增資擴(kuò)股融資模式及成功案例分析

1、增資擴(kuò)股融資模式及其成功案例分析一、增資擴(kuò)股融資模式（一）基本概念增資擴(kuò)股融資，是指中小企業(yè)根據(jù)發(fā)展的需要，擴(kuò)大股本，融入所需資金。按擴(kuò)充股權(quán)的價(jià)格和股權(quán)原有賬面價(jià)格的關(guān)系，可以劃分為溢價(jià)擴(kuò)股、平價(jià)擴(kuò)股；安資金來源劃分，可以分為內(nèi)源增資擴(kuò)股（集資）與外源增資擴(kuò)股（私募）。（二）主要特點(diǎn)增資擴(kuò)股、利用直接投資所籌集的資金屬于自有資本，與借入資金比較，更能提高企業(yè)的資信和借款能力，對(duì)擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、 壯大實(shí)力具有重要作用。資本金沒有固定支付的壓力，財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)較小。增資擴(kuò)股、吸收直接投資不僅可以籌集現(xiàn)金， 而且能夠直接獲得其所需要的先進(jìn)設(shè)備和技術(shù)，與僅收集現(xiàn)金的方式比較，能更快地形成生產(chǎn)經(jīng)營能力。雖然資

2、本金的報(bào)酬支付較靈活，但投資者要分享收益， 資本成本較高。 特別是企業(yè)經(jīng)營狀況好，盈利較多時(shí)更是如此。采用增資擴(kuò)股方式籌集資金， 投資者一般 都會(huì)要求獲得與投資數(shù)量相適應(yīng)的經(jīng)營管理權(quán)，還是接受外來投資的代價(jià)之一。（三）實(shí)務(wù)運(yùn)作1、上市公司的增資擴(kuò)股融資上市公司的增資擴(kuò)股融資，是指上市公司向社會(huì)公開發(fā)行新股，包括向原股東配售新股和向全社會(huì)公眾發(fā)售股票（增發(fā)）。公司法和證券法對(duì)上市公司發(fā)行新股必須具備的條件做了規(guī)定，如3年內(nèi)連續(xù)盈利、財(cái)務(wù)文件無虛假記載、募集資金必須按照顧說明書所列資金用途 使用等。此外，中國證監(jiān)會(huì)發(fā)布的上市公司新股發(fā)行管理頒發(fā)還從發(fā)行要求、資金用途、公司治理、公司章程等方面做出了

3、具體規(guī)定。2、非上市公司的增資擴(kuò)股融資非上市的中小企業(yè)采用增資擴(kuò)股融資方式籌集資金，實(shí)際上就是吸收直接投資者，擴(kuò)大資金來源。投資者可以用現(xiàn)金、廠房、機(jī)器設(shè)備、材料物資、無形資產(chǎn)等多種方式向企業(yè)投資。增資擴(kuò)股、吸收直接投資一般是在企業(yè)快速成長(zhǎng)和發(fā)展時(shí)所用的一張籌資方式。在吸收投資之前，必須確定所需要資金數(shù)量，使出資單位了解企業(yè)的經(jīng)營狀況和財(cái)務(wù)狀況，有目的的進(jìn)行投資。尋找到單位后，雙方便可以進(jìn)行具體的協(xié)商，確 定投資的數(shù)量和投資方式。企業(yè)在采用增資擴(kuò)股融資時(shí)，一般要注意相關(guān)的法律法規(guī)，確保操作程序和有關(guān)依據(jù)合乎法律法規(guī)，融得合法資金。深圳市英聯(lián)置業(yè)有限公司增資擴(kuò)股案例（一）公司介紹深圳市英聯(lián)置業(yè)有

4、限公司（現(xiàn)名深圳市英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)有限公司，簡(jiǎn)稱楹聯(lián)置業(yè)）是跨地區(qū)從事城市運(yùn)營及房地產(chǎn)營運(yùn)的專業(yè)性顧問服務(wù)機(jī)構(gòu)，1999年由中國著名房地產(chǎn)市場(chǎng)研究專家郭建波博士等業(yè)界精英發(fā)起成立。公司匯集城市規(guī)劃、市場(chǎng)研究、房地產(chǎn)規(guī)劃設(shè)計(jì)、房地產(chǎn)策劃、品牌策劃、投資分析、市場(chǎng)營銷、項(xiàng)目及物業(yè)評(píng)估、二手樓交易等領(lǐng)域的展業(yè)人士，為客戶提供增值服務(wù)，成為推動(dòng)中國城市運(yùn)營和房地產(chǎn)市場(chǎng)的專業(yè)力量。英聯(lián)機(jī)構(gòu)的組成還有：英聯(lián)中國（香港）有限公司、背景英聯(lián)偉業(yè)房產(chǎn)顧問有限公司、四川英聯(lián)不動(dòng)產(chǎn)顧問有限公司、深證市英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)有限公司無錫分公 司、深圳市清園高科實(shí)業(yè)發(fā)展有限公司。英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)創(chuàng)辦了英聯(lián)新世紀(jì)（雙月刊）和英聯(lián)參考

5、（周報(bào)）。2004年年初，英聯(lián)置業(yè)更名為深圳市英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)有限公司，并增資擴(kuò)股， 注冊(cè)資本增至600萬元。深圳上市公司深圳沙河實(shí)業(yè)股份有限公司入主英聯(lián)，成為英聯(lián)戰(zhàn)略投資者。英聯(lián)置業(yè)原股權(quán)比例：郭建波 50%，宋星慧30%，劉小松20%。（二）融資概況2003年12月22日英聯(lián)置業(yè)召開 2003年第一次股東大會(huì)通過股東會(huì)決議，同意公司股東郭建波、宋慧星、劉小松以深圳市鵬城會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司2003年12月1日出具的評(píng)估報(bào)告（深鵬所評(píng)估字2003第75號(hào)）確定英聯(lián)置業(yè)2003 年10月31日整體資產(chǎn)價(jià)值366.12萬元的80%為依據(jù)，向深圳沙河實(shí)業(yè)有限公 司、李江、郭秋寧、王曉生轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)。

6、同意股東郭建波將其合法持有的50%股份中的25%轉(zhuǎn)讓給沙河實(shí)業(yè)股份有限公司，保留25%的股份；同意股東宋慧星將其持有的30%股份中的3%轉(zhuǎn)讓給沙河實(shí)業(yè)股份有限公司，13%轉(zhuǎn)讓給李江，13%轉(zhuǎn)讓給郭秋寧，1%轉(zhuǎn)讓給王曉生， 轉(zhuǎn)讓后宋慧星不再持有公司股份；同意公司股東劉小松將其合法持有的20%股份中的11%轉(zhuǎn)讓給王曉生，保留 9%的股份。同意將公司注冊(cè)資本由人民幣200萬增資到人民幣 600萬元。上述轉(zhuǎn)讓并增資擴(kuò)股后個(gè)股東所持有股份比例如下：轉(zhuǎn)讓并增資擴(kuò)股后各股東所持有股份的比例沙河實(shí)業(yè)股份有限公司28%郭建波25%李江13%13%郭秋寧王曉生12%劉小松9%本次股權(quán)交易及增資事項(xiàng)不涉及關(guān)聯(lián)交易。

7、（三）交易對(duì)象沙河實(shí)業(yè)股份有限公司是一家由沙河實(shí)業(yè)（集團(tuán)）有限公司控股非國內(nèi)公開上市公司，總股本進(jìn)億股，主要從事房地產(chǎn)開發(fā)及配套工程開發(fā)建設(shè)、新型建材的生產(chǎn)與建設(shè)、物業(yè)租賃和管理、物業(yè)供銷、國內(nèi)外商及投資興辦實(shí)業(yè)等。（四）合同主要內(nèi)容1、2004年1月13 日，沙河實(shí)業(yè)實(shí)業(yè)股份有限公司與英聯(lián)置業(yè)簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議約定：同意郭建波轉(zhuǎn)讓25%的股權(quán)給沙河實(shí)業(yè)股份有限公司，宋慧星同意轉(zhuǎn)讓 3%的股權(quán)給沙河實(shí)業(yè)股份有限公司，該項(xiàng)股權(quán)轉(zhuǎn)讓以深鵬所估字2003第75號(hào)評(píng)估報(bào)告確定的英聯(lián)置業(yè) 2003年10月31日整體資產(chǎn)價(jià)值 366.12萬元的 80% 為依據(jù)，即人民幣 82 萬元（366.12 X

8、 25% x 80%+366.12 X 3% X 80% ）。2、2004年1月13 日，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司、郭建波、李江、郭秋寧、劉小松及王曉生等6名出資人（法人 1名，自然人5名）簽署了出資人協(xié)議書。根據(jù)協(xié)議，各出資人一致同意將英聯(lián)置業(yè)注冊(cè)資本有人民幣200萬兀增至人民幣600萬元，增資額為400萬元，根據(jù)持股比例，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司需支付增資額 112 萬元（400 X 28% ）。3、根據(jù)上述股權(quán)收購收購及增資事宜，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司共需出資人民幣194萬元。本此股權(quán)轉(zhuǎn)讓及增資后，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司持有英聯(lián)置業(yè)28%勺股權(quán)，為該公司第一大股東。4、交易各方簽字蓋章并經(jīng)沙河實(shí)業(yè)股

9、份有限公司董事會(huì)批準(zhǔn)后，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司先支付總價(jià)款的 30%，即82 x 30% = 24.6萬元，待英聯(lián)置業(yè)其他出資人 其他5位出資人出資到位之后，支付其余的20%價(jià)款，即16.4萬元，其余價(jià)款的50%，即41萬元(82 X 50% )，在辦理完工商登記等相關(guān)手續(xù)后 3日內(nèi)支付。5、英聯(lián)置業(yè)其他出資人增資款到位并取得英聯(lián)置業(yè)開具的出資證明書后，沙河實(shí)業(yè)股份有限公司一次支付增資額112萬元。(五) 其他事項(xiàng)2004年，英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)快速發(fā)展進(jìn)軍地產(chǎn)三級(jí)市場(chǎng)，并計(jì)劃3年內(nèi)在深圳及珠三角地區(qū)發(fā)展 50個(gè)網(wǎng)店。2004年英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)與澳大利亞國立大學(xué)GMS研究院結(jié)成戰(zhàn)略聯(lián)盟，并全面導(dǎo)入“G管

10、理模式”。此舉將使英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)的核心競(jìng)爭(zhēng)力得到進(jìn)一步增強(qiáng)。2003年，英聯(lián)國際不動(dòng)產(chǎn)隆重推出“路虎”行動(dòng)，3年內(nèi)策劃運(yùn)營“ 6個(gè)中國名城、30個(gè)中國名企、30個(gè)中國名盤”。三.案例點(diǎn)評(píng)增資擴(kuò)股經(jīng)常發(fā)生在股權(quán)出讓之后。新的控股股東在接管企業(yè)之后，為了擴(kuò)大生產(chǎn)，加快企業(yè)發(fā)展步伐，會(huì)和其他股東協(xié)商進(jìn)行增資擴(kuò)股。如果企業(yè)的股份出讓進(jìn)行得當(dāng)，企業(yè)的重組進(jìn)行得順利，新的股東和管理層被市場(chǎng)所看好，這是曾資擴(kuò)股的好時(shí)機(jī)。企業(yè)在確定新增發(fā)股票數(shù)量時(shí)要做好市場(chǎng)調(diào)查。要充分考慮企業(yè)的經(jīng)營狀況和發(fā)展需要，還有市場(chǎng)形勢(shì)和投資者對(duì)企業(yè)的信心。融資太少不足以支持企業(yè)的發(fā)展，還要支付大量的融資成本。而如果增發(fā)超過企業(yè)發(fā)展需

11、要的股票，不僅稀釋企業(yè)管理權(quán)，增加企業(yè)管理的壓力，更有可能增發(fā)失敗，太太影響企業(yè)的聲譽(yù)。1、案例分析甲公司持有乙公司40%的股份并對(duì)其具有重大影響。2007年1月1日，甲公司對(duì)乙公司投資的賬面價(jià)值為1 300萬元，其中，投資成本為900萬元（其中，商譽(yù)為100萬元），損益調(diào)整為400萬元。乙公司擬吸收新的股東，并增資 1 000萬股，每股發(fā)行價(jià)格為4元（不考慮相關(guān)稅費(fèi)）。假定甲公司未按原持股比例相應(yīng)增加對(duì)乙公司的投資，則乙公司增資擴(kuò)股后，甲公司持股比例下降為20%但仍對(duì)乙公司具有重大影響。按原甲公司投資時(shí)乙公司可辨認(rèn)凈資產(chǎn)公允價(jià)值持續(xù)計(jì)算至20 X7年1月1日止的相關(guān)凈資產(chǎn)構(gòu)成見表1。在乙公司

12、增資擴(kuò)股時(shí)，由于甲公司放棄對(duì)乙公司的追加投資，而造成持有乙公司的股權(quán)比例下降為 20%，在權(quán)益法下需要重新計(jì)算長(zhǎng)期股權(quán)投資的賬面價(jià)值如下：增資后甲公司應(yīng)享有乙公司凈資產(chǎn)份額1 400萬元（7 000 X 20% ）;增資后甲公司長(zhǎng)期股權(quán)投資應(yīng)有的余額1 450萬元（7 000 X 20%+100 X 20%/40% ;）其中：成本（不含商譽(yù)）1 200萬元（2 000+4 000 ） X 20%;損益調(diào)整200萬元（1 000 X 20%）;商譽(yù)50萬元（100 X 1/2 ）;減：原長(zhǎng)期股權(quán)投資賬面余額1 300萬元。應(yīng)確認(rèn)的投資收益 150萬元會(huì)計(jì)分錄為（單位：元）：借：長(zhǎng)期股權(quán)投資一一乙

13、公司（成本）12 500 000 乙公司（損益調(diào)整）2000 000貸：長(zhǎng)期股權(quán)投資一一乙公司（成本）9 000 000 長(zhǎng)期股權(quán)投資一一乙公司（損益調(diào)整） 4 000 000 投資收益1 500 000 或者：借：長(zhǎng)期股權(quán)投資一一乙公司（成本）3 500 000貸：長(zhǎng)期股權(quán)投資一一乙公司（損益調(diào)整）2 000 000投資收益1 500 000 聯(lián)營企業(yè)增資擴(kuò)股的處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)入股（及技術(shù)入股）專利技術(shù)入股是指以專利技術(shù)成果作為財(cái)產(chǎn)作價(jià)后，以出資入股的形式與其他形式的財(cái)產(chǎn)（如貨幣、實(shí)物、土地使用權(quán)等）相結(jié)合，按法定程序組建有限責(zé)任公司 或股份有限公司的一種經(jīng)營行為。在運(yùn)用專利進(jìn)行出資中除了涉及專

14、利本身的特殊性外更多的將涉及到公司法的領(lǐng)域。一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)投資入股法律依據(jù)如下：公司法第27條 股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。法律、行政法規(guī)對(duì)評(píng)估作價(jià)有規(guī)定的，從其規(guī)定。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的百分之三十。第28條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的

15、轉(zhuǎn)移手續(xù)。二、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資入股的轉(zhuǎn)讓，與知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓是兩回事。出資入股是一種投資性行為，這種將知識(shí)產(chǎn)權(quán)估價(jià)入股而形成的轉(zhuǎn)讓是永久性的， 公司如不解散清算，投資人不得從公司取回知識(shí)產(chǎn)權(quán)財(cái)產(chǎn)。但作價(jià)入股，出資人成為股東，可通過每年分紅獲得經(jīng)濟(jì)利益。但若公司經(jīng)營不善，出資人也可能分文不得。若公司經(jīng)營不善，公司有權(quán)將該知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)變賣，用于公司債務(wù)清償。因此出資入股需要承擔(dān)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。而知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓，產(chǎn)權(quán)人可以直接受讓相應(yīng)的費(fèi)用。至于受讓公司使用該知識(shí)產(chǎn)權(quán)是否盈利或虧損， 與產(chǎn)權(quán)人無關(guān)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓， 包括轉(zhuǎn)移知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有 權(quán)或只轉(zhuǎn)移知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用權(quán)（“使用許可”）三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)投資入股登記辦法9為了

16、鼓勵(lì)規(guī)范法人、其他經(jīng)濟(jì)組織和自然人以知識(shí)產(chǎn)權(quán)投資入股設(shè)立內(nèi)資公司， 根據(jù)公司法、公司登記管理?xiàng)l例等法律、法規(guī)，制定本辦法。一、 股東可以用知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資，公司登記管理?xiàng)l例第十四條第二款規(guī)定 禁止出資的除外。二、作為非貨幣出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，不得高估或者低估作價(jià)。三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資入股，最高比例可達(dá)到公司注冊(cè)資本的百分之七十。四、 股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的，在公司章程中必須注明知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資形成的股權(quán)退出方式。知識(shí)產(chǎn)權(quán)評(píng)估管理規(guī)定由市國資委、市工商局、市知識(shí)產(chǎn)權(quán)局依照法律、法規(guī)共同另行制定。五、股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資應(yīng)提交下列文件：1 依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明（需說明評(píng)估情況和評(píng)估結(jié)果

17、）；2. 已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的證明文件；3 法律、法規(guī)規(guī)定的其他文件。一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資問題的提出資本維持原則， 也叫資本充實(shí)原則，指公司存續(xù)期間， 應(yīng)當(dāng)維持與其注冊(cè)資本相當(dāng)?shù)馁Y本，以達(dá)到保護(hù)債權(quán)人的利益和社會(huì)交易的安全。資本維持原則是“資本三原則”（資本確定、資本維持、資本不變）的核心，是公司以獨(dú)立人格開展民事活動(dòng)的前提和基礎(chǔ)?，F(xiàn)行公司法取消了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資比例的限制，只要具有貨幣可評(píng)估性并辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)就可以作為權(quán)利人的出資，進(jìn)入公司資本序列。但是知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值內(nèi)涵太過豐富和存在變數(shù)，即使作為專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)也難于做到客觀和公允，而出資人更難把控知識(shí)產(chǎn)權(quán)的價(jià)值。因此，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資

18、過程中，須關(guān)注其價(jià)值存在變數(shù)的可能性，采取措施使公司資本處于相對(duì)確定狀態(tài)，為公司搭建一個(gè)良好的股權(quán)架構(gòu)和發(fā)展基礎(chǔ)。案例一家從事醫(yī)療器械研發(fā)、生產(chǎn)、銷售的法律顧問單位，為了在腦血管專業(yè)醫(yī)療器械的研發(fā)方面取得突破，引進(jìn)了一名留學(xué)美國的專業(yè)博士，該博士多年來專門研究相關(guān)技術(shù)， 在國內(nèi)擁有兩項(xiàng)該技術(shù)的發(fā)明專利。該公司為了讓此項(xiàng)目能夠“落地生根”，斥巨資進(jìn)駐某沿海城市的高新技術(shù)園區(qū)，同時(shí)擬成立新公司，注冊(cè)資本5000萬元。但在設(shè)計(jì)新公司股權(quán)時(shí)，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。引進(jìn)博士認(rèn)為，他的專利技術(shù)價(jià)值至少 2500萬元以上，要求持有新公司50%以上的股權(quán)。該公司不同意，表示公司花的是真金白銀，引進(jìn)博士的技術(shù)只是“預(yù)估

19、”的價(jià)值，在該技術(shù)目前并未帶來效益的情況下，讓博士來控股不合適。博士也不同意， 認(rèn)為自己技術(shù)已經(jīng)低估了，而且其他投資人目前也在向他伸出“橄欖枝”。雙方協(xié)商不 下，籌建工作一度陷于停滯狀態(tài)。老總將我們請(qǐng)到公司，并表達(dá)了以下立場(chǎng)和疑惑：他經(jīng)營醫(yī)療器械幾十年，的確看好該技術(shù)項(xiàng)目的市場(chǎng)前景；引進(jìn)博士是一名優(yōu)秀的專業(yè)人才，擁有專業(yè)技術(shù)和管理能力， 已經(jīng)進(jìn)行過多次合作， 是值得信任和托付的人才；但該技術(shù)還須經(jīng)過進(jìn)一步研發(fā)、多次臨床試驗(yàn)以及行政審批，才能進(jìn)入市場(chǎng)，時(shí)間長(zhǎng)，存在較多未知因素，如競(jìng)爭(zhēng)性技術(shù)的發(fā)展，市場(chǎng)的對(duì)接等問題；公司作為投資方，已經(jīng)支出了巨額資金，而且后期投入，包括研發(fā)成本、人工成本、審批成本

20、，投入的都是真金白銀，一旦損失，則無法彌補(bǔ)，而技術(shù)則不同?；诠纠峡偱c博士多年的信任關(guān)系， 他們也不準(zhǔn)備去找專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)作價(jià)值評(píng)估，還是請(qǐng)我們專業(yè)律師提出意見后與博士協(xié)商解決。針對(duì)公司提出的問題，我們進(jìn)行了一系列盡職調(diào)查工作。經(jīng)過調(diào)查，核實(shí)了以下事實(shí)：發(fā)明專利已經(jīng)公告授權(quán)、處于有效期，專利年費(fèi)正常繳納，無其他人對(duì)此專利提出無效的請(qǐng)求；排除了該專利技術(shù)屬職務(wù)發(fā)明的可能性，博士對(duì)該專利技術(shù)有處分權(quán)， 在此之前無專利許可或質(zhì)押等處分行為，專利權(quán)已經(jīng)辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，且博士同意將相關(guān)技術(shù)也轉(zhuǎn)移給公司，并簽訂技術(shù)保密和競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議；該專利技術(shù)并未經(jīng)過專業(yè)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估及審驗(yàn)，目前也不準(zhǔn)備找評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估，價(jià)值

21、是通過雙方的預(yù)估來判斷；該專利技術(shù)目前并未進(jìn)行產(chǎn)業(yè)化，還處于進(jìn)一步研發(fā)、試驗(yàn)、審批的階段。針對(duì)該專利技術(shù)出資，我們提示該法律顧問單位有如下風(fēng)險(xiǎn)：1 知識(shí)產(chǎn)權(quán)定價(jià)以協(xié)商確定為主是沒有問題的，也符合市場(chǎng)規(guī)律，但要注意協(xié)商定價(jià)與公司法中規(guī)定的出資的關(guān)系。該專利技術(shù)如果不經(jīng)專業(yè)機(jī)構(gòu)評(píng)估，可能會(huì)導(dǎo)致該專利資產(chǎn)價(jià)值一直處于不確定狀態(tài)。基于知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值的復(fù)雜性和動(dòng)態(tài)性，根據(jù)公司法第 30條及第93條之規(guī)定，未經(jīng)評(píng)估、僅依協(xié)商定價(jià)，該專利技術(shù)價(jià)值可能被高估， 博士可能被要求補(bǔ)足差額， 其他股東可能承擔(dān)連帶責(zé)任； 同時(shí)，公司法司法解釋三第9條規(guī)定，出資人以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資，未依法評(píng)估作價(jià)，公司、其他股東或者公司債

22、權(quán)人請(qǐng)求認(rèn)定出資人未履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)該財(cái)產(chǎn)評(píng)估作價(jià)。評(píng)估確定的價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。由此可見，這種做法對(duì)出資人是存在風(fēng)險(xiǎn)的。2 如果按博士的意見，知識(shí)產(chǎn)權(quán)占公司注冊(cè)資本比例過高，會(huì)造成公司經(jīng)營資金短缺，公司發(fā)起人或股東決定接受以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合公司自身發(fā)展需要，將知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資所占注冊(cè)資本比例控制在合理范圍內(nèi)。3 如果專利出資預(yù)期收益與實(shí)際情況相差很大導(dǎo)致專利出資價(jià)值縮水，在投資協(xié)議中無明確約定的情況下，可能會(huì)導(dǎo)致專利價(jià)值大幅度降低，卻按岀資比例享受分紅和參與決策等股東權(quán)益的僵局。三、解決方案基于以上分析，我們?yōu)樵摴咎岢霭凑铡盎A(chǔ)股權(quán)、動(dòng)態(tài)股權(quán)、評(píng)估股權(quán)”三結(jié)合的解決方案框架，重新起草新公司設(shè)立的出資協(xié)議書。1. 基礎(chǔ)股權(quán)公司設(shè)立之初，可以與博士協(xié)商對(duì)專利價(jià)值予以初步估價(jià)，并按此價(jià)值設(shè)立公司初步股權(quán)結(jié)構(gòu)?；A(chǔ)股權(quán)中專利價(jià)值預(yù)估不可過高，如10% （價(jià)值500萬元），因?yàn)樵谀壳把邪l(fā)、試驗(yàn)以至投之市場(chǎng)還有較長(zhǎng)周期，短期內(nèi)產(chǎn)生不了經(jīng)濟(jì)效益， 技術(shù)目前須依靠資本扶持才能轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品，所以在股權(quán)設(shè)計(jì)是應(yīng)突出貨幣資本的重要性，由投資方占主導(dǎo)地位。2. 動(dòng)態(tài)股權(quán)同時(shí)，在投資協(xié)議中約定，預(yù)留“股權(quán)池”，對(duì)于博士所持有的技術(shù)股，以動(dòng)態(tài)股權(quán)的方式，按照技術(shù)研發(fā)的周期完成情況、研