國際商法-第1章

1、1國際商法國際商法課程簡介課程簡介 總課時：57 國際商法是國際貿(mào)易專業(yè)的專業(yè)技術(shù)實踐課，是一門操作性很強的課程。教學(xué)目的教學(xué)目的 通過本課程教學(xué)學(xué)生應(yīng)初步了解國際商法的基本原理，著重掌握國際商法中合同法和貨物買賣法的理論知識，熟悉國際商事活動范圍內(nèi)問題的解決程序和有關(guān)法規(guī)。具備運用理論知識分析問題和解決問題的能力，并能夠運用所學(xué)知識參與國際商事活動，分析國際商事糾紛，綜合處理國際貿(mào)易活動。2國際商法國際商法參考書目參考書目 建議使用教材：國際商法（第2版），沈四寶、王軍編著，對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社，2010年版考核方法考核方法 本課程采用筆試（閉卷）的考試方式 出 勤: 10% 平時作業(yè)：3

2、0% 期末考試：60%聯(lián)系方式聯(lián)系方式 耿慧明，郵箱： 班級公郵：3第一章第一章 導(dǎo)論導(dǎo)論教學(xué)目的教學(xué)目的教學(xué)內(nèi)容教學(xué)內(nèi)容本章重點本章重點本章難點本章難點思考題目思考題目4w 教學(xué)目的教學(xué)目的 通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生了解國際商法的基本概念；掌握兩大法系的形成、特點及其發(fā)展趨勢；了解我國的基本法律制度。初步建立法律觀念。5w 教學(xué)內(nèi)容教學(xué)內(nèi)容第一節(jié) 國際商法的概念和淵源第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點第三節(jié) 中國法律制度概述6w 本章重點本章重點1、國際商法的概念2、國際商法的調(diào)整對象3、國際商法與國際私法的關(guān)系4、兩大法系及比較5、國際商法的淵源7w 本章難點本章難點國際商法的

3、淵源8w 思考題目思考題目1、如何理解跨越國界的商事關(guān)系2、簡述國際商法的歷史沿革3、如何理解英國的先例約束力原則 9第一節(jié)第一節(jié) 國際商法的概念和淵源國際商法的概念和淵源 一、國際商法的概念一、國際商法的概念 二、國際商法的歷史發(fā)展二、國際商法的歷史發(fā)展 三、國際商法的淵源三、國際商法的淵源 10一、國際商法的概念一、國際商法的概念國際商法國際商法（International Business Law）是指調(diào)整國際商事主體和國際商事行為的各種法律規(guī)范的總稱。概念分析概念分析1.國際商法是法律規(guī)范的總合。國際商法是法律規(guī)范的總合。 2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的國際商法是調(diào)整

4、跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合?？偤?。 重點重點111.國際商法是法律規(guī)范的總合國際商法是法律規(guī)范的總合 法律規(guī)范法律規(guī)范即由國家制定或認(rèn)可，依靠國家強制力保障實施的社會行為規(guī)范。 法律與道德規(guī)范的不同 （1）起源不同: 道德起源于原始社會 （2）表現(xiàn)形式不同: 道德存在于認(rèn)知的思維中 （3）具體內(nèi)容不同: 法律體現(xiàn)權(quán)利與義務(wù)的 一致性,道德強調(diào)義務(wù)。 （4）實現(xiàn)方式不同: 道德依靠社會輿論 （5）調(diào)整的范圍不同: 道德更為廣泛,深刻12 2.國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的國際商法是調(diào)整跨越國界的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總合法律規(guī)范的總合 A.國際意為“跨越國界”，國際商事關(guān)系是指處于不同

5、國家的商事主體之間商事主體之間發(fā)生的商事關(guān)系，而不是國家和國家之間的商事關(guān)系，后者由國際公法調(diào)整。 B. 商事關(guān)系包括: （）（）商事組織關(guān)系（）（）商事交易關(guān)系：傳統(tǒng)商法僅調(diào)整有形商品的交易，現(xiàn)代商法除調(diào)整有形商品的交易外，還調(diào)整無形商品的交易，如國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際融資等。13二、國際商法的歷史發(fā)展二、國際商法的歷史發(fā)展 國際商法歷史發(fā)展簡圖國際商法歷史發(fā)展簡圖 古羅馬時期出現(xiàn)了商法規(guī)范 （萌芽） 11世紀(jì)威尼斯商人習(xí)慣法（成為獨立的法律部門） 16世紀(jì)成為國內(nèi)法一部分 （喪失了國際性） 二戰(zhàn)后統(tǒng)一的國際商法形成（蓬勃發(fā)展）14三、國際商法的淵源三、國際商法的淵源 1 1、國際條約

6、、國際條約 2 2、國際慣例、國際慣例 3 3、國內(nèi)立法、國內(nèi)立法 151、國際條約、國際條約 (概念) 即兩個或兩個以上的國際法主體依據(jù)國際法確定其相互之間權(quán)利義務(wù)的一致的意思表示。 * 國際法主體包括：國家、政府間國際組織、民族解放組織. * 影響較大的有：1980年聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約16 2、國際慣例、國際慣例 (概念) 即在長期國際商事交往中，反復(fù)運 用而逐步確立的行為規(guī)范。 *影響較大的有： 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則 跟單信用證統(tǒng)一慣例173、國內(nèi)立法、國內(nèi)立法 * 世界主要國家的商事立法: 法國-1673年-路商 1681年-海商 1807年 共4編,648條性質(zhì) 商行為法,即

7、實施商行為者不論是不是商人,都適 用商法 內(nèi)容 1.通則 2.海商 3.破產(chǎn) 4.商業(yè)裁判權(quán)18第二節(jié)第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點的形成及其特點一、法系一、法系 二、西方兩大法系二、西方兩大法系 三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點四、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點四、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 五、五、兩大法系的區(qū)別兩大法系的區(qū)別六、兩大法系的發(fā)展趨勢六、兩大法系的發(fā)展趨勢 19一、法系一、法系 w 法系即比較法學(xué)家按照歷史傳統(tǒng)和形式特點對世界各國法律所作出的分類。20二、西方兩大法系二、西方兩大法系 1、 大陸法系。 即

8、以羅馬法為基礎(chǔ)，以法國法和德國 法為代表，融合相關(guān)法律因素逐步形 成的世界性法律體系。2、 英美法系。 即以中世紀(jì)英國法為基礎(chǔ)，以英國法 和美國法為代表，融合相關(guān)法律因素 逐步形成的世界性法律體系 重點重點21三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點三、大陸法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 （一）大陸法的結(jié)構(gòu)（一）大陸法的結(jié)構(gòu) （二）大陸法的淵源（二）大陸法的淵源 （三）大陸法各國的法院組織三）大陸法各國的法院組織 22（一）大陸法的結(jié)構(gòu)（一）大陸法的結(jié)構(gòu) 1 . .大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。 公法公法 是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法 私法私法 是與個人利益有關(guān)

9、的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。2. 2. 大陸法各國都主張編纂法典 重點重點23（二）大陸法的淵源（二）大陸法的淵源 1.法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。2.習(xí)慣。法國、意大利等國認(rèn)為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用，但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論。3.判例。原則上不承認(rèn)判例的效力，但也有例外。4.學(xué)理。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。 重點重點24（三）大陸法各國的法院組織三）大陸法各國的法院組織 大陸法各國的法院組織雖各有特點，但也有共同之處。主要表現(xiàn)在： 1. 法院的層次基本相同。各國法院分為三級： （1）第一審法院 （2

10、）上訴法院 （3）最高法院 2. 各國除普通法院以外，都有一些專門法院與普通法院并存。如行政法院等。 25四、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點四、普通法的結(jié)構(gòu)、淵源及其特點 （一）英國法（一）英國法 （二）美國法（二）美國法 26（一）英國法（一）英國法 1、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點 2、英國法的淵源、英國法的淵源 3、英國的法院組織、英國的法院組織 271、英國法的結(jié)構(gòu)及其特點英國法的結(jié)構(gòu)及其特點 把法律分為普通法和衡平法兩部分。 二者的區(qū)別（）救濟(jì)方法不同。普通法只有金錢賠償和返還原物兩種救濟(jì) 方法, 衡平法新增了實際履行和禁令。（）訴訟程序不同。普通法法院設(shè)陪審團(tuán)，采取口頭詢

11、問方式 審理案件, 衡平法法院不設(shè)陪審團(tuán)，采 書面方式審理案件。（3 ）法院的組織系統(tǒng)不同。王座法庭適用普通法的訴訟程序, 樞密大臣法庭適用衡平法的訴訟程 序。 （4 ）法律術(shù)語不同 282 、英國法的淵源、英國法的淵源 A. 判例法。 即由法官的判決形成的法律規(guī) 則。B. 成文法。只是判例法的補充，要通過判 例法才能起作用。C. 習(xí)慣。只有1189年前的習(xí)慣才具有約束力。 重點重點293、英國的法院組織英國的法院組織（一）高等法院 1.高級法院 高級法庭商事法庭 海事法庭 樞密大臣法庭企業(yè)法庭 破產(chǎn)法庭 親屬法庭 2.王冠法院 3.上訴法院 上議院上訴委員會（二）低等法院 1.治安法院 2.

12、郡法院 30* 英國的英國的“先例約束力原則先例約束力原則”1、上議院的判決是具有約束力的先例，對全國 各級審判機關(guān)都有約束力。 2、上訴法院的判決可構(gòu)成對下級法院有約束力 的先例，而且對其本身也有約束力。3、高級法院每個的判決對一切低級法院有約束 力，對其他各庭及王冠法院有說服力。* *只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以只有上訴法院、高級法院和上議院的判決可以構(gòu)成先例構(gòu)成先例。 重點重點31（二）美國法（二）美國法 、美國法的結(jié)構(gòu)美國法的結(jié)構(gòu) 、美國法的淵源美國法的淵源 、美國的法院組織美國的法院組織 32 1、美國法的結(jié)構(gòu)美國法的結(jié)構(gòu)A A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法的

13、補充和匡正。 B.B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。*根據(jù)年美國憲法修正案第十條的規(guī)定：凡憲法未授予聯(lián)邦或未禁止各州行使的權(quán)力，均屬于州。即各州的立法權(quán)是原則，聯(lián)邦的立法權(quán)是例外。但聯(lián)邦的法律高于各州的法律。在民事立法方面，聯(lián)邦的立法權(quán)范圍主要包括銀行工業(yè)、國際貿(mào)易、州際貿(mào)易、專利權(quán)和稅收等 332、美國法的淵源美國法的淵源 （）判例法（）成文法34 3、美國的法院組織美國的法院組織 （一）聯(lián)邦法院最高法院 : 設(shè)在華盛頓。由首席法官一人， 法官八人組成 ，有違憲監(jiān)督權(quán)。 聯(lián)邦上訴法院 : 共13所，是第二審法院。由三名法官 審理案件 聯(lián)邦地區(qū)法院 : 共94所，分設(shè)在各州境內(nèi)。實行獨任制 （

14、二） 1. 州法院第一審法院 (1)有限管轄法院：審理輕微刑事案件和金額較小的民事案件 (2)普通管轄法院：審理涉及州法的一般民、刑事案件 2.州的上訴法院 3.州的最高法院 美國法院的管轄權(quán)35美國的先例約束力原則美國的先例約束力原則 1、在州法方面，州的下級法院須受其上級法院 判決的約束，特別是受州最高法院判決的約束。2 2、在聯(lián)邦法方面，須受聯(lián)邦法院判決的約束，特 別是受美國最高法院判決的約束。3 3、聯(lián)邦法院在審理涉及聯(lián)邦法的案件時，須受其 上級聯(lián)邦法院判決的約束；而在審理涉及州法 的案件時，則須受相應(yīng)的州法院判決的約束， 但以不違反聯(lián)邦法為原則。4 4、聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前

15、確立的先例 的約束。 重點重點36五、兩大法系的區(qū)別五、兩大法系的區(qū)別 、法律結(jié)構(gòu)不同法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調(diào)判例法的作用，實體法和程序法合一。、訴訟程序不同訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。、對法的分類不同對法的分類不同。 公法與私法。普通法與衡平法。、法律術(shù)語不同法律術(shù)語不同。重點重點37六、兩大法系的發(fā)展趨勢六、兩大法系的發(fā)展趨勢 w 兩大法系相互取長補短，但不可能徹底融合 38第三節(jié)第三節(jié) 中國法律制度概述中國法律制度概述一、中國法律制度的形成與沿革一、中國法律制度的

16、形成與沿革二、中國法律的淵源二、中國法律的淵源 三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法四、中國的司法制度四、中國的司法制度 39一、中國法律制度的形成與沿革一、中國法律制度的形成與沿革 古代中國的法律制度最早產(chǎn)生于公元前二十一世紀(jì)的夏代。夏、商、西周是我國奴隸制法律形成和發(fā)展的時期。春秋戰(zhàn)國時期，魏國大夫李悝制定了中國歷史上第一部成文法典法經(jīng)。中國封建法律制度在唐朝達(dá)到鼎盛，唐律和唐律疏議成為中國封建法律的典型代表。對后世及亞洲其他國家均產(chǎn)生了重大的影響。但年鴉片戰(zhàn)爭后，中國淪為半封建半殖民地，清末統(tǒng)治者被迫參照西方國家的法律修改封建法制。新中國建立后，具有中國特色的社會主義法律制度逐步形成并日益完善40二、中國法律的淵源二、中國法律的淵源 （一）制定法制定法： 憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī) 特別行政區(qū)的法律（二）法律解釋法律解釋：立法解釋；司法解釋；行政解釋 （三）判例判例。判例在法律上和理論上都不被認(rèn)為是法 律的淵源 41三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法三、中國的民法、經(jīng)濟(jì)法與商法 （一）民法與（一）民法與民法通則民法通則 民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 民法通則是民事基本法，分九章，共條。 第一章基本原則第二章公民第三章法人第四章民事法律行為和代理第五章民事權(quán)利第六章