《國際商法》案例及練習題答案

1、項目一國際商法概述【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略【任務案例參考答案】1. 任務案例1-1-1分析提示：本案中雙方當事人在合同中未選擇適用的法律，應由受理合同爭議的仲裁機會或法院來確定處理合同爭議的法律。2. 任務案例1-2-1分析提示：法院裁決原告敗訴，其不能獲得法院頒布的實際履行命令。法官認為，在本案中，買賣合同的標的物是珍貴稀有的物品，因此賠償無法彌補合同不能履行造成的損失，因此此種合同法庭應該判決強制履行，如果沒有其他相反的意見，當事人應當實際履行合同義務。但是，被告訂立出賣該花瓶的合同是基于一個估價師的鑒定，然而這份鑒定和估價是不公平合理的，原告街道這一切，他所支付的價格是明顯不

2、合理的，法院不能強制履行一個對價不公平或不符合良心的合同?！菊n堂討論參考答案】1.課堂討論1-2-1分析提示：屬于對抗制。中國香港屬于英美法系，訴訟制度采用對抗制。項目二國際商事組織法【綜合實務訓練參考答案】一、判斷題1.2.3.?4.?5.二、單項選擇題1.A2.C3.D4.A5.C三、多項選擇題1. ABCD2.CD3.ABC4.ABCD5.BCD6.ABCD7.ABCD四、問答題（略）五、案例分析題1：（ 1）老王承擔，老王是該投資企業(yè)的投資人，對企業(yè)債務承擔無限責任.（ 2）以老王個人的全部財產對企業(yè)債務承擔無限責任。2：（ 1）我國公司法第15條規(guī)定：公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除

3、法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。我國合伙企業(yè)法規(guī)定，合伙企業(yè)應由具有完全行為能力的自然人組成，且合伙人承擔連帶責任。據此龍翔公司投資某合伙企業(yè)，不符合公司法、合伙企業(yè)法的相關規(guī)定。（ 2）公司向其他企業(yè)投資，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或股東會、股東大會決議，章程對投資數額有限定的，對外投資不多超過規(guī)定的限額。龍翔公司章程中未對投資數額作出限定，三位股東協(xié)商決定出資210萬以達到控股目的，并不違反法律規(guī)定?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮?. 任務案例2-2-1分析提示：（ 1） 該企業(yè)的設立合法。根據我國個人獨資企業(yè)法第2條、第10條的規(guī)定，自然人可以單獨投資設立個人獨資

4、企業(yè)，設立時法律僅要求投資人申報出資額和出資方式但并不要求須繳納最低注冊資本金。因此張三單獨以一元人民幣經法定工商登記程序投資設立個人獨資企業(yè)的做法，符合法律規(guī)定。但根據該法第十一條的規(guī)定，“個人獨資企業(yè)的名稱應與其責任形式相符合”，而個人獨資企業(yè)為投資人個人負無限責任，因此張三將其取名為“靈通信息咨詢有限公司”違反法律規(guī)定，應予與糾正。（ 2） 張三允許他人參加投資，共同經營的行為不合法。根據個人獨資企業(yè)法第2條、第8條、第15條的規(guī)定，個人獨資企業(yè)須為一個自然人單獨投資設立，企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更時應當在作出變更決定之日起十五日內申請辦理變更登記。因此，張三如允許他人參加投資經營，必

5、須依法辦理變更登記，并改變?yōu)槠渌再|的企業(yè)，因為此時已經不符合個人獨資企業(yè)的法定條件了。（3）作為企業(yè)，應當與其員工簽訂勞動合同并為其辦理社會保險。根據我國的社會保障方面的立法規(guī)定、勞動法的相關規(guī)定，該企業(yè)不與職工簽訂勞動合同、不為職工辦理社會保險的做法違反法律的強制性規(guī)定。個人獨資企業(yè)法第22條、第23條的對此也作出了規(guī)定：“個人獨資企業(yè)招用職工的，應當依法與職工簽訂勞動合同”，并“按照國家規(guī)定參加社會保險，為職工繳納社會保險費”。因此張三的理由不成立。（4）該企業(yè)的債權人在張三不能清償債務時不能向張三的家庭求償。根據個人獨資企業(yè)法第2條、第18條的規(guī)定，張三經濟上獨立于其家庭，且法律規(guī)定只

6、有投資人在申請設立個人獨資企業(yè)進行登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，才可以依法由家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任，因此債權人不能向張三的家庭求償，而應當是由張三個人負無限責任。（5）張三決定自行解散企業(yè)的做法是否合法。根據個人獨資企業(yè)法第26條的規(guī)定，張三作為該企業(yè)的投資人，有權決定自行解散個人獨資企業(yè)，因此張三的做法并不違法。（6）由于李四后來加入投資經營，因此該個人獨資企業(yè)事實上已轉變?yōu)楣裰g的合伙關系，由此，法律責任也應當由合伙人張三、李四承擔，李四應當對該企業(yè)債務承擔連帶責任。2. 任務案例2-3-1分析提示：（1）甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。根據合伙企業(yè)法

7、第37條的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內部限制，但A公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A公司所簽的代銷合同有效。（2）丁的主張不成立。根據合伙企業(yè)法第53條的規(guī)定，退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務，承擔無限連帶責任。如果丁向A公司償還了全部債務，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊進行追償。（3）戊的主張不成立。根據合伙企業(yè)法第44條的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。（4）甲聘任張某擔任合伙企業(yè)的經營管理人員及為B公司提供擔保的行為不符合規(guī)定。根據合伙企業(yè)法第31條的規(guī)定，合伙

8、企業(yè)委托一名或數名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，除合伙協(xié)議另有約定外，以下事項必須經全體合伙人一致同意：改變合伙企業(yè)的名稱；改變合伙企業(yè)的經營范圍、主要經營場所的地點；處分合伙企業(yè)的不動產；轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員。（5） C公司的要求不符合法律規(guī)定。根據合伙企業(yè)法第41條的規(guī)定，合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。但C公司可以用乙從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行乙在合伙企業(yè)中的財產份額用于清

9、償。3. 任務案例2-4-1分析提示：我國公司法第20條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?. 任務案例2-4-2分析提示：（1）我國公司法第78條規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數以上的發(fā)起人在中國境內有住所。因此四個發(fā)起人能作為發(fā)起人募集成立一家股份有限公司。（2）募集設立的股份公司，公司法對發(fā)起人認購的股份的限制是：不得少于公司股份總數的35%，因股份公司的注冊資本為6000萬元，故本案發(fā)起人認購股份總額應不得低于2100萬元，因此，本案發(fā)起人認購股份公司的股份未達最低

10、限額，不符合公司法的規(guī)定。項目三合同法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、實務訓練1. 提示：要注意李某與老李之間的代理關系。2. 提示：保險單是否是格式合同？關注格式條款解釋中的不利解釋相關規(guī)定。3. 提示：依據債務法定抵銷的條件，分析房地產公司是否有權單方主張債務抵銷?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮?. 任務案例3-1-1分析提示：在注冊資本符合法定要求的情況下，我國法律并未禁止股東內部對各自的實際出資數額和占有股權比例作出約定，國迪公司與啟華公司的股東協(xié)議約定并不影響珠科公司資本對公司債權擔保等對外基本功能實現(xiàn)，故應認定為有效，股東協(xié)議屬當事人意思自治的范疇，啟華公司應遵守合同約定，其訴訟請求

11、不會得到法院支持。2. 任務案例3-2-1分析提示：紹興公司的行為是否構成要約？該要約是否是不可撤銷的？渤海公司的行為是否構成承諾？繼而認定合同是否成立并生效？3. 任務案例3-3-1分析提示：吳某送貨單具備合同的主要要件，蔬菜買賣合同于送貨當天成立并生效，酒樓應依送貨單約定的價款足額支付，不得單方面變更合同內容。4. 任務案例3-4-1分析提示：抗辯權是針對同一合同，本案先后產生兩個合同，不能混淆，在此基礎上，分清后履行抗辯和不安抗辯就很容易了。5. 任務案例3-5-1分析提示：實質上是合同期限的變更，合同變更是否可以單方進行？6. 任務案例3-6-1分析提示：提存。7. 任務案例3-7-1

12、分析提示：分析是否是不可抗力導致無法履行合同，如是，應當免責。【課堂討論參考答案】1. 課堂討論3-1-1分析提示：因食品安全法、產品質量法等明確規(guī)定進口食品應當張貼中文標識，酒店出售沒中文標識的食品屬違法行為，且該洋酒可能是走私品，購買這批洋酒將可能構成掩飾、隱瞞犯罪所得犯罪，故張某不能購買該批洋酒。2. 課堂討論3-2-1分析提示：訂立合同時，技術服務費定為70萬元是合同雙方所認可的、可接受的，但結算結果與70萬元相差甚遠，可依公平原則適當調整。3. 課堂討論3-2-2分析提示：縣國土局的土地使用權掛牌出讓公告應認定為要約邀請，房地產公司競投行為應認定為要約，故合同尚未成立。4. 課堂討論

13、3-2-3分析提示：國艮行的承諾函不構成承諾，尚未成立借款合同。5. 課堂討論3-2-4分析提示：是格式條款，并加重了食客的責任，應認定為無效。6. 課堂討論3-2-5分析提示：銀行應承擔締約過失責任。7. 課堂討論3-3-1分析提示：乙為表見代理，其代理行為有效，甲公司應支付餐費。8. 課堂討論3-3-2分析提示：許某乘人之危，使鐘某在違背真實意思的情況下訂立合同，該合同應該是可以變更的。9. 課堂討論3-4-1分析提示：乙可以只交付與五萬元價值相當的圖書。10. 課堂討論3-5-1分析提示：因沒有協(xié)商一致，故原合同并沒有變更，供方不構成違約。11. 課堂討論3-5-2分析提示：債權已轉讓給

14、何某，并已以登報通知的形式告知水泥廠，故何某合法取得債權，何某有權提起本案訴訟。12. 課堂討論3-6-1分析提示：乙公司延遲履行合同，導致甲公司不能實現(xiàn)合同目的，甲公司可以依法通知乙公司解除合同。13. 課堂討論3-7-1分析提示：合同中既有定金條款，又有違約金條款，甲公司可以選擇適用定金條款，要求雙倍返還定金。項目四國際貨物買賣法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、案例分析提示1. 雙方買賣的各批商品沒有相互依存的關系，第五批交付的貨物品質不符，不一定影響其他各批貨物的品質；其次，買方也沒有充分的理由斷定，賣方今后交付的各批貨物都會是品質不符的。因此，買方只是有權拒收賣方所交付的第五批

15、因霉變而不適合人類食用的大米，并主張撤銷該批合同，而不能據此要求撤銷以后各批合同。2. 買方可以拒收貨物，并主張撤銷合同。因為合同規(guī)定的數量是100公噸，而賣方只交貨5公噸，與合同嚴重不符，因此中國公司可以拒收貨物并撤銷合同。即使中國公司同意接受5公噸大米，放棄拒收貨物和撤銷合同的權利，但仍享有要求對方賠償的權利。3. 本案中，合同規(guī)定，雙方應在約定的產地，于5月25日至31日期間交收貨物。但是買方直到6月7日仍未派車來收取貨物，顯然買方未盡到其義務。在通常情況下，買方延遲收取貨物時，賣方是不得任意另行再售該批貨物的。但在本案中，由于買賣的標的是新鮮的荔枝，若買方過遲收取貨物，該批貨物就有腐爛

16、變質的危險。對屬于這種特殊情況的，根據慣例，為了保全貨物和防止損失的繼續(xù)擴大，允許當事人享有再售權，由此而造成的差價損失和一切額外費用支出，理應由買方負責。故賣方要求合同價格和再售價格之間的差價損失賠償在法律上是有根據的?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮?. 任務案例4-1-1分析提示：根據聯(lián)合國貨物買賣合同公約的規(guī)定，營業(yè)地位于不同締約國之間的貨物買賣合同自動適用該公約，但公約同時規(guī)定當事人可以通過約定排除或限制公約的適用，本案瑞典和中國雖都是公約締約國，由于合同約定適用瑞典法，其中在成交條件上當事人選用了國際貿易術語解釋通則的CIF條件，從而該合同的內容不適用公約。2. 任務案例4-2-1分析提示：公

17、約第20條、第21條。3. 任務案例4-3-1分析提示：公約第41條、第42條。4. 任務案例4-4-1分析提示：公約第25條、第74條至第77條。5. 任務案例4-5-1分析提示：根據CF總同的規(guī)定，買賣雙方交付的小麥這一貨物的風險在裝運港越過船舷時轉移給買方，但其前提條件是貨物已經特定化，且本案中的3000噸小麥顯然尚未特定化，因而小麥損失的風險要由買方承擔，故賣方還需向買方交付3000噸小麥?！菊n堂討論參考答案】1. 課堂討論4-1-1分析提示：該合同不能援引公約。根據公約第2條、第3條規(guī)定。由于該合同的標的是集裝箱運輸船，不屬于公約的適用范圍，所以在訴訟中該合同不能援引公約。2. 課堂

18、討論4-2-1分析提示：加拿大A公司不違約。因為A公司的發(fā)函只是一項發(fā)價邀請，中國B公司的回復是一項發(fā)價，加拿大A公司可以不接受，不受約束，雙方合同并未成立，加拿大A公司并未違約。3. 課堂討論4-2-2分析提示：中國A公司的發(fā)價已被成功撤回。根據公約第15條第2款規(guī)定，“一項發(fā)價，即使是不可撤銷的，得予撤回，如果撤回通知于發(fā)價送達受發(fā)價人之前或同時，送達受發(fā)價人?！?. 課堂討論4-2-3分析提示：甲撤銷發(fā)價的行為無效。根據公約第16條第2款（a）項的規(guī)定。5. 課堂討論4-2-4分析提示：應視為違約，因為在這種情況下，賣方的緘默可以構成接受。6. 課堂討論4-2-5分析提示：美國公司違約。

19、因為公司已經成立。中國B公司8月10的函電為新發(fā)價，8月12日美國A公司同意降價10勵接受，合同已經成立生效。美國A公司卻仍將產品售于第三方,已明顯構成違約。7. 課堂討論4-2-6分析提示：合同不成立。因為中國吆司在復電中對德國A公司的發(fā)價中裝船時間作出了修改，而這一修改構成了實質性變更。根據公約第19條規(guī)定，雙方的合同并未成立。8. 課堂討論4-2-7分析提示：（1）（2）種情形，接受無效，合同不成立。（3）情形下，發(fā)價有效，合同成立。9. 課堂討論4-3-1分析提示：如果賣方按照買方的指示制作并提供貨物，賣方不應承擔責任。因為買方并不信賴賣方制造該特定用途貨物的技能并給出了具體指示，而賣

20、方執(zhí)行了該指示。因此，賣方對此不承擔默示擔保的義務。除非在合同里約定該責任由賣方承擔。10. 課堂討論4-3-2分析提示：中國A公司這種以好頂次的做法很不妥當。在國際貿易中，賣方所交貨物必須與合同規(guī)定完全一致，否則，買方有權提出拒收和索賠要求。11. 課堂討論4-3-3分析提示：中國琢司不承擔法律責任。因為根據公約第42條規(guī)定，“賣方只有當其在訂立合同時已經知道或不可能不知道第三方對其貨物會提出工業(yè)產權方面的權利或請求時，才對買方承擔責任?！北景钢蟹▏乃九c中國吆司訂立合同時，沒有任何證據表明中國吆司知道法國A公司將其提供的產品轉售給西班牙的C公司，并侵犯他人的專利權。所以中國琢司不承擔法律責

21、任。12. 課堂討論4-4-1分析提示：第一例不構成。第二例構成。根據公約第25條的規(guī)定，“如果一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據合同有權期待得到的東西，即屬于根本違反合同。13. 課堂討論4-4-2分析提示：有權。根據公約第73條的規(guī)定，當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，不能將任何其中的一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的（如大型設備分批裝運交貨），買方可以同時宣告合同對已經交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。14. 課堂討論4-4-3分析提示：答：買方要求減價有效。因

22、為根據公約規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已經支付貨款，買方都可以要求減低價格。15. 課堂討論4-5-1分析提示：根據公約第68條規(guī)定，“對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風險就轉移到買方承擔。但是，如果情況表明有此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據的承運人時起，風險就由買方承擔。盡管如此，如果賣方在訂立合同時已知道或理應知道貨物已經遺失或損壞，而他又不將這一事實告之買方，則這種遺失或損壞應由賣方負責。”本案中，貨物裝運后，美國A公司于5月4日和巴西S司簽訂合同將貨物轉賣，因此貨物風險從5月4日起轉移給巴西S司。16. 課堂討論4-5-2分析提示：先本案中由于賣方

23、在出現(xiàn)問題時，采用欺騙手段，交貨品質與合同不符，并未完成交貨義務，構成了根本違反合同。在賣方根本違反合同的情況下，買方有兩種處理方法，一是如果買方采取了宣告合同無效這一救濟方法，那么，就應當自然阻止風險由賣方轉移至買方。反之，如果買方并未采取宣告合同無效這一救濟方法，那么，就不能阻止風險由賣方轉移至買方。項目五電子商務法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、案例分析提示1 .因為依法成立的合同，自成立時生效。但是因工作人員的失誤，誤將10萬美元寫成10美元，實際上不是賣主的真實意思表示，屬于重大誤解，依照合同法的規(guī)定可以請求變更或者撤銷。本案中電子商務交易過程和證據完善確鑿，事實無誤，出現(xiàn)爭

24、議的關鍵是工作人員失誤將拍賣底價寫錯，所以電子商務看似規(guī)范，其實過于簡單，缺少磋商和糾錯的程序，大多是電腦程序自動完成，非常容易出現(xiàn)問題。2 .X的證據有電子郵件，是以電子證據的形式存在的，與普通證據具有同等的證明效力?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮? .任務案例5-1-1分析提示：電子支票的優(yōu)點包括：（1）電子支票仿真?zhèn)鹘y(tǒng)的紙面支票，客戶可以比較快的接受；（2）電子支票技術可連接公眾網絡金融機構和銀行票據交換網絡，以達到通過公眾網絡連接現(xiàn)有金融付款體系，最大限度地利用當前銀行系統(tǒng)的自動化潛力；（3）電子支票可切入企業(yè)與企業(yè)間的電子商務市場；（4）電子支票會產生浮動，作為第三方的會計服務器可借助買方或者

25、實方收取費用或比率的費用以賺取利潤；（5）使用電子支票者只需要與銀行打交道，而不用與大量的金融機構進行交涉，從而保證了支付的靈活性；（6）電子支票的傳遞、帳戶的負債和信用幾乎是在同時發(fā)生的，這樣就避免收到傳統(tǒng)支票時發(fā)生的無效或空頭支票的現(xiàn)象。2 .任務案例5-2-1分析提示：法院認為，電子郵件的資料為只讀文件，除網絡服務提供商外，一般外人很難更改，通常會認定了電子郵件證據的效力。但B公司提供的電子郵件只是打印件，對B公司將該電子郵件從計算機上提取的過程是否客觀和真實無法確認，故否認了4份電子郵件的證據效力。項目六知識產權法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、案例分析提示1.（1）構成侵權，

26、應當承擔相應的賠償責任。理由如下：專利法第11條明確規(guī)定，未經權利人許可，不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品。W公司未經許可制造并銷售他人享有專利權的產品構成對專利權人的侵害，應承擔停止侵害、賠償損失等民事責任。（2） G公司的銷售行為構成侵權。因為未經許可，銷售侵犯他人專利權的產品，構成侵權。在明知W公司侵犯H公司專利權的情況下，銷售侵權產品，構成對專利權人銷售權的侵害，應承擔相應的賠償責任，其余400臺應當停止銷售。（3） M賓館使用侵權產品對H公司的專利構成侵權。但在M賓館不知W公司侵犯H公司專利權的情況下，如果能證明其產品來源合法，不承擔賠償責任，但應停止使用

27、已安裝的200臺空調，由此引起的損失可以向W公司追償。2.（1）不成立。理由是：飯后茶余報轉載已發(fā)表的作品，可以不用經原作者許可，但必須支付報酬。（2）不成立。理由是：美國與中國同為版權公約成員國，在美國發(fā)表的作品同樣受中國著作權法的保護。休閑雜志社未經作者同意擅自請人翻譯S的作品，屬于侵犯S翻譯權。休閑雜志社應向譯者付酬，還應向原作者S付酬?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮?. 任務案例6-2-1分析提示：知識產權的保護具有地域性特征。2. 任務案例6-2-1分析提示：商標法第31條規(guī)定。3. 任務案例6-3-1分析提示：該案爭議焦點在于被控侵權設計是否落入涉案專利的權利要求保護范圍。如果被控侵權產品落

28、入涉案專利的權利要求保護范圍，構成了侵權，否則不構成侵權。4. 任務案例6-4-1分析提示：F和E出版社的行為侵犯了A的署名權?！菊n堂討論參考答案】1. 課堂討論6-1-1分析提示：最高人民法院判決喬丹公司對爭議商標“喬丹”的注冊損害邁克爾喬丹在先姓名權，違反商標法，撤銷一、二審判決，判令商標評審委員會重新裁定。法院同時認定拼音商標“QIAODAN及“qiaodan”未損害喬丹姓名權。2. 課堂討論6-2-1分析提示：這些品牌是經國家商標局核準的注冊商標，具有排他性權利，任何人未經許可，銷售假冒注冊商標的商品，均為銷售侵犯注冊商標專用權商品的行為，理應受到處罰。3. 課堂討論6-2-2分析提示

29、：本案主要涉及商標的構成要件，即商標應當具有顯著性，什么樣的商標具有固有顯著性。本案中美國光學公司的復審理由是否成立直接關系到所申請的商標能否獲準注冊。本案中，美國光學公司以“AMERICAOPTICAL、“美國光學”申請注冊商標，由于其商標中含有美國的國家名稱的中文和英文，因此，該商標違反了商標法第10條第1款中第二項的規(guī)定，并且該文字難以表達“美國風格”的含義。4. 課堂討論6-3-2分析提示：從表面上看，案件表現(xiàn)為雙方通過法律手段維護自己的專利權。但是專利權侵權爭奪的背后，其實目的是利益的爭奪。專利權之所以被企業(yè)重視，在于它可以帶來商業(yè)利益。因此，當雙方的商業(yè)利益發(fā)生沖突的時候就會產生糾

30、紛，而專利權的侵犯是重要的突破口。雙方的目的并不在于維護自己的專利權，而在于通過專利權訴訟追求其背后的市場和利潤，訴訟或者和解不過是達成目的的手段。我們中國的企業(yè)也要善于利用自己手中的專利權，合理的維護和擴大自己的利益。5. 課堂討論6-4-1分析提示：澳大利亞聯(lián)邦法院一審判決侵權不成立，原告不服審判，上訴到聯(lián)邦上訴法院。澳大利亞聯(lián)邦上訴法院作出判決：維持一審原判。一審法院否定侵權的主要理由是：第一，被告所售摘編本是按最低成本價銷售的；第二，按照澳大利亞版權法第135條（ZL分條（1）款），僅為學校教學目的，可以不經許可復印有關教教學資料；第三，由于被告學校的有關課程的特殊性（例如護土的護理技

31、術課程涉及諸多方面），學生不可能從一本主教科書理解教師講授的全部內容，必須輔之以一些摘編材料。在這里，“為教學目的”并非可有可無，而是缺之不可的。所以，應視為“合理使用”。聯(lián)邦上訴法院只是重申并強調了被告并無營利目的，學生購買的摘編本只可能在課堂教學時使用，不可能移作他用。因此，這種印制、出售行為，不能判為侵犯版權。項目七票據法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、案例分析提示1. （1）本案所匯票的承兌和付款行為，發(fā)生或者應當發(fā)生在國內，而出票行為在國外，故屬涉外票據。本案糾紛的主體涉外、客體也涉外，當屬涉外票據糾紛。（ 2）鞋業(yè)公司的管轄異議，部分成立，部分不成立。香港某商行提起的迫索票

32、款的訴訟是票據關系的糾紛。票據糾紛獨立于基礎合同關系，且當事人不同，故不屬仲裁協(xié)議的約束范圍，法院有權受理。但是，已經提交仲裁的進出口合同糾紛，香港某商行不是其當事人，無權就該合同提起訴訟。法院對有仲裁協(xié)議的糾紛也無權受理。（ 3）石化公司不應當成為本案訴訟的當事人。因為，香港當事人作為持票人，只能提起請求支持其票據權利主張的訴訟，即票據糾紛訴訟。而石化公司的保證行為，是進出口合同中的保證，并非本案所涉匯票的票據保證，與票據糾紛分屬兩個不同的法律關系。（4）中國香港某商行是Y公司的子公司，法理上有充分的理由推定該公司在受讓票據時，知悉前手票據權利存在抗辯事由。其權利一般不得優(yōu)于前手（Y公司）的

33、權利。故如果仲裁機構在訴訟中作出題述裁決，那么，香港某商行的票據糾紛訴訟的勝訴機會甚微。2. （1）本案支票屬于涉外票據。因為背書行為發(fā)生在境內，而出票行為發(fā)生在境外。（2）由于進行了轉讓背書，靜艮行已經不是單純的代理付款人，而且是善意持票人。（3）對支票出票記載事項，應適用出票地即美國或者紐約州法律，或者適用當事人雙方約定選擇的法律，對背書行為和付款（本案最終將演化為淮艮行將以代理付款人身份對已付款）行為，應當適用中國法律。3. （1）本案中的票據行為有：1）李某偽造簽章進行的出票和承兌行為。相對于A市分行某辦事處的現(xiàn)行有效公章而言,李某使用的作廢的公章應定為假公章。因此，出票和承兌行為屬偽

34、造，行為本身無效。2）某外貿公司的票據保證行為，該行為有效。3）建筑公司的貼現(xiàn)行為（背書轉讓），該行為有效。雖然該公司（代表人）惡意取得票據，不得享有票據權利，但其背書簽章真實，符合形式要件，且有行為能力，故有效。（ 2） 合作銀行不知情，且給付了相當對價，為善意持票人，故享有票據權利，可以向保證人或背書人行使追索權。（ 3） 該匯票將因形式要件欠缺而整個無效，連保證人亦因此不承擔票據責任。合作銀行不享有票據權利，只能依據普通民事關系進行追償?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮?. 任務案例7-1-1分析提示：按照“日內瓦統(tǒng)一法”和各國銀行的慣例，匯票必須具備完全的各項，如果缺少其中一項就不能成立。而在本匯

35、票中，由于出口廠家所提交的匯票漏列了付款人和出票日期，因此該匯票應視為無效，銀行有權拒付。2 .任務案例7-2-1分析提示：主債務人應是D;C應該獲得匯票款項；因為遠期匯票一旦做了承兌則主債務人發(fā)生了變化即為承兌人就是CW不是香港K公司，又因為遠期匯票做了承兌即不可撤銷，則需要對其匯票進行承兌，所以C應該獲得匯票款項。3 .任務案例7-3-1分析提示：適用于國際匯票和本票公約的范圍，即出票地，付款地分出不同的國家，該票據中出票地是我國，而付款來自于法國的銀行，屬于不同國家。【課堂討論參考答案】1. 課堂討論7-1-1分析提示：本案中代表處應無條件地支付貨款，然后可再向某女士求償。因為其一：代表

36、處違反有關金融法的規(guī)定，擅自簽收預留印鑒的空頭支票，且未妥善保管該支票。根據中國人民銀行關于不得簽發(fā)空白支票的補充規(guī)定以及轉賬支票使用須知中的規(guī)定，簽發(fā)人無視金融管理法規(guī)簽發(fā)空白轉賬支票，自然不受合法保護，因而行為人必須要承擔違反規(guī)定使用空白支票的風險。其二，本案中原告新世界公司作為售貨單位通過對價關系取得了票據，不論購貨方是票據出票人還是拾得人或盜竊人，只要原告不是惡意取得，就合法地獲得票據權利，代表處就得無條件地支付貨款。2. 課堂討論7-2-1分析提示：（1）遠期匯票。（2）債權人是D；債務人是F，E，C，B,A。（3）D可請求的金額應當是付款當日的以市場匯價計算的人民幣金額。題中僅給出

37、見票日的市場匯價，并沒有付款當日的市場匯價，因此無從計算。（4）被保證人是F。（5）不能；因為票據法第47條第2款規(guī)定，未記載保證日期的，出票日期為保證日期。3. 課堂討論7-2-2分析提示：主債務人應是D;C應該獲得匯票款項；因為遠期匯票一旦做了承兌則主債務人發(fā)生了變化即為承兌人就是DB不是香港K公司，又因為遠期匯票做了承兌即不可撤銷，則需要對其匯票進行承兌，所以C應該獲得匯票款項。4. 課堂討論7-2-3分析提示：（1）該本票為無效票據。根據我國票據法第76條規(guī)定，本票出票時，必須記載出票日期，該記載事項為絕對必要記載事項，未記載時，本票無效。因為此時，無法確定提示付款期限，也無法確定票據

38、權利消滅時效期間。本案中，CS行出票時，由于疏忽未記載出票日期，因此，該本票無效。（2）本票上關于提示見票期限的約定無效。根據我國票據法第79條規(guī)定：“本票自出票日起，付款期限最長不得超過二個月?！碑斒氯思s定的提示見票期限超過二個月的，該約定無效。本案中，本票上記載的提示見票期限為6個月，超過了法定的二個月，因此，該約定無效。提示見票期限仍應是二個月。（3）D公司不能對B公司進行追索。根據票據法第80條規(guī)定：”本票的持票人未按照規(guī)定期限提示見票的，喪失對出票人以外的前手的追索權?！北景钢斜厮驹诩s定的提示見票期限，即出票日起6個月內提示見票，因此，其主張追索權的依據和理由是正確的。但由于該本票約

39、定的提示見票期限不符合法律規(guī)定，所以，其提示見票超過了法定的期限，所以，DS失了對B的追索權。5. 課堂討論7-2-4分析提示：（1）是。出票人所簽發(fā)的支票是否為空頭支票，應以持票人依該支票向付款銀行提示付款之時為準，而不能以出票人簽發(fā)支票時為準。（2）不是。付款人不是票據上的當然債務人，支票中的付款人在支票存款中足以支付時才有法定的付款義務。（3）A公司作為出票人必須按照簽發(fā)的支票金額承擔保證向該持票人付款的責任。此外，持票人有權要求出票人賠償支票金額2%的賠償金。6. 課堂討論7-3-1分析提示：（1）按照英國的票據法：保護匯票的真正所有人，讓從偽造者手中取得匯票的人承擔損失。因為汽車公司

40、是偽造者手中取得匯票的人，A可以對汽車公司行使拒付權。按照日內瓦公約中的票據法：保護善意持票人，讓失去匯票的真正所有人承擔損失。因為汽車公司是善意持票人，A不可以對汽車公司行使拒付權。（2）按照英國的票據法，該匯票的損失應由汽車公司承擔；按照日內瓦公約中的票據法，該匯票的損失應由邱擔。項目八國際貨物運輸與保險法【綜合實務訓練參考答案】一、名詞解釋：提單：（BillofLading,B/L）是指用以證明海上貨物運輸合同和貨物已由承運人接收或裝船以及承運人保證據以交付貨物的憑證。班輪運輸：（LinerTransport），也稱為定期運輸，是指按照固定的航線、船期、港口和運費進行的運輸。班輪運輸通常

41、適用于數量少的零貨或雜貨，因此也稱為雜貨運輸。同時，由于班輪運輸合同多以提單為表現(xiàn)形式，所以班輪運輸也別稱為提單運輸。租船運輸(CarriagebyCharter)：也稱為不定期船運輸，是指出租人將船舶租給承租人使用以完成一定的貨運任務的運輸。租船運輸一般用于成交量大、貨種單一、交貨港集中的大宗貨物的運輸。清潔提單：(CleanBL)是指提單上注明“表面狀況良好”或對貨物表面狀況未加批注的提單。不清潔提單：(UncleanB/L)是指提單對貨物表面狀況有不良批注的提單。倒簽提單：(AntedatedBL)，是指承運人應托運人的要求，簽發(fā)提單的日期早于實際裝船日期的提單，以符合信用證對裝船日期的

42、規(guī)定，便于在信用證下結匯。根據國際貿易慣例和有關國家的法律規(guī)定，倒簽提單是一種欺詐行為。共同海損(GAGeneralAverage)：是指載貨船舶在海上遇到災害、事故，威脅到船貨等各方面的共同安全，為了解除這種威脅，維護船貨安全，使航程得以繼續(xù)完成，船方有意識地、合理地采取措施，造成某些特殊損失或者支出特殊額外費用。單獨海損：(ParticularAverage)：是指除共同海損以外的部分損失。實際全損：一般是指被保險貨物全部滅失，或全部變質或全部不能歸還貨主。推定全損：一般是指保險標的物受損后并未全部滅失，但若進行施救、整理、修復所需的費用或者這些費用再加上續(xù)運至目的地的費用的總和，估計要超

43、過貨物在目的地的完好狀態(tài)的價值。二、略三、案例分析提示1. 買方可以拒收貨物，并主張撤銷合同。因為合同規(guī)定的數量是100公噸，而賣方只交貨5公噸，與合同嚴重不符，因此中國公司可以拒收貨物并撤銷合同。即使中國公司同意接受5公噸大米，放棄拒收貨物和撤銷合同的權利，但仍享有要求對方賠償的權利。2. 本案中，合同規(guī)定，雙方應在約定的產地，于5月25日至31日期間交收貨物。但是買方直到6月7日仍未派車來收取貨物，顯然買方未盡到其義務。在通常情況下，買方延遲收取貨物時，賣方是不得任意另行再售該批貨物的。但在本案中，由于買賣的標的是新鮮的荔枝，若買方過遲收取貨物，該批貨物就有腐爛變質的危險。對屬于這種特殊情

44、況的，根據慣例，為了保全貨物和防止損失的繼續(xù)擴大，允許當事人享有再售權，由此而造成的差價損失和一切額外費用支出，理應由買方負責。故賣方要求合同價格和再售價格之間的差價損失賠償在法律上是有根據的?！救蝿瞻咐齾⒖即鸢浮? .任務案例8-1-1分析提示：雙方買賣的各批商品沒有相互依存的關系，第五批交付的貨物品質不符，不一定影響其他各批貨物的品質；其次，買方也沒有充分的理由斷定，賣方今后交付的各批貨物都會是品質不符的。因此，買方只是有權拒收賣方所交付的第五批因霉變而不適合人類食用的大米，并主張撤銷該批合同，而不能據此要求撤銷以后各批合同。2 .任務案例8-2-1分析提示：保險人的拒賠有理，因為被保險人違反了海上貨運保險中的無限告知義務，合同訂立之前、訂立時及在合同有效期內，投保方對已知或應知與風險的標的有關的實質性重要事實據實向保險方作口頭或書面申報，違反了最大誠信原則。保險人可以認為保險合同無效，從而解除保險合同，并不予賠償。【課堂討論參考答案】1 .課堂討論8-1-1:略2 .課堂討論8-2-1:略項目九國際商事仲裁法【綜合實務訓練參考答案】一、略二、略三、案例分析提示1 .人民法院有管轄權，原因是本案中的合同中所謂“中國相關的國際貿易仲裁機構”不屬于明確的約定，不能推定為就是受理涉外仲裁案件的中國國際經濟貿易仲裁機構（委員會），