工程結(jié)算的難點(diǎn)原因及其治理措施

1、工程結(jié)算的難點(diǎn)原因及其治理措施 工程結(jié)算是施工合同的重要內(nèi)容,是合同中各類經(jīng)濟(jì)關(guān)系的全面反映， 它制約合同雙方利益，因而常常成為合同雙方糾紛的焦點(diǎn)。根據(jù)近年來 的統(tǒng)計(jì)表明，工程結(jié)算糾紛案件呈陡升趨勢，已成為建設(shè)工程合同糾紛的主要類型。而工程結(jié)算難已成為工程結(jié)算糾紛的主要原因，成為當(dāng)今 建筑市場解決拖欠工程款的重要障礙。本文著重從合同治理的角度，對(duì)當(dāng)前我國工程結(jié)算難的問題進(jìn)行分析和探討。 1 1 工程結(jié)算難，難在何處？ 1.11.1 程結(jié)算依據(jù)難以確定 如工程結(jié)算概念所表明，工程結(jié)算依據(jù)按性質(zhì)不同可劃分為計(jì)量依據(jù)和費(fèi)率、價(jià)格依據(jù)，按來源不同可劃分合同中確定的依據(jù)和合同實(shí)施中商定的依據(jù)。工程結(jié)算依

2、據(jù)難以確定，主要表現(xiàn)為合同中雙方對(duì)結(jié)算依據(jù)沒有約定、約定不明確或約定不合理， 以及在合同實(shí)施過程中雙方未能商定結(jié)算依據(jù)而引發(fā)結(jié)算糾紛。 1.21.2 工程結(jié)算審核效力難以確定 主要表現(xiàn)為合同雙方審定并確認(rèn)工程結(jié)算后，一方反悔；發(fā)包方委 托審核單位，承包方不接受；承包方委托審核單位，發(fā)包方不認(rèn)可；到了法院，只能再委托鑒定單位。如此多方審核、重復(fù)審核，既浪費(fèi)時(shí)間，又耗費(fèi)人力、財(cái)力。 1.31.3 工程結(jié)算的期限難以確定 工程結(jié)算是支付的前提，工程計(jì)量與支付的期限不同，合同雙方權(quán)利義務(wù)也不同。合同條款對(duì)實(shí)行中間分次結(jié)算，還是竣工后一次結(jié)算,以及結(jié)算期限沒有約定；當(dāng)事人對(duì)結(jié)算提出異議沒有時(shí)間限制，對(duì)異

3、議 的解決沒有法定程序，導(dǎo)致工程價(jià)款審核無期限，造成工程價(jià)款長期無 法確定。而實(shí)際上，發(fā)包人常常采取拖延結(jié)算審核為手段，以工程未竣工結(jié)算為理由，拖欠工程款。 1.41.4 工程結(jié)算與違約責(zé)任交織 主要表現(xiàn)為在結(jié)算糾紛中，業(yè)主往往以承包人的質(zhì)量、工期違約來 反訴或抗辯，使結(jié)算糾紛的處理復(fù)雜化。 1.51.5 工程結(jié)算審核與審計(jì)沖突 主要有兩種情況：一是以審計(jì)結(jié)論變更審核結(jié)論，引起結(jié)算糾紛；二是在工程結(jié)算糾紛中，審計(jì)機(jī)關(guān)應(yīng)一方當(dāng)事人的要求介入，致使糾紛 復(fù)雜化。 1.61.6 工程結(jié)算糾紛缺乏合適的解決機(jī)制 當(dāng)前，我國工程合同糾紛解決機(jī)制單一，訴訟成為糾紛解決的最主要方式，缺乏快速、便捷、靈活的方

4、式，影響糾紛解決的公正和效率。例如：在最高人民法院公布的一起工程結(jié)算糾紛案例中， 合同雙方對(duì)工程結(jié)算進(jìn)行審核并簽字確認(rèn)，而后一方以結(jié)算存在高估冒算為由拒付欠款，引起結(jié)算糾紛。該案件經(jīng)過一審、二審、再審和提審，三家鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)工程結(jié)算進(jìn)行鑒定，歷時(shí) 4 4 年 1010 個(gè)月，花費(fèi)大量人力、物力和財(cái)力。 1.71.7 結(jié)算難，原因何在？ 2.12.1 工程合同的不完全性決定了工程價(jià)款的不確定性 與一般貨物購銷合同不同，工程合同是一種典型的不完全性合約。 由于工程本身的專業(yè)性、復(fù)雜性以及建設(shè)工程的契約商品性質(zhì)，工程合同不可能對(duì)所有事件及其對(duì)策做出詳盡可行的規(guī)定,不可能對(duì)違約造成的損失事先就規(guī)定補(bǔ)償和

5、解決辦法，合同履行結(jié)果對(duì)于相關(guān)第三方是難 以證實(shí)和無法直觀地確定的。為彌補(bǔ)合同的不完全性，合同各方需要在初始合同中考慮合同再協(xié)商談判、修正對(duì)策的設(shè)讓問題，即在合同中建立一種機(jī)制來彌補(bǔ)缺口。因此，工程合同的兩個(gè)主要特征是合同規(guī)劃上缺口（gapsgaps）的存在和一系列的程序和技術(shù)的出現(xiàn)。以 GF1999GF199902010201 建設(shè)工程施工合同 和 FIDICFIDIC 施工合同條件為例，兩者在合同機(jī)制設(shè)計(jì)上均對(duì)初始合同以及再談判程序進(jìn)行恰當(dāng)?shù)陌才拧Ｖ饕憩F(xiàn)為： 其一，合同價(jià)款體現(xiàn)為初始造價(jià)和追加造價(jià),是不確定的或待定的。 工程合同價(jià)款一般由清單費(fèi)用、工程變更費(fèi)用、價(jià)格調(diào)整和索賠費(fèi)用四個(gè)部分

6、組成，其中只有清單費(fèi)用是相對(duì)確定的，而變更費(fèi)用、價(jià)格調(diào)整和索賠費(fèi)用在合同簽訂時(shí)是不確定的，而在實(shí)施過程中通過再協(xié)商談判而不斷調(diào)整。 其二， 對(duì)合同實(shí)施過程中的現(xiàn)協(xié)商談判的程序和規(guī)則進(jìn)行了詳盡規(guī)定， 例如：對(duì)計(jì)量與支付、工程變更費(fèi)用、價(jià)格調(diào)整和索賠費(fèi)用等方面雙方的權(quán)利義務(wù)、程序、期限的規(guī)定。其三，在合同履行機(jī)制上，引入第三方合同機(jī)制：工程監(jiān)理制度,重視過程管理。 2.2.2 2 工程價(jià)格形成機(jī)制的重大轉(zhuǎn)變導(dǎo)致合同雙方利益關(guān)系發(fā)生重大變化 我國工程價(jià)格形成機(jī)制正經(jīng)歷著從政府管制價(jià)格到市場形成價(jià)格的轉(zhuǎn)變，原先預(yù)算找定額，結(jié)算找建行”的狀況發(fā)生了根本性改變。 結(jié)算依據(jù)的變化 隨著價(jià)格法的頒布實(shí)施和工程

7、造價(jià)的改革， 工程價(jià)格逐漸過渡到由市場形成。 預(yù)算定額不再具有法規(guī)性質(zhì)，結(jié)算依據(jù)要由雙方協(xié)商確定。 結(jié)算審定權(quán)的變化 1994年以前，工程結(jié)算由建設(shè)銀行審核；1994年以后，工程結(jié)算逐漸過渡到由合同雙方協(xié)商確定或委托造價(jià)咨詢機(jī)構(gòu)審定。在這期間，結(jié)算確定權(quán)成為雙方爭論和糾紛的焦點(diǎn)之一。直到2001年12月，建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法頒布施行，該辦法規(guī)定：工程竣工結(jié)算文件經(jīng)發(fā)包方與承包方確認(rèn)即應(yīng)當(dāng)作為工程結(jié)算的依據(jù)”，才正式確定了工程結(jié)算審定權(quán)。 由于上述變化，承發(fā)包雙方的利益關(guān)系發(fā)生了重大變化，雙方的利益關(guān)系由預(yù)定定額界定轉(zhuǎn)變?yōu)楹贤系牟┺年P(guān)系。 2.3程管理的現(xiàn)實(shí)矛盾蘊(yùn)含著無序和混亂，

8、制約著工程結(jié)算 第 工程合同的不完全性要求規(guī)范化管理，價(jià)款的不確定性要求加強(qiáng)過程管理，但由于長期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的管理方式、管理手段的制約，當(dāng)前我國的合同管理極不規(guī)范。首先，技術(shù)和經(jīng)濟(jì)脫節(jié)、施工管理和合同管理脫節(jié)現(xiàn)象十分嚴(yán)重。許多施工管理人員不懂經(jīng)濟(jì)，不懂合同管理。其次，工程管理方式仍偏重質(zhì)量管理，忽視合同管理；偏重事后管理，忽視事前和事中管理。對(duì)合同的簽訂、合同治理機(jī)制設(shè)計(jì)以及合同的過程管理重視不夠。再次，監(jiān)理效果不理想，未能達(dá)到規(guī)范管理的要求。 一是監(jiān)理隊(duì)伍良莠不齊， 監(jiān)理水平低。 許多監(jiān)理隊(duì)伍呈現(xiàn)老少兩極分化 （老 的是退休人員，少的是剛參加工作的學(xué)生），業(yè)務(wù)骨干很少；二是業(yè)主對(duì)監(jiān)理授

9、權(quán)不足，只授權(quán)質(zhì)量、工期監(jiān)理而不授權(quán)造價(jià)監(jiān)理，最終影響了工程價(jià)款的確定。 第二，工程價(jià)格機(jī)制改革正經(jīng)歷著由破到立的過程，由于思想觀念、法規(guī)滯后以及路徑依賴的制約，在認(rèn)識(shí)問題和解決問題上仍有著較大的差距。首先，工程價(jià)格機(jī)制改革要求合同雙方自覺行使合同價(jià)格的定價(jià)權(quán)，但由于前文所分析的原因，目前我國存在合同意識(shí)薄弱，合同管理能力和管理手段無法適應(yīng)要求的情況。其次, 工程價(jià)格機(jī)制改革要求維護(hù)合同雙方通過協(xié)商談判確定工程價(jià)款的權(quán)利，但目前在工程結(jié)算中行政干預(yù)、以行政手段否定工程結(jié)算結(jié)果時(shí)有發(fā)生，影響了合同正常履行。 3、工程結(jié)算難，如何治理？ 3.1提高合同簽約質(zhì)量 提高合同簽約質(zhì)量的關(guān)鍵在于事先設(shè)防。

10、 在簽訂合同時(shí)應(yīng)重點(diǎn)對(duì)計(jì)量與支付、 工程變更費(fèi)用、價(jià)格調(diào)整和索賠費(fèi)用等方面雙方的權(quán)利義務(wù)、程序、規(guī)則、期限進(jìn)行詳盡的規(guī)定。 提高合同簽約質(zhì)量的基礎(chǔ)在于提高合同主體的綜合素質(zhì)。 對(duì)實(shí)行招標(biāo)工程的， 招標(biāo)文件最終轉(zhuǎn)化為合同文件， 應(yīng)加強(qiáng)招標(biāo)文件的編制和審查； 對(duì)實(shí)行招標(biāo)代理的， 要做好招標(biāo)代理人的選擇，以提高代理人的服務(wù)質(zhì)量。 3.2提高合同履約質(zhì)量 提高合同履行質(zhì)量的關(guān)鍵在于過程管理。過程管理的重要手段是中間計(jì)量和支付。首先，中間計(jì)量與支付調(diào)節(jié)合同中的利益關(guān)系，促使合同的全面履行。通過計(jì)量和支付這兩個(gè)經(jīng)濟(jì)桿杠，制約承包人嚴(yán)格履行合同，促使業(yè)主履行其義務(wù)，使合同得以全面履行。其次，中間計(jì)量與支付有

11、利于及時(shí)確定工程價(jià)款，加快結(jié)算進(jìn)度， 減少糾紛。計(jì)量必須以質(zhì)量合格為前提，支付必須以計(jì)量為基礎(chǔ)，兩者都以合同為依據(jù)，而又是對(duì)合同履行情況確認(rèn)。GF19990201建設(shè)工程施工合同借鑒了FIFIC施工合同條件的優(yōu)點(diǎn)，強(qiáng)化了中間計(jì)量與支付條款的規(guī)定。但目前我國大部分工程仍實(shí)行竣工后一次結(jié)算，這等于將問題和矛盾集中到竣工結(jié)算階段。提高合同當(dāng)事人的綜合素質(zhì)，發(fā)揮監(jiān)理工程師的作用，是加強(qiáng)過程管理的前提。為此，一要規(guī)范業(yè)主的行為，二要發(fā)揮監(jiān)理工程師的作用。 3.3提高糾紛解決質(zhì)量 提高糾紛解決質(zhì)量的關(guān)鍵在于建立合適的糾紛解決機(jī)制。 實(shí)踐表明， 訴訟并不是解決工程合同糾紛的最理想方法，建議借鑒國際慣例，改進(jìn)

12、我國的建筑工程合同糾紛解決機(jī)制。 運(yùn)用替代性糾紛解決機(jī)制(alternativedisputeresolution,ADR) ADR是一種非訴訟糾紛解決的方法和技術(shù)的總稱，包括談判、協(xié)調(diào)、和解、調(diào)解、仲裁以及專家糾紛解決機(jī)制。ADR在國際工程中得到廣泛使用，例如：世行工 程采購合同采用的爭端審議委員會(huì)(DisputereviewBoard,DRB),1999版菲迪克 (FIDIC)合同條件采用的爭端裁決委員會(huì)(DisputeAdjudicationBoardDAB),英國NEC工程合同采用的裁決人(Adjudication)制度等。與訴訟相比，ADR的主要特點(diǎn)是友好性和專業(yè)性。在解決工程合同糾紛方面，它更適宜做出正確判斷，更能區(qū)分責(zé)任；更能合理解釋糾紛實(shí)質(zhì)；更能為糾紛