非上市公司股權(quán)激勵法律操作實務(wù)

1、非上市公司股權(quán)激勵法律操作實務(wù) 股權(quán)激勵網(wǎng)（）律師團隊作品在如今中國的法律，對于上市公司的股權(quán)激勵規(guī)定比較多，對于非上市公司的股權(quán) 激勵相對應(yīng)的法律則比較少。事實上，尖于上市公司的股權(quán)激勵本身法律規(guī)定也是比較籠統(tǒng)的，只是因為監(jiān)管的 需要，頒布了一些法律條文。并且具備了一系列的實際操作技巧。但是，相比上市公司，非上市公司更加需要股權(quán)激勵來完成公司的發(fā)展的需 要。由于非上市公司及其股東、管理人員并不了解股權(quán)激勵的法律適用，在他們存在明確需 求的時候，不知道如何實施股權(quán)激勵。有些上市公司的股東只是知道需要給公司高管期 股，卻不知道如何給，不會設(shè)計股權(quán)激勵的具體方案，更加不知道怎么給才能夠符合法 律規(guī)

2、定，特別是，有許多成熟的公司企業(yè)，他們在給與職工股權(quán)激勵的同時還會考慮到 將來上市的需要，不希望給與職工的股權(quán)激勵方案會影響上市日程。這個需求的市場是龐大的，但是，社會上尖于股權(quán)激勵的法律專業(yè)人才確實是稀 少的，雖然有些人力資源公司或管理公司幫助一些企業(yè)設(shè)計股權(quán)激勵方案，起草股權(quán)激 勵法律文書，但是，由于缺少專業(yè)的法律知識，缺少股權(quán)訴訟的案件經(jīng)驗，缺少尖于績 效考核法律合法認定的基本功，往往設(shè)計的股權(quán)激勵方案，特別是起草的股權(quán)激勵法律 文書為將來公司的發(fā)展埋下了法律風險。股權(quán)激勵法律文書，其本質(zhì)仍舊是權(quán)利義務(wù)的綜合描述的專業(yè)性法律文本合同，只有經(jīng)驗豐富的律師才會真正的懂得每個條款中可能隱藏的法

3、律風險并且在起 草股權(quán)激勵法律文書時予以規(guī)避。所以，股權(quán)激勵中的約束機制、績效考核辦法、被激勵人員的非正常離職等等都需要專業(yè)的法律認識提前在合同中進行預(yù)防。所以，我們的經(jīng)驗是，非上市公司比上市公司更加需要專業(yè)的律師團隊設(shè)計股 權(quán)激勵方案、起草股權(quán)激勵法律文書、監(jiān)督股權(quán)激勵落實。股權(quán)激勵網(wǎng)的律師團隊是股權(quán)激勵方面的專家！F面，我們就非上市公司的股權(quán)激勵法律操作進行探討。上市公司與非上市公司的一個重要區(qū)別在于上市公司作為公眾公司，其公司股權(quán)交易 公開化、市場化，上市公司的股份可以在二級市場轉(zhuǎn)讓，非上市公司的股權(quán)也可以轉(zhuǎn)讓，所 不同的是缺乏較規(guī)范的股權(quán)市場作為交易場所。非上市公司依然遵 循市場經(jīng)濟的

4、原則，當 業(yè)績不斷提升時，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格亦將上升，這正是非上市企業(yè)股權(quán)激勵的基礎(chǔ)。隨著國內(nèi)產(chǎn)權(quán)交易體系的不斷完善，非上市公司施行股權(quán)激勵的外部條件更加 成熟， 越來越多的企業(yè)準備推行股權(quán)激勵。、選擇一套股權(quán)激勵工具組合股權(quán)激勵工具有很多，不同企業(yè)可以根據(jù)企業(yè)的行業(yè)特性與企業(yè)客觀情況選擇適合的 激勵工具或激勵工具組合。股權(quán)激勵工具根據(jù)企業(yè)是上市公司還是非上市公 司劃分為兩大 類。上市公司股權(quán)激勵工具主要有股票期權(quán)、股票增值權(quán)等，其收益 來源是股票的增值部 分。非上市公司的股權(quán)激勵主要有股份贈與計劃、股份購買計劃、期股計劃、虛擬股份等， 其收益來源是企業(yè)的利潤。由于按照法律的規(guī)定，只有上市公司的股份

5、才被法律定義為股票，非上市公司的股份 是不能夠被定義為股票的，所以，股票一般指上市公司，股份則常常被指非 上市公司。當 然，股權(quán)可以指上市公司也可以指非上市公司的股份。股份贈與計劃是指公司現(xiàn)有股東拿出部分股份，一次性或分批贈與被激勵對象，可以 設(shè)置贈與附加條件，比如簽訂一定期限的勞動合同、完成約定的業(yè)績指標等，也可以不設(shè) 置附加條件，無償贈送。股票贈與計劃激勵成本較高，不痛不癢的激勵還容易導(dǎo)致被激勵 者不在乎，約束效果較差。股票贈與計劃一般贈與股份占總股本的比例一般不會太高，并 且通常會一次性授予，分批贈與。股份購買計劃是指公司現(xiàn)有股東拿出一部分股份授予被激勵者，但被激勵者需要出資 或用知識產(chǎn)

6、權(quán)交換獲得股份。被激勵者獲得是完整的股權(quán)，擁有股份所具有的所有權(quán)、表 決權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)。對于非上市公司而言，購買股份的價格可以是買賣雙方 認可的任何價格，但通常為每股凈資產(chǎn)或相笑的價格。股份購買計劃可以提高被激勵者的 歸屬感和成就感，同時實現(xiàn)激勵、約束和角色轉(zhuǎn)換的目的。但如果股份價值下降，被激勵 者的投資將受到財務(wù)損失，并且購買股份的轉(zhuǎn)讓通常會受到一定的限制。期股計劃是指公司現(xiàn)有股東一次f生給予被激勵者一定數(shù)額股份的分紅權(quán)和表決權(quán)（此 時，這部分股份稱為虛股），被激勵者按事先約定的價格用所得紅利分若干年購買這部分虛 股，將之轉(zhuǎn)化為實股（即行權(quán)”）O被激勵者所得分紅如果不足以支付購買

7、虛股所需要的 資金，則可以另行籌措資金，補足購買虛股的資金，無力購買部分可以放棄行權(quán)?？铐椫Ц?以后，相對應(yīng)的虛股轉(zhuǎn)化為實股。被激勵者對虛股擁有分紅權(quán)和表決權(quán)，沒有所有權(quán)和處置 權(quán)；對實股擁有完整所有權(quán)。虛股不以被激勵者的名義進行股東登記，實股以被激勵者名義 進行股東登記。通過期股這種機制安排，被激勵者要保證購買虛股所需資金，就必須保證一 定水平的凈資產(chǎn)收益率，從而使企業(yè)所有者和經(jīng)營者（被激勵者）在提高凈資產(chǎn)收益率的利 益上達成一致。期股也解決了被激勵者籌措購買股份資金的難題。期股將行權(quán)資金與企業(yè) 一定時期（一般為五、六年）的凈資產(chǎn)收益率高度緊密的聯(lián)系起來，這就有可能導(dǎo)致凈資 產(chǎn)收益率較低的企

8、業(yè)經(jīng)營者為了在計劃期內(nèi)順利行權(quán)，而利用財務(wù)杠桿片面提高 凈資產(chǎn)收 益率，從而過度提高企業(yè)的資產(chǎn)負債率，出現(xiàn)一定時期內(nèi)企業(yè)利潤最大化 與企業(yè)價值最大 化的矛盾，進而可能增大企業(yè)經(jīng)營風險。這是在方案設(shè)計與實施中需要考慮加以避免。虛擬股份是指公司現(xiàn)有股東授予被激勵者一定數(shù)額的虛擬的股份，被激勵者不需出資，享受公司價值的增長，利益的獲得需要公司支付，不需要股權(quán)的退出機 制，但是被激勵者沒有虛擬股票的表決權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和繼承權(quán)，只有分紅權(quán)。被激勵者離開公司將失去繼續(xù)分享公司價值增長的權(quán)利；公司價值下降，被激勵者將得不到收 益；績效考評結(jié)果不佳將影響到虛擬股份的授予和生效。上述適用于非上市公司股權(quán)激勵的工具各

9、有利弊，都有其適用條件。公司需要 根據(jù)激勵目的、行業(yè)特征以及企業(yè)客觀情況靈活選擇適合的股權(quán)激勵工具或激勵工 具組 合。、堅持的基本激勵原則非上市公司實施股權(quán)激勵應(yīng)該堅持如下幾項基本激勵原則：利益一致丫生原則：從利益角度出發(fā)，股東利益與被激勵者利益一致性原則。作為公司股東，事實股權(quán)激 勵的根本目的一般在于亮點，第一點，是留住人才，第二點是需要才人創(chuàng)造價值。所以，將人才的利益與股東的利益完全打造城一致性的一個主體，將會極 大的促進公司企業(yè)的發(fā)展。企業(yè)選擇股東原則：企業(yè)應(yīng)能夠選擇自己的股東，而不是像證券市場上那樣被 動地由 股東選擇企業(yè)；企業(yè)的股東就是企業(yè)的 有成為主 主人”，只有達到 生人”的標準

10、才擁 人”的資格。員工區(qū)別對待原則：將唯一性員工”與倚賴性員工”區(qū)別開來5將知本型員唯工”與一般員工”的區(qū)別開來，應(yīng)該重點激勵一性員工”與知本型員工”。股權(quán)動態(tài)分配原則：不但按勞分配應(yīng)實行動態(tài)分配，按資分配也應(yīng)實行動態(tài)分配。公 司戰(zhàn)略、戰(zhàn)術(shù)目標的調(diào)整將對公司的組織結(jié)構(gòu)、崗位價值權(quán)重、專業(yè)人員的 薪酬起到一定 的影響，股權(quán)的分配在企業(yè)不同階段也有不同的側(cè)重。股權(quán)傾斜分配原則：股權(quán)分配要向核心層和中間層傾斜。利用股權(quán)力量形成公司的核 心力量和中堅力量，并保持對公司的有效控制。三、確定股權(quán)激勵要素股權(quán)激勵實踐中，企業(yè)的大股東經(jīng)常會有不同的困惑：有的企業(yè)準備進行股權(quán)激勵， 卻不知股權(quán)怎么給；有的企業(yè)給

11、了股權(quán)，卻沒有留住人才；有的留住了人，卻沒有真正形 成一條心；甚至有的企業(yè)大股東準備實施股權(quán)激勵，經(jīng)理層卻不愿意 接受。股權(quán)激勵是一項系統(tǒng)的、復(fù)雜的工程，需要進行周密的研究與設(shè)計，需要對企業(yè)的現(xiàn) 狀和被激勵者進行充分的調(diào)研和溝通，做到有的放矢。如果只是簡單的給股權(quán)，的。而忽略給股權(quán)之前的設(shè)計和給股權(quán)之后的溝通，股權(quán)激勵將難以達到預(yù)期目在如何給股權(quán)的問題上，有的認為應(yīng)當考慮9個方面的因素，但是，筆者認為，重點在于如下幾點要素需要確定好。1、定人：即股權(quán)授予哪些人。首先，需要將歷史貢獻者與未來創(chuàng)造者區(qū)分開來，對于歷梯，史貢獻創(chuàng)造更大的價值。其次，從國外實踐來看，股權(quán)激勵對象大致有三種情況：者，授予

12、股權(quán) 是對其歷史貢獻的承認，有助于創(chuàng)業(yè)元老甘為人扶持新人成長。對于未來創(chuàng)造者，授予 股權(quán)是要調(diào)動其積極性和潛力，為公司經(jīng)理人員、核心技術(shù)人員和有突出貢獻人員、一般員工。在確定激勵對象時，可以 綜合考慮職務(wù)、業(yè)績和能力等因素。2、定量：即授予股權(quán)的數(shù)量。授予股份一定要進行總量控制。不同行業(yè)、不同規(guī) 模、不同發(fā)展階段企業(yè)的授予股份總量應(yīng)該有所不同。此外，還需要根據(jù)情況將授予股 份總量切分為當期激勵股份和預(yù)留股份兩部分，盡量不要一次性將3、定價：即股權(quán)授予價格及股權(quán)退出價格。非上市公司股權(quán)激勵行權(quán)價格通常參照每股凈資產(chǎn)，進行平價、折扣或溢價出售。股權(quán)回購或轉(zhuǎn)讓需要根據(jù)主動離職、 被裁、因公殉職以及因病死亡等各種不同情況制定不同的價格指導(dǎo)意見。4、定時：即確定股權(quán)授予日、有效期、等待期、可行權(quán)日及禁售期等。通常股權(quán)授予日與獲授股權(quán)首次可以行權(quán)日之間的間隔不得少于一年，并且需要分期行 權(quán)。5、定股份來源：即用于股權(quán)激勵的股份的來源。非上市公司首次實施股權(quán)激勵的股份通常來自大股東轉(zhuǎn)讓或贈與，或者增資擴股