上市專題研究13法規(guī)體系下關(guān)聯(lián)方的比較IPO住房公積金制度存在問題及對策探討

1、上市專題研究13：IPO住房公積金制度存在問題及對策探討住房公積金是指國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團(tuán)體及其在職職工繳存的長期住房儲金。自我國實(shí)行住房公積金制度以來，該制度有效地解決了我國城鎮(zhèn)職工的住房問題。然而，筆者在從事法律實(shí)踐工作中，通過對IPO公司執(zhí)行住房公積金制度情況的分析，發(fā)現(xiàn)IPO公司在住房公積金制度運(yùn)行中仍存在一些需要規(guī)范和解決的問題，應(yīng)采取相應(yīng)對策或措施。一、立法現(xiàn)狀（一）國家規(guī)定國務(wù)院住房公積金管理?xiàng)l例（下稱“條例”）要求國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事

2、業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團(tuán)體應(yīng)當(dāng)?shù)阶》抗e金管理中心辦理住房公積金繳存登記，并按時(shí)、足額繳存住房公積金，不得逾期繳存或者少繳。對上述單位不辦理住房公積金繳存登記或者不為本單位職工辦理住房公積金賬戶設(shè)立手續(xù)等違反條例規(guī)定的情況，條例賦予住房公積金管理中心相應(yīng)的處罰權(quán)，即由住房公積金管理中心責(zé)令限期辦理；逾期不辦理的，處1萬元以上5萬元以下的罰款。建設(shè)部、財(cái)政部、中國人民銀行關(guān)于住房公積金管理若干具體問題的指導(dǎo)意見，是實(shí)行住房公積金制度至今為止最新的規(guī)范性文件。該意見將進(jìn)城務(wù)工人員、城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶、自由職業(yè)人員納入住房公積金的繳存對象，突破了條例規(guī)定的繳存對象范圍。（二）地方性規(guī)定以北京、上海

3、、深圳為例，北京、上海已針對當(dāng)?shù)氐膶?shí)際情況制定了各自住房公積金管理規(guī)定，而深圳至今尚未建立一套完整的住房公積金制度，深圳住房公積金規(guī)定散見于深圳市社會保險(xiǎn)暫行規(guī)定及深圳市社會保險(xiǎn)暫行規(guī)定職工養(yǎng)老保險(xiǎn)及住房公積金實(shí)施細(xì)則兩個(gè)規(guī)范性文件。此外，北京、上海要求用人單位為所有在職職工繳存住房公積金，而深圳只要求用人單位為本市常住戶口職工繳存住房公積金，在繳存比例方面也存在差異。二、IPO公司存在的住房公積金繳存問題實(shí)踐中，IPO公司存在的住房公積金繳存問題主要有四類：（一）從某一時(shí)點(diǎn)開始繳存，之前未按規(guī)定繳存條例要求新設(shè)立的單位應(yīng)當(dāng)自設(shè)立之日起30日內(nèi)辦理繳存登記手續(xù)，錄用員工的，自錄用之日起30日內(nèi)

4、辦理繳存登記，并于每月發(fā)放職工工資之日起5日內(nèi)繳存員工住房公積金。實(shí)踐中，IPO公司很少執(zhí)行上述規(guī)定，大部分均是在申報(bào)材料前某一時(shí)點(diǎn)開始繳存。特銳德（300001）披露，特銳德于2009年4月起根據(jù)相關(guān)住房公積金管理規(guī)定按照單位和個(gè)人各5%的比例為員工繳存住房公積金；星輝車模（300043）亦披露，星輝車模于2009年11月起開始執(zhí)行國家和地方的住房公積金制度。解決措施：（1）控股股東、實(shí)際控制人出具承諾：若因擬上市主體被要求補(bǔ)繳此前應(yīng)由其繳存的住房公積金或因此受到處罰，控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)所有經(jīng)濟(jì)責(zé)任，并保證擬上市主體不會因此遭受任何損失；（2）主管部門出具證明，認(rèn)定不會對擬上市主體此前

5、未繳納住房公積金的行為實(shí)施行政處罰。另外，我們也注意到，在實(shí)際操作中，盡管相關(guān)監(jiān)管規(guī)則未作明確要求，但部分發(fā)行申請人在主管部門同意的情況下，主動補(bǔ)繳了此前所欠繳的住房公積金。（二）繳費(fèi)比例低于要求的比例條例要求職工和單位住房公積金的繳存比例均不得低于職工上一年度月平均工資的5%，并允許各市適當(dāng)提高繳存比例。現(xiàn)實(shí)中，各市通常結(jié)合當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)、社會發(fā)展情況，統(tǒng)籌兼顧各方面承受能力，確定不同的住房公積金繳存比例。新寧物流（300013）披露，其子公司蘇州天驕國際供應(yīng)鏈管理有限公司為員工繳存住房公積金的比例為4%，員工扣繳8%；這與其他四家同注冊于蘇州的子公司繳存比例存在較大不同，其中的三家子公司繳存比例

6、為企業(yè)與職工各繳10%，一家子公司繳存比例為企業(yè)與職工各繳8%。筆者帶著疑問查詢了蘇州當(dāng)?shù)貓?zhí)行的住房公積金政策后發(fā)現(xiàn)，蘇州市住房公積金管理辦法規(guī)定，住房公積金繳存比例單位和職工應(yīng)當(dāng)相同，即使繳存住房公積金確有困難的，單位經(jīng)批準(zhǔn)的繳存比例也不得低于職工上一年度月平均工資的5%。由此可以斷定蘇州天驕國際供應(yīng)鏈管理有限公司執(zhí)行的繳存比例已低于蘇州市要求的比例。解決措施：（1）擬上市主體出具承諾：對住房公積金繳納不合法的情形進(jìn)行規(guī)范，并于指定日期前完成對少繳住房公積金的補(bǔ)繳；（2）控股股東、實(shí)際控制人出具承諾：若因上市主體少繳住房公積金而造成擬上市主體的損失或被處罰的，由控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)一切經(jīng)

7、濟(jì)損失；（3）主管部門出具證明，認(rèn)定不會對擬上市主體此前少繳納住房公積金的行為實(shí)施行政處罰。（三）繳費(fèi)范圍未包括全體員工按照條例及相關(guān)規(guī)范文件，所有國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其它城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團(tuán)體均應(yīng)建立住房公積金制度。但是，根據(jù)住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部的統(tǒng)計(jì)，截止2008年底，全國應(yīng)繳住房公積金職工人數(shù)11,184.05萬人，實(shí)際繳存職工人數(shù)為7,745.09 萬人，占比69.25%，住房公積金總體覆蓋率仍偏低。以深圳為例，深圳戶籍人口僅為200多萬，且深圳規(guī)定只為深圳戶籍職工繳納住房公積金，這就將很大比例的職工群體排除在制度之外。總部位

8、于深圳或在深圳設(shè)有分、子公司的上市公司，例如世聯(lián)地產(chǎn)（002285）、超華科技（002288）、雅致股份（002314）、網(wǎng)宿科技（300017）、新宙邦（300037）等無一例外的披露了由于深圳市政策的限制，以為非深圳戶籍員工發(fā)放住房補(bǔ)助的形式代替繳納住房公積金。解決措施：（1）由于住房公積金的不可替代性，在征得職工同意并在主管部門允許的前提下，爭取為員工繳存住房公積金；（2）擬上市主體出具承諾：從指定日期起為員工繳納住房公積金；（3）控股股東、實(shí)際控制人出具承諾：若因擬上市主體未為員工繳納住房公積金而承擔(dān)任何罰款或損失，由控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)所有經(jīng)濟(jì)責(zé)任；（4）考慮到我國社會保障體系的

9、現(xiàn)狀，仍有很大部分的農(nóng)業(yè)戶口員工不愿意繳納住房公積金，此時(shí)可要求其出具自愿放棄繳納住房公積金的聲明。（四）歷史上由他方（如控股股東、實(shí)際控制人）代替繳納按照條例及相關(guān)規(guī)范文件，用人單位的義務(wù)有兩個(gè)：其一，設(shè)立住房公積金賬戶；其二，按時(shí)足額繳存住房公積金。因此，依法為職工開立賬戶并繳存住房公積金，既是職工的合法權(quán)益，也是單位應(yīng)盡的義務(wù)。豫金剛石（300064）公開披露，豫金剛石在開立獨(dú)立的住房公積金賬戶之前，一直通過其控股股東河南華晶為其員工代為繳納住房公積金，再將相關(guān)費(fèi)用支付給河南華晶，故此期間豫金剛石員工的公積金名義繳納主體是河南華晶，但實(shí)際承擔(dān)者為豫金剛石。雖然豫金剛石這樣做不符合條例及相

10、關(guān)規(guī)定，但終究未對員工合法權(quán)益造成損害，其性質(zhì)也并非上面的三種情形嚴(yán)重。解決措施：（1）控股股東、實(shí)際控制人督促擬上市主體盡早全面執(zhí)行住房公積金制度，由擬上市主體自行為員工繳納住房公積金，以滿足上市主體關(guān)于獨(dú)立性的要求；（2）尊重當(dāng)?shù)刈》抗e金管理中心出具的證明，即當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)認(rèn)定擬上市主體最近三年內(nèi)正常繳存，未出現(xiàn)少繳情形，且不會對代繳行為實(shí)施處罰等。三、監(jiān)管對策及建議筆者注意到，住房公積金繳存問題不僅存在于IPO公司，在未上市的私營企業(yè)中更是廣泛存在。我們不可否認(rèn)，我國住房公積金制度尚在逐步完善過程中，這些問題在我國社會保障體系下仍不可避免。但是，我們要客觀地對待、理性地分析，找出逐步解決這些問題的對策或措施。對此，筆者提出如下一些建議，供監(jiān)管機(jī)構(gòu)參考：1、由于各地具體操作不盡相同，應(yīng)首先核實(shí)和說明未能繳納的原因，說明是否符合地方相關(guān)規(guī)定，提出明確的處理措施并予以披露；由保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師對該問題核查，并就是否構(gòu)成重大違法行為及本次發(fā)行的法律障礙出具明確意見；2、目前社會保障體系下，監(jiān)管機(jī)構(gòu)尚不宜將IPO公司完全合法合規(guī)執(zhí)行住房公積金制度作為上市的必需條件，而應(yīng)重視IPO公司對相關(guān)問題的解決措施，例如在允許補(bǔ)繳的情況盡可能補(bǔ)繳、控股股東、實(shí)際控制人出具承諾等；