)明股東平等，堅(jiān)

22、持同股同權(quán).每股股松權(quán)利公平一股仍依出資比例而定，靠公 司章程,公司法等“標(biāo)準(zhǔn)契 線r來規(guī)范權(quán)利與義務(wù)，股 東通過在市場(chǎng)上交易股票買 現(xiàn)進(jìn)出.“工事.管理層沒有凌駕于股 東之上的校方，上市公司只能采納以股儕為 基他的公司哈理模式，創(chuàng)始人 股東享有機(jī)制設(shè)定的彈 性空間，有機(jī)會(huì)控制公司，形成 創(chuàng)始人.管理層與外都投貫人的 利益交換.創(chuàng)造部分投資人期經(jīng) 理人胃雷長(zhǎng)期控制權(quán)的機(jī)會(huì)，股價(jià)折扣機(jī)制系補(bǔ)償外部投資 人權(quán)刷損失的討價(jià)工減少創(chuàng)始人和管理層莪版穌 動(dòng)的影喻,保持管理團(tuán)隊(duì)的稅 定，易傀障公司形成的文化理念 將鼠保持.延續(xù)和發(fā)展“控股股東身份明確在招股書中， 隨時(shí)間推壬豺寺種股散量下降一一根據(jù)JOBS

23、法案:H.創(chuàng)新類公司 免于制備聯(lián)邦審計(jì)規(guī)定的財(cái)務(wù) 報(bào)告，無需提交季度報(bào)告.委托 書.亦無需雷其他上市公司一鍍 公開商酬制度，具有一定的幅蔽 性*，阿里合伙人制度亦有傳承阿里 已經(jīng)出成的企業(yè)文化的作用， 推動(dòng)企業(yè)在線定軌湎上長(zhǎng)期發(fā) 展，從這點(diǎn)上看，阿里的需求 與美國(guó)資本市場(chǎng)的制度相符I一州制度本身看，阿里合伏人制 度能鞏固創(chuàng)始人和管理命日 公司的控制權(quán)，化解大能東基 于投察根所享有的改變公司管 理人的能力，并在一定程度上 限制苴出售公司的機(jī)會(huì).這點(diǎn) 能為美國(guó)颯所接納，但難以 說服香港證監(jiān)會(huì)1 y合憂人的董事會(huì)成員提名權(quán)利 任命臨時(shí)董事的松利與美國(guó)現(xiàn) 行的雙重J8權(quán)制度相似，但與 香港現(xiàn)行的公司條

24、例和上市規(guī) 則不符孑/j合伙人的選任存在彈性空間1 其選舉理由' 條件和過程不完 全透明，香港證監(jiān)會(huì)難以支持 該等操作.Q從上述分析不難發(fā)現(xiàn)，阿里的合伙人制度屬于美國(guó)證監(jiān) 會(huì)和紐交所的接受范圍，與雙重股權(quán)制度亦存在相似之處， 但阿里不采用雙重股權(quán)制而創(chuàng)新阿里合伙人制度，我們理解 有如下幾方面的原因和考量：(1)彈性指標(biāo)的靈活優(yōu)勢(shì)。雙重或多重股權(quán)制度相對(duì)明確 地限定了享有特種股票權(quán)益的主體范圍，股票所附投票權(quán)等權(quán)益的比例等，而“合伙人”制度則存在彈性，成為合伙人 量化指標(biāo)只有工作5年以上并持有公司股份兩個(gè)要求，而其他所謂的“具備優(yōu)秀的領(lǐng)導(dǎo)能力，高度認(rèn)同公司文化，并且 對(duì)公司發(fā)展有積極性貢

25、獻(xiàn)，愿意為公司文化和使命傳承竭盡 全力”的規(guī)定更多的是一個(gè)相對(duì)模糊和籠統(tǒng)的提法，為選舉 和任命新合伙人預(yù)留了靈活把握的空間。(2)反稀釋效果更強(qiáng)。盡管雙重股權(quán)制度賦予特種股票持 有人更多的投票權(quán)，但這種投票權(quán)數(shù)量依然與其所持的特種 股股份數(shù)量桂鉤，只是在比例上大于普通股的配比。相反， 阿里合伙人制度則斬?cái)嗔诉@種聯(lián)系，只要合伙人持有公司股 份，則其投票權(quán)不受任何股份數(shù)額的影響，消除了股份稀釋 的威脅，便于創(chuàng)始人和管理層更長(zhǎng)期穩(wěn)定地控制公司。(3)獲得額外的獎(jiǎng)金激勵(lì)。 雙重股權(quán)制度賦予特種股持有 人更多的投票權(quán)，但該等股東并不因此就享有超越其所持股 份的紅利分配權(quán)，換言之，即特種股股東并不能獲得比

26、按同 比例持股的普通股股東更多的分紅收益，除非章程或協(xié)議中 作由相反的規(guī)定。但根據(jù)阿里合伙人制度，阿里每年會(huì)向包 括合伙人在內(nèi)的公司管理層發(fā)放獎(jiǎng)金，并作為稅前列支事項(xiàng) 處理(在管理費(fèi)用科目中計(jì)提)。(4)避免法學(xué)界對(duì)于雙重股權(quán)制度的詬病。這里分為兩個(gè)層面，從雙重股權(quán)制度本身來看，代表同一資本額度的股份被人為地分割成了兩種或者多種類型，并被賦予了不同的權(quán) 利，造成資本和權(quán)利的分離，這與公眾公司資合性的特征矛 盾，造成股東地位的不平等；從雙重股權(quán)的現(xiàn)實(shí)狀況來看，雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)在資本市場(chǎng)的解讀已傾向于為保護(hù)創(chuàng)始人或管 理層，抑或是管理層與私募投資者的利益，通過在公開發(fā)行 股份并上市前的計(jì)劃安排或妥協(xié)，

27、以犧牲公開市場(chǎng)投資者股 東權(quán)益為代價(jià)，形成的股份權(quán)益分級(jí)安排。公開市場(chǎng)投資者 往往處于不利的地位，由于股東權(quán)益特別是投票權(quán)的限制， 其能選擇的反對(duì)方式通常只是用腳投票。這也被很多國(guó)家或 地區(qū)的證券市場(chǎng)視為對(duì)股東的差別歧視，是不平等的表現(xiàn)， 因而不予采納。故在形式上，阿里巴巴通過合伙人制度的設(shè) 計(jì)可以避免被直接歸入雙重股權(quán)的境地，便于通過合伙人制 度進(jìn)行權(quán)利分配及實(shí)現(xiàn)企業(yè)文化的推廣和傳承。3、加速阿里赴美上市的其他推手如本文注釋11中所述，回購(gòu)雅虎所持有的阿里股份的 時(shí)間壓力或許也是阿里決定加速赴美上市的原因之一。雅虎 的持股變化及阿里的股份回購(gòu)安排有如下幾個(gè)重要時(shí)點(diǎn)：2005年時(shí)阿里股權(quán)的分布

28、狀況為雅虎39%，軟銀29.3% ,馬云等管理層合計(jì) 31.7%;(2)2011 年，銀湖、俄羅斯 DST Global、云鋒基金、淡馬錫等基金向阿里聯(lián)合投資20億美元;(3)阿里和雅虎在2012年5月達(dá)成協(xié)議，阿里以63億美元現(xiàn)金和不超過8億美元的新增優(yōu)先股，回購(gòu)雅虎持有的阿里一半股份，約20% o同年，阿里從香港退市，并完成相關(guān) 的股份回購(gòu)，回購(gòu)資金來源于以中投、 博裕資本、中信資本、 國(guó)開金融所組成的投資團(tuán)提供的資本；(4)2012年5月的協(xié)議同時(shí)約定，如果阿里在2015年12月前進(jìn)行首次公開募股， 阿里有權(quán)在IPO時(shí)回購(gòu)雅虎持有的剩余股份的一半，即10%左右。雙方同時(shí)約定維持董事會(huì) 2

29、：1 ：1(阿里、雅虎、軟銀) 的比例；(5)2013 年10月，雅虎與阿里更新了回購(gòu)股份的協(xié) 議安排，將原先雅虎承諾在IPO時(shí)優(yōu)先生售給阿里的最高股 份限額由原定的2.615億股減少到2.08億股，即在阿里上 市后，雅虎將維持約13%的股份；(6)根據(jù)雅虎于7月份披露 的2014年度第二季度財(cái)務(wù)報(bào)告，雅虎和阿里已簽署回購(gòu)協(xié) 議的第三次補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議約定在IPO結(jié)束后，阿里從雅虎優(yōu)先受讓的股票數(shù)量從之前的2.08億股減少到1.4億股。從阿里管理層和雅虎的回購(gòu)交易安排中，我們可以發(fā)現(xiàn) 雙方對(duì)本次IPO都給予非常的重視和期待： 從雅虎的角度看， 阿里上市后雅虎所持有的阿里股份已大幅升值，未來可以在

30、 美國(guó)二級(jí)市場(chǎng)上以更高的價(jià)格套現(xiàn)，這對(duì)于雅虎的資產(chǎn)收益、 流動(dòng)性增加和財(cái)務(wù)報(bào)表的改善具有重大意義；從阿里的角度看，盡快完成IPO不僅能大幅擴(kuò)充資本實(shí)力以應(yīng)對(duì)國(guó)內(nèi)互聯(lián) 網(wǎng)企業(yè)的并購(gòu)擴(kuò)張浪潮，強(qiáng)化公司的領(lǐng)先地位并提升影響力， 同時(shí)IPO亦能確保協(xié)議所約定的股份回購(gòu)順利實(shí)現(xiàn)，并藉此 為創(chuàng)始人和管理層取得更多的控制權(quán)，以鞏固阿里合伙人制 度。作為一個(gè)雙贏的結(jié)局，阿里赴美上市也就有了更多的助 力和推手。四、阿里合伙人制度對(duì)于國(guó)內(nèi)企業(yè)的借鑒意義按照中國(guó)資本市場(chǎng)目前的法律法規(guī)，除因股權(quán)分置改革 形成的流通股與非流通股差異外，對(duì)于一般的上市公司股票 實(shí)行同股同權(quán)制度（優(yōu)先股及限售期內(nèi)的股份除外 ）。因此， 境

31、內(nèi)上市公司采用阿里合伙人的治理模式存在障礙。但是， 對(duì)于未上市企業(yè)而言，則應(yīng)當(dāng)分兩種情況討論。對(duì)于有限責(zé)任公司：（1）從董事的提名權(quán)和選舉程序看， 公司法未對(duì)有限責(zé)任公司的董事提名權(quán)作由規(guī)定，因此 通常由公司章程直接規(guī)范，實(shí)踐中這一提名往往是股東間協(xié) 商的結(jié)果。根據(jù)公司法第 37條第1款第（二）項(xiàng)，股東選 舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事，同時(shí)公司法第 42 條規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議由股東按照由資比例行使表決權(quán)；但是,公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此，我們可以發(fā)現(xiàn)盡管公司 法將選舉和更換非職工代表?yè)?dān)任的董事的權(quán)利按照由資比 例分配給了股東，但其但書規(guī)定設(shè)定了例外情形，即股東可 以約定不按照生資比例行使選舉

32、和更換董事的權(quán)利，并將其 寫入公司章程。因此，在以增資或股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式引入投資人 時(shí)，創(chuàng)始人可以通過如下方式借鑒阿里合伙人制度：（a）設(shè)定一個(gè)類似合伙人的組織，該組織享有絕大多數(shù)董事的提名權(quán)， 但不享有選舉和更換董事的權(quán)利 ；（b）創(chuàng)始人與投資人約定由 創(chuàng)始人享有絕大多數(shù)或全部（如投資人同意該等安排）董事的 選擇更換權(quán)，即固定兩方在董事會(huì)中的董事席位比例；（c）將上述機(jī)制和約定寫入公司章程，并獲得股東會(huì)通過。（2）從收益分配看，根據(jù)公司法第 34條規(guī)定，股東按照實(shí)繳的由 資比例分取紅利，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳 的由資比例認(rèn)繳由資；但是，全體股東約定不按照由資比例分 取紅利或者不按照由資比例優(yōu)先認(rèn)繳由資的除外。因此，創(chuàng) 始人和投資人可以通過協(xié)