確認勞動關系答辯狀

1、確認勞動關系答辯狀答辯人： XXXX公司住址：法定代表人：代理人：被答辯人：住址：申訴人 XXX訴答辯人確認勞動關系一案，答辯人現(xiàn)答辯如下：一、 申訴人和答辯人之間不存在勞動關系，更不存在事實勞動關系。事實勞動關系與勞動關系相比，只是欠缺了有效的書面合同這一形式要件，所以我公司與被答辯人之間是否存在事實勞動關系首先要看我公司與被答辯人之間是否成立勞動關系。根據(jù)關于確立勞動關系有關事項的通知（勞社部發(fā) 200512 號）第二條用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證；( 一) 工資支付憑證或記錄 ( 職工工資發(fā)放花名冊 ) 、繳納各項社會保險費的記錄；( 二) 用人單

2、位向勞動者發(fā)放的“工作證” 、“服務證”等能夠證明身份的證件；( 三) 勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表” 、“報名表”等招用記錄；( 四) 考勤記錄；( 五) 其他勞動者的證言等。其中， ( 一 ) 、 ( 三 ) 、( 四 ) 項的有關憑證由用人單位負舉證責任。因我公司與被答辯人根本不存在勞動關系，因此上述記錄根本不可能存在。根據(jù)關于確立勞動關系有關事項的通知（勞社部發(fā) 200512 號）第四條：建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程 ( 業(yè)務 ) 或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。根據(jù)勞動和社會保障部

3、關于確立勞動關系有關事項的通知（勞社部發(fā) 200512 號）規(guī)定，建筑施工企業(yè)等用人單位將工程發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任。此條主要規(guī)定了而與我公司簽訂單身公寓 XXXX 公司是具備用工主體資格的合法組織。申訴人與答辯人并未建立勞動關系，也并不符合勞動部關于確立勞動關系有關事項的通知關于確立勞動關系的要件。主要表現(xiàn)為：1，申訴人與答辯人并無書面勞動合同。2，申訴人沒有任何答辯人與之直接發(fā)生工資關系的憑證。3，申訴人也沒有“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；由此可見，本案中申訴人從法律上并未與答辯人建立勞

4、動合同，也未建立事實勞動關系。在沒有勞動關系的前提下要求工傷賠償待遇于法無據(jù)。答辯人與申訴人在事實上和法律上都沒有構成勞動關系，則其根據(jù)勞動法律法規(guī)所提出的仲裁請求應予駁回。我國合同法、建筑法 及建設工程質(zhì)量管理條例等法律法規(guī)均明確規(guī)定禁止建設工程的轉包。承包人擅自將其承包的工程項目轉包，破壞了合同關系應有的穩(wěn)定性和嚴肅性。在建設工程合同訂立過程中，發(fā)包人往往經(jīng)過慎重選擇，確定與其所信任并具有相應資質(zhì)條件的承包人訂立合同，承包人將其所承包的工程轉包給他人，擅自變更合同，違背了發(fā)包人的意志，損害發(fā)包人的利益，違背了誠實信用原則。根據(jù)合同法 第二百七十二條發(fā)包人可以與總承包人訂立建設工程合同，也可

5、以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個承包人完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人?？偝邪嘶蛘呖辈?、設計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。4. 轉包的法律處理原則我國法律、法規(guī)及司法解釋均明確禁止轉包

6、并對轉包的處理作出了明確的規(guī)定。首先，轉包行為無效。如前文所述我國 合同法、建筑法 及建設工程質(zhì)量管理條例均明確禁止轉包行為，我國合同法第五十二條明確規(guī)定違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定無效， 司法解釋第四條更是進一步明確規(guī)定承包人非法轉包建設工程的行為無效。其次，轉包人因非法轉包建設工程所獲取的非法所得要予以沒收。司法解釋第四條規(guī)定：“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。 ”在建設工程實務中，轉包人的非法所得通常表現(xiàn)為管理費，因此，在轉包的情

7、況下，轉包人實際并沒有對轉承包人的建設工程建設活動進行管理，轉包人所收取的管理費就應作為非法所得予以沒收。再次，建設工程質(zhì)量合格的，轉承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款。按照司法解釋第二條規(guī)定，雖然在轉包的情況下，轉包合同無效，但如果轉承包人（實際施工人）承建的建設工程質(zhì)量合格的，轉承包人仍然可以主張工程價款，并且按照司法解釋第二十六的規(guī)定，作為實際施工人的轉承包人可以直接向發(fā)包人主張工程價款，發(fā)包人在欠付承包人（轉包人）價款的范圍內(nèi)承擔責任。最后，轉包工程的，轉包人還可能受到行政處罰。我國建筑法第六十七條第一款規(guī)定： “承包單位將承包的工程轉包的，或者違反本法規(guī)定進行分包的，責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。 ”國務院頒布施行的建設工程質(zhì)量管理第六十二條規(guī)定： “違反本條例規(guī)定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質(zhì)證書。工程監(jiān)理單位轉讓工程監(jiān)理業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，處合同約定的監(jiān)理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罰款；可以責令停業(yè)整頓，降低資質(zhì)