上市公司收購及重大資產(chǎn)重組

1、新規(guī)則下的上市公司并購重組新規(guī)則下的上市公司并購重組 上市公司收購及重大資產(chǎn)重組上市公司收購及重大資產(chǎn)重組 中國人民大學(xué)金融與證券研究所中國人民大學(xué)金融與證券研究所 張長勇張長勇 合伙人律師合伙人律師 中倫文德律師事務(wù)所中倫文德律師事務(wù)所 目錄目錄第一講第一講 上市公司收購上市公司收購第二講第二講 外資并購上市公司特別規(guī)定外資并購上市公司特別規(guī)定第三講第三講 上市公司重大資產(chǎn)重組上市公司重大資產(chǎn)重組 第一講第一講 上市公司收購上市公司收購一、并購重組法律架構(gòu)一、并購重組法律架構(gòu)二、上市公司收購基本框架及主要內(nèi)容二、上市公司收購基本框架及主要內(nèi)容1 1、重要概念、重要概念2 2、收購人的主體資格

2、、收購人的主體資格3 3、權(quán)益披露、權(quán)益披露4 4、收購方式、收購方式5 5、公司董事會(huì)的責(zé)任、公司董事會(huì)的責(zé)任6 6、要約收購豁免、要約收購豁免7 7、財(cái)務(wù)顧問、財(cái)務(wù)顧問8 8、監(jiān)管措施與法律責(zé)任、監(jiān)管措施與法律責(zé)任證券法公司法上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法母法母法援用征集代理投票權(quán)辦法援用援用國有、外資上市公司收購辦法援用援用子法規(guī) 一、并購重組法律架構(gòu)一、并購重組法律架構(gòu)收購相關(guān)的信息披露準(zhǔn)則上市公司重大資產(chǎn)重組辦法 （發(fā)行股份購買資產(chǎn)）上市公司吸收合并管理辦法（起草中）回購社會(huì)公眾股份管理辦法財(cái)務(wù)顧問管理辦法 收購管理辦法的依據(jù)收購管理辦法的依據(jù) 證券法101條規(guī)定：“國務(wù)院

3、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依照本法的原則制定上市公司收購的具體辦法?！?上市公司收購管理辦法專門規(guī)范上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)活動(dòng)。（Art1) 二、基本框架及主要內(nèi)容二、基本框架及主要內(nèi)容 上市公司收購管理辦法 、上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法合二為一。 上市公司收購管理辦法(證監(jiān)會(huì)令第10號(hào))、上市公司股東持股變動(dòng)信息披露管理辦法(證監(jiān)會(huì)令第11號(hào))、關(guān)于要約收購涉及的被收購公司股票上市交易條件有關(guān)問題的通知和關(guān)于規(guī)范上市公司實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移行為有關(guān)問題的通知同時(shí)廢止。 配套文件 修訂的公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第15號(hào)權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式

4、準(zhǔn)則第16號(hào)上市公司收購報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第17號(hào)要約收購報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第18號(hào)被收購公司董事會(huì)報(bào)告書、公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第19號(hào)豁免要約收購申請(qǐng)文件，均自2006年9月1日起施行。 上市公司收購管理辦法上市公司收購管理辦法 共十章，包括：共十章，包括：l 總則l 權(quán)益披露l 要約收購l 協(xié)議收購l 間接收購l 豁免申請(qǐng)l 財(cái)務(wù)顧問l 持續(xù)監(jiān)管l 法律責(zé)任l 附則1 1、重要概念、重要概念 收購人 一致行動(dòng)人 控股股東和實(shí)際控制人 公司控制權(quán) 信息披露義務(wù)人a.a.收購收購：取得和鞏固公司控制權(quán)的行為。b.b

5、.收購人收購人：投資者及其一致行動(dòng)人。（Art5)： 通過直接持股成為公司控股股東； 通過投資關(guān)系、協(xié)議和其他安排的間接收購方式成為公司實(shí)際控制人； 同時(shí)通過上述直接和間接方式取得公司控制權(quán)。c.c.控股股東和實(shí)際控制人控股股東和實(shí)際控制人公司法第217條規(guī)定： 控股股東： 出資額或持股占公司資本總額50以上； 或雖不足50，但享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東大會(huì)產(chǎn)生重大影響的股東。 實(shí)際控制人： 不是公司股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 結(jié)論結(jié)論 控股股東可以不是實(shí)際控制人，但擁有公司的控制權(quán)；控股股東可以不是實(shí)際控制人，但擁有公司的控制權(quán)；實(shí)際控制人不是公司股東，

6、但擁有公司的實(shí)際控制權(quán)實(shí)際控制人不是公司股東，但擁有公司的實(shí)際控制權(quán) d.d.上市公司控制權(quán)上市公司控制權(quán)(Art.83)規(guī)定有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：n投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；n投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；n投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；n投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；n中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。 e. e.一致行動(dòng)人（概括法與列舉法相結(jié)合）一致行動(dòng)人（概括法與列舉法相結(jié)合） (Art83)規(guī)定：一致行動(dòng)指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大

7、其所能夠支配的一個(gè)上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實(shí)。合并計(jì)算原則：一致行動(dòng)人應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算其所持有的股份。投資者計(jì)算其所持有的股份，應(yīng)當(dāng)包括登記在其名下的股份，也包括登記在其一致行動(dòng)人名下的股份。舉證責(zé)任倒置：投資者認(rèn)為其與他人不應(yīng)被視為一致行動(dòng)人的，可以向中國證監(jiān)會(huì)提供相反證據(jù)。13一致行動(dòng)人一致行動(dòng)人：列舉法列舉法 推定一致行動(dòng)的推定一致行動(dòng)的1212種情形：種情形：（1 1）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；）投資者之間有股權(quán)控制關(guān)系；6目標(biāo)公司5投資者甲51投資者乙14一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（2 2）投資者受同一主體控制；）投資者受同一主體控制； X公司X1公司X2公司目標(biāo)公司

8、606051515 5212115一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（3 3）投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人）投資者的董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者員中的主要成員，同時(shí)在另一個(gè)投資者擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員；擔(dān)任董事、監(jiān)事或者高級(jí)管理人員； 甲公司乙公司目標(biāo)公司7%7%8%8%16（4 4）投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股）投資者參股另一投資者，可以對(duì)參股公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；公司的重大決策產(chǎn)生重大影響；12目標(biāo)公司20投資者甲投資者乙50%50%以下，有重大影響以下，有重大影響一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法17（5 5）銀行以外的其他法人、其

9、他組織和自然）銀行以外的其他法人、其他組織和自然人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；人為投資者取得相關(guān)股份提供融資安排；投資者融資者2%2%30%30%目標(biāo)公司一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法18一致行動(dòng)人：一致行動(dòng)人：列舉法列舉法（6 6）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其）投資者之間存在合伙、合作、聯(lián)營等其他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；他經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系；19一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（7 7）持有投資者）持有投資者3030以上股份的自然人，與投資以上股份的自然人，與投資者持有同一上市公司股份；者持有同一上市公司股份；自然人甲A公司目標(biāo)公司103026自然人對(duì)自然人對(duì)A A公司公司決策有重大影

10、響決策有重大影響20一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（8 8）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理）在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，與投資者持有同一上市公司股份；人員，與投資者持有同一上市公司股份；目標(biāo)公司投資者A公司181021 一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（9 9）持有投資者）持有投資者3030以上股份的自然人和在投以上股份的自然人和在投資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母資者任職的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員，其父母、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹、配偶、子女及其配偶、配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其配偶等親屬，與及其配偶、配偶的兄弟姐妹及其

11、配偶等親屬，與投資者持有同一上市公司股份；投資者持有同一上市公司股份；本人 配偶父母父母兄弟姐妹配偶子女配偶配偶 兄弟姐妹父父 系系母母 系系對(duì)投資者投資者持股或在投資者任職22一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（1010）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理）在上市公司任職的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份人員及其前項(xiàng)所述親屬同時(shí)持有本公司股份的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接的，或者與其自己或者其前項(xiàng)所述親屬直接或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份；或者間接控制的企業(yè)同時(shí)持有本公司股份；目標(biāo)公司企業(yè)901510親屬523一致行動(dòng)人：列舉法一致行動(dòng)人：列舉法（

12、1111）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和員工與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有與其所控制或者委托的法人或者其他組織持有本公司股份；本公司股份；員工持股公司管理層公司20%20%10%10%目標(biāo)公司24一致行動(dòng)人：一致行動(dòng)人：兜底條款兜底條款（1212）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系）投資者之間具有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系 通過一個(gè)條款覆蓋所有未能窮盡的、可能現(xiàn)通過一個(gè)條款覆蓋所有未能窮盡的、可能現(xiàn)的關(guān)聯(lián)關(guān)系。的關(guān)聯(lián)關(guān)系。f.f.信息披露義務(wù)人的范圍：信息披露義務(wù)人的范圍： 持股達(dá)到法定披露比例的投資者及一致行動(dòng)人，包括收購人和相關(guān)權(quán)益變動(dòng)的當(dāng)事人。 上市公司董

13、事會(huì)、獨(dú)立董事 專業(yè)機(jī)構(gòu)：包括財(cái)務(wù)顧問、律師、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、注冊(cè)會(huì)計(jì)師。 各信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)對(duì)信息披露文件中涉及其自身的信息承擔(dān)責(zé)任；對(duì)信息披露文件中涉及的與多個(gè)信息披露義務(wù)人相關(guān)的信息，各信息披露義務(wù)人對(duì)相關(guān)部分承擔(dān)連帶責(zé)任。 （Art.20) 2 2、收購人的主體資格收購人的主體資格（0606、0707年均考到）年均考到） （Art.6)規(guī)定了以下禁止收購禁止收購上市公司的情形： 收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)、到期不能清償、且處于持續(xù)狀態(tài)。 最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為。 最近三年有嚴(yán)重的證券市場失信行為。 收購人為自然人，存在公司法第147條規(guī)定的情形。注：公司法原規(guī)定是不得

14、擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的情形，這里作為對(duì)自然人收購人的要求 。 法律、法規(guī)及中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形公司法第147條規(guī)定有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員： 無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對(duì)該 公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷執(zhí)照之日起未

15、逾3年；個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。收購人提交文件要求（收購人提交文件要求（Art.50)Art.50)中國法人、公民或其他組織的證明后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性說明，基于收購人實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)；收購人具備管理能力的說明，如擬修改公司章程、擬改選董事、改變或調(diào)整主營方向。避免同業(yè)競爭、保持上市公司經(jīng)營獨(dú)立性的說明。收購人為法人或其他組織的，其控股股東或?qū)嶋H控制人最近2年未發(fā)生變化的說明。收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人核心業(yè)務(wù)和核心企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明；涉及“一控多”的收購人，提供持股5以上的其他上市公司、銀行、信托公司、證券公司和保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的說明。財(cái)務(wù)顧問核查意見：收購人最近3年誠

16、信記錄（收購人成立不滿3年，提供控股股東或?qū)嶋H控制人的最近3年誠信記錄）、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性 。3 3、權(quán)益披露、權(quán)益披露 誰有義務(wù)披露（Who) 披露什么(What) 什么時(shí)點(diǎn)披露(When) 權(quán)益變動(dòng)披露的流程圖 披露的一般要求（1 1）權(quán)益的概念）權(quán)益的概念(Art12)規(guī)定權(quán)益包括： 登記在投資者名下的股份 雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份 投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算 （2 2）誰披露及披露的量的界限（）誰披露及披露的量的界限（Art16,17Art16,17）1、

17、增持情況下：530（包括30）： 520（不包括20）： 未成為公司第一大股東或?qū)嶋H控制人：簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書； 成為第一大股東或?qū)嶋H控制人：詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書。 2030（包括30）：詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書 成為公司第一大股東：財(cái)務(wù)顧問核查2、減持情況下：持股5以上的股東減持 簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書 證券法的相關(guān)規(guī)定：證券法的相關(guān)規(guī)定： 86條：投資者持有或與他人共同持有上市公司股份達(dá)到5%時(shí)，報(bào)告、通知并予公告，在期限內(nèi)，不得再行買賣該股票；達(dá)到5%后，其所持股份比例每增加或減少5%，應(yīng)當(dāng)報(bào)告和公告，在期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。 第88條：達(dá)到30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)向所有股東發(fā)

18、出收購全部或者部分股份的要約。 第97條：收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票停止上市交易；其余股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售股票；收購?fù)瓿珊?，公司不再具備股份公司條件的，應(yīng)當(dāng)依法變更企業(yè)形式。 33投資者及其一致行動(dòng)人的姓名、住所（法人的名稱、注冊(cè)地及法定代表人）； 持股目的，是否擬在未來12個(gè)月內(nèi)增持； 上市公司的名稱、股票的種類、數(shù)量、比例； 相關(guān)權(quán)益變動(dòng)發(fā)生的時(shí)間及方式； 權(quán)益變動(dòng)事實(shí)發(fā)生之日前6個(gè)月內(nèi)通過二級(jí)市場買賣公司股票的情況； 中國證監(jiān)會(huì)、證券交易所要求披露的其他內(nèi)容。 （3 3）披露什么：簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書必備內(nèi)容（）披露什么：

19、簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書必備內(nèi)容（Art16Art16） 簡式報(bào)告的必備內(nèi)容 投資者及其一致行動(dòng)人的控股股東、實(shí)際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖； 價(jià)格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排； 與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易；是否已做出避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨(dú)立性的相應(yīng)安排； 未來12個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃； 前24個(gè)月內(nèi)投資者及其一致行動(dòng)人與上市公司之間的重大交易； 不存在禁止收購的情形； 能夠按照對(duì)收購人的要求提供相關(guān)文件。 （3 3）披露什么：詳式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書必備內(nèi)容（）披露什么：詳式權(quán)益變動(dòng)

20、報(bào)告書必備內(nèi)容（Art17Art17）35 無須編制報(bào)告書的情形無須編制報(bào)告書的情形 6個(gè)月內(nèi)，持股變動(dòng)達(dá)到法定比例，因擁有權(quán)益的股份變動(dòng)需再次報(bào)告、公告的（如持股比例達(dá)到第一大股東，已經(jīng)披露詳式，可以僅就與已披露的報(bào)告書不同的部分報(bào)告、公告） 因上市公司回購減少股本導(dǎo)致公司第一大股東或?qū)嶋H控制人變化36 二級(jí)市場舉牌 持股達(dá)到5，事實(shí)發(fā)生之日（T）起3日內(nèi)（不是3個(gè)工作日內(nèi)）（T+3)報(bào)告監(jiān)管部門（證監(jiān)會(huì)、交易所、抄報(bào)上市公司所在地證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)）、通知上市公司、公告，在此期間停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為（見證券法第195條和第47條，6個(gè)月內(nèi)賣出，收益歸公司所有，給予警

21、告，可并處3-10萬元罰款） 持股達(dá)到5后，通過二級(jí)市場交易增持或減持5，在T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，在公告日+2日內(nèi)停止買入，未披露前也不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到5和其后每5%每增加或減少5%，比如10、15、20、25（5的整數(shù)倍）（4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，Art13）37 協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式（包括行政劃轉(zhuǎn)、間接方式、司法裁決、繼承、贈(zèng)與等） 持股達(dá)到或超過5，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成協(xié)議日T）起3日內(nèi)（T+3)報(bào)告監(jiān)管部門、公告、通知上市公司，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 持股達(dá)到5后，增持或減持達(dá)到或超過5

22、，在T+3日內(nèi)報(bào)告、公告，未披露前不得繼續(xù)增持；賣出為違法行為 披露的點(diǎn)為投資者持有上市公司的股份比例達(dá)到或超過5、10、15、20、25（5的整數(shù)倍） 例如：持股7的股東，通過協(xié)議方式受讓3，持股達(dá)到10，須履行報(bào)告、公告義務(wù)（4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，Art14、15）38 取得上市公司發(fā)行的新股 以現(xiàn)金認(rèn)購的定向發(fā)行：董事會(huì)決議之日起3日內(nèi)，編制簡式或詳式報(bào)告，說明取得本次發(fā)行新股的數(shù)量和比例、發(fā)行價(jià)格和定價(jià)依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準(zhǔn)程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、最近一年及一期內(nèi)與上市公司之間的重大交易情況及未來與上市公司之間的其他安

23、排。 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：還應(yīng)當(dāng)披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近2年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告 非定向發(fā)行達(dá)到法定比例：在上市公司公告發(fā)行結(jié)果之日起3日內(nèi)，披露簡式或詳式報(bào)告（4 4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求，1515號(hào)準(zhǔn)則第號(hào)準(zhǔn)則第2828條）條）39 行政劃轉(zhuǎn)（包括國有單位之間劃轉(zhuǎn)、變更、合并） 持股達(dá)到或超過5，事實(shí)發(fā)生之日（上市公司所在地國資部門批準(zhǔn)之日）起3日內(nèi)披露股權(quán)劃出方及劃入方（變更方、合并雙方）的名稱、劃轉(zhuǎn)（變更、合并）股份的數(shù)量、比例及性質(zhì)、批準(zhǔn)劃轉(zhuǎn)（變更、合并）的時(shí)間及機(jī)構(gòu)，如需進(jìn)一步取得有關(guān)部門批準(zhǔn)的，說明其批準(zhǔn)情況。（準(zhǔn)則第27

24、條） 司法裁決 申請(qǐng)執(zhí)行人持股將達(dá)到或超過5，事實(shí)發(fā)生之日（收到裁定之日）起3日內(nèi)披露作出裁定決定的法院名稱、裁定的日期、案由、申請(qǐng)執(zhí)行人收到裁定的時(shí)間、裁定書的主要內(nèi)容、拍賣機(jī)構(gòu)名稱、拍賣事由、拍賣結(jié)果 。（準(zhǔn)則第29條）（4 4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求Art14Art14、1515）40 公開征集受讓人的間接方式 出讓人為上市公司股東的股東，通過證券交易所以外的市場采用公開征集受讓人方式出讓其所持有的上市公司股東的股份的，事實(shí)發(fā)生之日（市場掛牌出讓之日）起3日內(nèi)通知上市公司進(jìn)行提示性公告，并予以披露。（準(zhǔn)則第26條） 與受讓人簽署協(xié)議后，受讓人和出讓人按

25、照協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式（準(zhǔn)則第23條）披露。（4 4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求Art14Art14、1515）41 信托方式 通過信托或其他資產(chǎn)管理方式，事實(shí)發(fā)生之日（達(dá)成信托或其他資產(chǎn)管理安排）起3日內(nèi)披露： 信托或其他資產(chǎn)管理的具體方式 信托管理權(quán)限（包括上市公司股份表決權(quán)的行使等） 涉及的股份數(shù)量及占上市公司已發(fā)行股份的比例 信托或資產(chǎn)管理費(fèi)用 合同的期限及變更 終止的條件 信托資產(chǎn)處理安排 合同簽訂的時(shí)間及其他特別條款等 （準(zhǔn)則第24條）（4 4）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求）披露時(shí)點(diǎn)（不同方式的特殊要求Art14Art14、1515）20持股比例30詳式權(quán)益

26、變動(dòng)報(bào)書；為第一大股東的，須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問未成為第一大股東或?qū)嶋H控制人，簡式權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書；反之，詳式報(bào)告書其后增減增減 56個(gè)月內(nèi)公告，免于編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書二級(jí)市場達(dá)到5協(xié)議轉(zhuǎn)讓53日內(nèi)（5 5）權(quán)益變動(dòng)披露的流程）權(quán)益變動(dòng)披露的流程4 4、收購方式、收購方式 要約收購 協(xié)議收購 間接收購 定向發(fā)行 行政劃轉(zhuǎn)（合并、變更） 二級(jí)市場舉牌收購 司法裁決 繼承、贈(zèng)與 征集投票權(quán)等44信息披露的共同要求信息披露的共同要求 信息披露及時(shí)性要求：公告收購報(bào)告書或要約收購報(bào)告書摘要誰、目的、準(zhǔn)備做什么、批準(zhǔn)的不確定性 監(jiān)管部門審核：對(duì)報(bào)告書的審核期限為15日，15日內(nèi)表示無異議，可以公告或進(jìn)入要約程序；

27、15日內(nèi)提出反饋意見，不得公告；15日內(nèi)未提出意見，可以公告或要約自動(dòng)生效 辦理過戶手續(xù)后：公告結(jié)果45全面要約與部分要約全面要約與部分要約強(qiáng)制要約與主動(dòng)要約強(qiáng)制要約與主動(dòng)要約初始要約與競爭要約初始要約與競爭要約 （1 1）要約收購）要約收購a.a.需要要約收購的情形需要要約收購的情形(Art23、24、47)： 投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，全面要約，也可以部分要約。 通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個(gè)上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。 收購人通過協(xié)議方式在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已

28、發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約或者部分要約。 b.b.要約收購的特別要求要約收購的特別要求(Art25,26,35,37)(Art25,26,35,37)公平對(duì)待原則，同種股份得到同等對(duì)待，要約條件適用于所有股東，包括價(jià)格（沒有分類股票價(jià)格） 、信息、要約期限、支付方式、分配比例。要約期限：30日60日，有競爭要約時(shí)除外。要約收購的底限：5。新規(guī)則沒有限定要約收購的起點(diǎn)門檻,收購者從零股份開始即可采取要約方式收購,收購比例只要達(dá)到5%以上即可。要約方式不一定用于收購第一大股東,也可以用于收集股票；要約不一定是全面要約,也可以部分要約,但部分要約的上限比例是30%。 c.

29、c.要約價(jià)格：要約收購的特別要求（要約價(jià)格：要約收購的特別要求（Art35)Art35) 對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請(qǐng)的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)被操縱、收購人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等。 d.d.支付手段支付手段(Art27)(Art27)要約收購的支付手段：現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等多種方式；以退市為目的的全面要約和證監(jiān)會(huì)

30、強(qiáng)制全面要約，收購人必須采取現(xiàn)金方式；以證券作為支付手段的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)提供現(xiàn)金方式供投資者選擇。履約保證：以現(xiàn)金收購，以現(xiàn)金收購，2020履約保證金；以上市的履約保證金；以上市的證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于證券支付，全部保管，如為債券，則距到期日不少于1 1個(gè)月；以非上市證券支付，須同時(shí)提供現(xiàn)金選擇，個(gè)月；以非上市證券支付，須同時(shí)提供現(xiàn)金選擇，說明保管、送達(dá)方式及程序安排。說明保管、送達(dá)方式及程序安排。換股收購的特別要求：收購人提供該證券發(fā)行人最近3年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告及證券估值報(bào)告。e.e.有條件的要約及要約的變更、撤銷有條件的要約及要約的變更、撤銷Art28,29,30,

31、31,38,40)Art28,29,30,31,38,40)允許有條件的要約：允許收購人發(fā)出有條件的要約，在取得批準(zhǔn)或達(dá)到要約約定條件后，收購人履行收購要約。增減持股的限制：要約期間不得采取要約以外的方式或超過要約條件增持，也不得減持。要約撤銷：公告要約收購報(bào)告書前，撤銷要約的，12個(gè)月不得再行收購?fù)还?；要約收購期間，不得撤銷要約。要約條件變更：要約期屆滿前15日內(nèi)，不得變更，但有競爭要約除外。 f. f.競爭要約競爭要約(Art40,41(Art40,41，42,4342,43，44,78)44,78)競爭要約：在初始要約期滿15日前發(fā)出；初始要約人如變更要約條件，距初始要約期滿不足15

32、日的，須延長要約期，延長后的要約期不少于15日，不超過最后一個(gè)競爭要約期滿日，同時(shí)追加履約保證金。預(yù)受要約的撤回：接受要約條件的股東在要約期滿3個(gè)交易日前可隨時(shí)撤回預(yù)受；要約期滿3個(gè)交易日內(nèi)不得撤回；在競爭要約出現(xiàn)時(shí)，接受初始要約的股東在撤回預(yù)受后，方可將股份出售給競爭要約人。部分要約按等比例分配：收購人預(yù)定收購的股份數(shù)與股東出售的股份數(shù)之比。以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買股東預(yù)受的全部股份；未取得中國證監(jiān)會(huì)豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當(dāng)購買股東預(yù)受的全部股份。 對(duì)不履約或發(fā)假要約的收購人予以嚴(yán)懲：3年不得收購上市公司，證監(jiān)會(huì)不受理其報(bào)送的申報(bào)文件，并追

33、究未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的財(cái)務(wù)顧問的法律責(zé)任 。要約期間的信息披露：基本事實(shí)發(fā)生重大變化須及時(shí)披露（2個(gè)工作日）；每日在交易所網(wǎng)站公布預(yù)受要約的股份數(shù)量；要約期滿后3個(gè)交易日內(nèi)公告要約收購結(jié)果g.g.信息披露：要約收購報(bào)告書信息披露：要約收購報(bào)告書(Art29)(Art29) 收購人的姓名、住所，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖； 收購人關(guān)于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個(gè)月內(nèi)繼續(xù)增持； 上市公司的名稱、收購股份的種類； 預(yù)定收購股份的數(shù)量和比例； 收購價(jià)格； 收購所需資金額、資金來源及資金保證，或者其他支付安排； 收購要約約定的條件； 收購期限；g.g.信息披露：要約收購

34、報(bào)告書信息披露：要約收購報(bào)告書(Art29)(Art29) 報(bào)送收購報(bào)告書時(shí)持股數(shù)量、比例； 本次收購對(duì)上市公司的影響分析，包括同業(yè)競爭或持續(xù)關(guān)聯(lián)交易問題； 未來12個(gè)月內(nèi)對(duì)上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃； 前24個(gè)月內(nèi)收購人及其關(guān)聯(lián)方與公司之間的重大交易； 前6個(gè)月內(nèi)通過二級(jí)市場買賣公司股票的情況； 全面要約：須充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購行為完成的時(shí)間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排；以終止上市為目的的，無須披露第（十）項(xiàng)； 中國證監(jiān)會(huì)要求披露的其他內(nèi)容。要約收購流程要約收購流程向證監(jiān)會(huì)報(bào)送要約收購報(bào)告書公告要約收購報(bào)告書摘

35、要證監(jiān)會(huì)是否有異議是不得發(fā)出收購要約否12個(gè)月內(nèi)不得再次收購取消收購計(jì)劃公告收購要約文件C-15日前被收購公司公告董事會(huì)報(bào)告A日A-15日C15日前可變更要約A+20日如有競爭性要約可變更初始要約股東可以撤回預(yù)受要約期滿C日股東預(yù)受要約C-3日前收購人每日公告預(yù)受情況，在C3到C日之間，股東不可撤回預(yù)受A日要約收購流程要約收購流程要約期滿C日C+3日內(nèi)過戶C3日內(nèi)公告要約收購結(jié)果報(bào)告證監(jiān)會(huì)收購情況C+15日內(nèi)部分要約全面要約按同等比例收購預(yù)受超過預(yù)定比例無約定條件，預(yù)受少于預(yù)定比例全部收購（2 2）協(xié)議收購協(xié)議收購 協(xié)議收購的特別要求：全額付款(Art55)：在辦理過戶手續(xù)時(shí)原控股股東對(duì)收購人

36、的主體資格、收購意圖、誠信情況有調(diào)查了解的義務(wù)，未清欠解保的，不得轉(zhuǎn)讓(Art53，7) 收購將持股30%以上的，中國證監(jiān)會(huì)事前審核：取得豁免后3日內(nèi)公告；未取得豁免，30日內(nèi)發(fā)要約或減持(Art48)；不申請(qǐng)豁免直接發(fā)出要約的，免于編制、報(bào)告和公告上市免于編制、報(bào)告和公告上市公司收購報(bào)告書，協(xié)議或類似安排后公司收購報(bào)告書，協(xié)議或類似安排后3 3日內(nèi)，對(duì)要約收購報(bào)日內(nèi)，對(duì)要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告，依法需要批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)提示告書摘要作出提示性公告，依法需要批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)提示(Art30) (Art30) 協(xié)議收購的信息披露(Art49)：收購報(bào)告書、提示性公告協(xié)議收購過渡期協(xié)議收購過渡期 自

37、簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期。 在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會(huì)，確有充分理由改選董事會(huì)的，來自收購人的董事不得超過董事會(huì)成員的1/3；被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保；被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。(Art52)（3 3）管理層收購管理層收購管理層收購的特別要求(Art51)：在公司治理方面，要求上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到董

38、事會(huì)成員的1/2以上。在批準(zhǔn)程序上，要求2/3以上的獨(dú)立董事贊成本次收購，經(jīng)出席公司股東大會(huì)的非關(guān)聯(lián)股東半數(shù)通過，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問出具專業(yè)意見。必須聘請(qǐng)?jiān)u估機(jī)構(gòu)提供公司估值報(bào)告要求財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)管理層收購之禁止管理層收購之禁止管理層存在公司法第149條規(guī)定的，禁止收購：挪用公司資金公款私存違反公司章程，未經(jīng)股東大會(huì)或董事會(huì)批準(zhǔn)，將公司資金外借或?qū)ν馓峁?dān)保違反公司章程或未經(jīng)股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，利用職務(wù)便利為他人或自己謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或?yàn)樗私?jīng)營與公司同類業(yè)務(wù)接受他人與公司的交易傭金歸為己有擅自披露公司秘密違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的

39、其他行為60管理層收購的披露要求管理層收購的披露要求符合治理要求：上市公司是否具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度、獨(dú)立董事達(dá)到或超過1/2； (收購報(bào)告書）上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及員工在上市公司中擁有權(quán)益的股份數(shù)量、比例，以及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員個(gè)人持股的數(shù)量、比例； 如通過上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及員工所控制或委托的法人或其他組織持有上市公司股份，還應(yīng)當(dāng)披露該控制關(guān)系或委托、相關(guān)法人或其他組織的股本結(jié)構(gòu)、內(nèi)部組織架構(gòu)、內(nèi)部管理程序、公司章程的主要內(nèi)容、所涉及的人員范圍、數(shù)量、比例等；61管理層收購的披露要求管理層收購的披露要求收購的定價(jià)依據(jù)、資產(chǎn)評(píng)估方法

40、和評(píng)估結(jié)果；支付方式及資金來源，如資金來源于向第三方借款，應(yīng)當(dāng)披露借款協(xié)議的主要內(nèi)容，包括借款方、借款的條件、金額、還款計(jì)劃及資金來源；除上述借款協(xié)議外，如果就該股份的取得、處分及表決權(quán)的行使與第三方存在特殊安排的，應(yīng)當(dāng)披露該安排的具體內(nèi)容；如該股份通過贈(zèng)與方式取得，應(yīng)當(dāng)披露贈(zèng)與的具體內(nèi)容及是否附加條件；62管理層收購的披露要求管理層收購的披露要求上市公司實(shí)行董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及員工收購的后續(xù)計(jì)劃，包括是否將于近期提出利潤分配方案等；上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是否在其他公司任職、是否存在公司法第一百四十九條規(guī)定的情形；上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員最近3年是否有證券市場不良誠信記

41、錄情形； 上市公司是否已履行必要的批準(zhǔn)程序；上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)聲明其已經(jīng)履行誠信義務(wù)，有關(guān)本次管理層收購符合上市公司及其他股東的利益，不存在損害上市公司及其他股東權(quán)益的情形。 （4 4）間接收購間接收購 收購人雖不是上市公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排導(dǎo)致其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一定比例。 與直接收購的披露原則和法定義務(wù)保持一致(Art56)通過間接方式可支配表決權(quán)的股份達(dá)到或超過5%、但未超過30%的情形，按照有關(guān)權(quán)益披露的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)超過30%的，按照有關(guān)協(xié)議收購的規(guī)定履行法定義務(wù) 間接收購的特別要求間接收購的特別要求(Art58,59,60)實(shí)際控制人及受其支

42、配的股東：未配合上市公司履行披露義務(wù)，導(dǎo)致上市公司承擔(dān)民事、行政責(zé)任的，公司有權(quán)對(duì)實(shí)際控制人起訴。未履行報(bào)告、公告義務(wù)，上市公司知悉后立即公告；實(shí)際控制人仍未披露，上市公司董事會(huì)查詢，報(bào)告監(jiān)管部門；證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正，對(duì)實(shí)際控制人查處。上市公司董事會(huì)的責(zé)任：上市公司董事會(huì)的責(zé)任：實(shí)際控制人未履行報(bào)告、公告義務(wù)，不配合，或者實(shí)際控制人未履行報(bào)告、公告義務(wù)，不配合，或者實(shí)際控制人存在禁止收購情形的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)拒絕實(shí)際控制人存在禁止收購情形的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)拒絕接受實(shí)際控制人支配的股東提交的提案或臨時(shí)議案，接受實(shí)際控制人支配的股東提交的提案或臨時(shí)議案，向監(jiān)管部門報(bào)告向監(jiān)管部門報(bào)告知悉未報(bào)告，或未拒絕的，責(zé)令

43、改正，相關(guān)董事為知悉未報(bào)告，或未拒絕的，責(zé)令改正，相關(guān)董事為不適當(dāng)人選不適當(dāng)人選 65衰減原則衰減原則(Art57) (Art57) ：主要是對(duì)因投資關(guān)系形成多層控制結(jié)構(gòu)下，基于重要性原則要求取得上市公司控制權(quán)的投資者履行報(bào)告、公告義務(wù)；反之，如不重要，則免于再向上追溯披露。例如投資者收購母公司的控股權(quán)，母公司通過控股子公司持有上市公司10%的股份，該部分股份在子公司的資產(chǎn)和利潤中所占比重不足30，在此情形下，投資者收購母公司的主要目的并不是取得對(duì)上市公司10的股份的支配權(quán)，因此，投資者可免于履行報(bào)告、公告義務(wù)。有關(guān)投資關(guān)系的變化情況可以通知上市公司，由上市公司披露。663030以上間接收購和

44、直接收購履行強(qiáng)制要以上間接收購和直接收購履行強(qiáng)制要約義務(wù)的對(duì)比約義務(wù)的對(duì)比 l 申請(qǐng)豁免 l 取消協(xié)議或協(xié)議收到 30，改發(fā)部分要約 l 未取得豁免，30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 受讓 30，之后每年遞增不超過 l 停止收購 直接收購 間接收購 l 申請(qǐng)豁免 l 公司股東將所持股份在30日內(nèi)減持到 30或 30以下，改發(fā)部分要約 l 未取得豁免，30 日內(nèi)發(fā)出全面要約 l 停止收購 67(5) (5) 定向發(fā)行取得公司控制權(quán)（定向發(fā)行取得公司控制權(quán)（1616號(hào)準(zhǔn)則）號(hào)準(zhǔn)則） 披露時(shí)點(diǎn)披露時(shí)點(diǎn)：董事會(huì)決議之日起3日內(nèi)，編制收購報(bào)告書 以現(xiàn)金認(rèn)購的定向發(fā)行：以現(xiàn)金認(rèn)購的定向發(fā)行：說明取得本次發(fā)行新股

45、的數(shù)量和比例、發(fā)行價(jià)格和定價(jià)依據(jù)、支付條件和支付方式、已履行及尚未履行的批準(zhǔn)程序、轉(zhuǎn)讓限制或承諾、與上市公司之間的其他安排 以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：以非現(xiàn)金資產(chǎn)認(rèn)購的定向發(fā)行：還應(yīng)當(dāng)披露非現(xiàn)金資產(chǎn)最近2年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，或資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告685 5、被收購公司董事會(huì)的責(zé)任、被收購公司董事會(huì)的責(zé)任公平對(duì)待所有收購人(Art8)不得利用公司資源對(duì)收購人提供財(cái)務(wù)資助控股股東欠款或者違規(guī)擔(dān)保的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)披露，采取有效措施維護(hù)公司利益(Art53)協(xié)議收購(Art 52)在過渡期間，來自收購人的董事不超過1/3，公司不得為收購人及關(guān)聯(lián)企業(yè)提供擔(dān)保；不得公開發(fā)行融資；不得進(jìn)行重大資產(chǎn)重組和投資

46、，但為挽救財(cái)務(wù)危機(jī)公司除外間接收購(Art58,59,60)：見間接收購對(duì)董事會(huì)的具體要求695 5、公司董事會(huì)的責(zé)任、公司董事會(huì)的責(zé)任要約收購(Art32,33,34)：董事會(huì)對(duì)收購人主體資格、資信情況和收購意圖進(jìn)行調(diào)查，聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見，對(duì)股東是否接受要約提出建議（公告要約報(bào)告書20日內(nèi)）要約條件發(fā)生重大變更，提出補(bǔ)充意見（3個(gè)工作日內(nèi)）要約收購期間，董事不得辭職自提示性公告到要約期滿，除正常經(jīng)營或執(zhí)行股東大會(huì)已作出的決議外，未經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，不得處置公司資產(chǎn)、對(duì)外投資、調(diào)整公司主營、擔(dān)保、貸款等對(duì)公司資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響70董事會(huì)反收購措施與誠信義務(wù)的平衡

47、董事會(huì)反收購措施與誠信義務(wù)的平衡(Art8,80)(Art8,80)董事會(huì)針對(duì)收購所做決策和采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于上市公司和股東的利益，而不是其自身利益不得濫用職權(quán)對(duì)收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，例如： 金降落傘計(jì)劃焦土措施：舉債購買公司不需要的業(yè)務(wù)、出售公司具有持續(xù)盈利能力的業(yè)務(wù)公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收購條款：設(shè)置超過公司法關(guān)于董事會(huì)、股東大會(huì)決議通過的比例； 1/2、2/3提高小股東提案權(quán)的比例； 3%提高小股東召集臨時(shí)董事會(huì)、股東大會(huì)的比例 。10% 6 6、要約收購豁免、要約收購豁免a.a.豁免的基本原則：豁免的基本原則：適應(yīng)證券市場的發(fā)展變化保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要 b.豁免的類型（豁免的類型

48、（Art61Art61）：）：免于以要約方式增持股份結(jié)果：以原來的方式繼續(xù)增持股份免于向所有股東發(fā)出要約結(jié)果：因存在主體資格、股份種類限制，僅向部分人發(fā)出要約未得到豁免：接到通知之日起30日內(nèi)發(fā)出全面要約；減持30或30以下，擬繼續(xù)增持的，發(fā)出部分要約c.c.豁免的審批程序：簡易程序和一般程序豁免的審批程序：簡易程序和一般程序簡易程序簡易程序 (Art63) (Art63)： 中國證監(jiān)會(huì)自收到符合規(guī)定的申請(qǐng)文件之日起10個(gè)工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。 包括以下情形適用簡易程序：1、經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無

49、償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過30%2、在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內(nèi)增加其在該公司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%。( (由由“事前申請(qǐng)事前申請(qǐng)”改為改為“事后申請(qǐng)事后申請(qǐng)”，即增持后，即增持后3 3日內(nèi)公告，日內(nèi)公告，并向證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)。交易所規(guī)定，首次增持或增持達(dá)到并向證監(jiān)會(huì)提出豁免申請(qǐng)。交易所規(guī)定，首次增持或增持達(dá)到1%1%須公告。證監(jiān)會(huì)須公告。證監(jiān)會(huì)不同意簡易程序申請(qǐng)的，適用非簡易程序。不同意簡易程序申請(qǐng)的，適用非簡易程序。2008

50、-08-27) 2008-08-27) 3、在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權(quán)益不影響該公司的上市地位；（證券法第50條規(guī)定的上市條件之一：公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上 ）。4、因上市公司按照股東大會(huì)批準(zhǔn)的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本，導(dǎo)致當(dāng)事人在該公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；5、證券公司、銀行等金融機(jī)構(gòu)在其經(jīng)營范圍內(nèi)依法從事承銷、貸款等業(yè)務(wù)導(dǎo)致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，

51、并且提出在合理期限內(nèi)向非關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓相關(guān)股份的解決方案；6、因繼承導(dǎo)致在一個(gè)上市公司中擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；7、中國證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。 一般程序一般程序(Art62)(Art62) 收購人報(bào)送的豁免申請(qǐng)文件符合規(guī)定，并且已經(jīng)按照規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)的，中國證監(jiān)會(huì)予以受理；中國證監(jiān)會(huì)在受理豁免申請(qǐng)后20個(gè)工作日內(nèi)，就收購人所申請(qǐng)的具體事項(xiàng)做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以繼續(xù)增持股份。包括以下情形： 1、出讓人與收購人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化（根據(jù)公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)讓是否在不同利益主體之間進(jìn)

52、行，來判斷上市公司的實(shí)際控制權(quán)是否發(fā)生變更，如實(shí)際控制人是不同的自然人或不同的國資委。）2、挽救上市公司財(cái)務(wù)危機(jī)，重組方案得到股東大會(huì)批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓 。 3、取得公司定向發(fā)行的新股，非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人承諾3年不轉(zhuǎn)讓，股東大會(huì)同意收購人免于發(fā)出要約。 4、中國證監(jiān)會(huì)為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。 注：不將司法裁決作為明確的豁免情形，防止被濫用。7 7、財(cái)務(wù)顧問、財(cái)務(wù)顧問明責(zé)要求明責(zé)要求(Art65) 盡職調(diào)查 專業(yè)化服務(wù) 規(guī)范化運(yùn)作輔導(dǎo) 發(fā)表專業(yè)意見 組織協(xié)調(diào) 持續(xù)督導(dǎo) （1 1）收購人的財(cái)務(wù)顧問）收購人的財(cái)務(wù)顧問a.收購人須聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問的情形

53、 收購人持股比例超過20但未超過30，且成為上市公司第一大股東或?qū)嶋H控制人 以要約方式收購 以協(xié)議或其他方式收購，導(dǎo)致持股比例超過30b.收購人免于聘請(qǐng)財(cái)務(wù)顧問的情形 因行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行、因繼承取得股份 投資者及其一致行動(dòng)人承諾至少3年放棄行使表決權(quán)77c.c.收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見（收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見（Art66Art66） 報(bào)告書（收購或要約收購）披露真實(shí)、準(zhǔn)確、完整； 本次收購的目的； 收購人是否提供所有必備證明文件，說明收購人是否具備主體資格，是否具備收購的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，是否具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力，是否需要承擔(dān)

54、其他附加義務(wù)及是否具備履行相關(guān)義務(wù)的能力，是否存在不良誠信記錄； 對(duì)收購人進(jìn)行證券市場規(guī)范化運(yùn)作輔導(dǎo)的情況，其董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員是否已經(jīng)熟悉有關(guān)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，充分了解應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)和責(zé)任，督促其依法履行報(bào)告、公告和其他法定義務(wù)的情況；78c.c.收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 收購人的股權(quán)控制結(jié)構(gòu)及其控股股東、實(shí)際控制人支配收購人的方式； 收購人的收購資金來源及其合法性，是否存在利用本次收購的股份向銀行等金融機(jī)構(gòu)質(zhì)押取得融資的情形； 涉及收購人以證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)說明有關(guān)該證券發(fā)行人的信息披露是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整以及該證券交易的便

55、捷性等情況； 收購人是否已經(jīng)履行了必要的授權(quán)和批準(zhǔn)程序； 是否已對(duì)收購過渡期間保持上市公司穩(wěn)定經(jīng)營作出安排，該安排是否符合有關(guān)規(guī)定；79c.c.收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 對(duì)收購人提出的后續(xù)計(jì)劃進(jìn)行分析，存在同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的，對(duì)收購人解決與上市公司同業(yè)競爭等利益沖突及保持上市公司經(jīng)營獨(dú)立性的方案進(jìn)行分析，說明本次收購對(duì)上市公司經(jīng)營獨(dú)立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響； 在收購標(biāo)的上是否設(shè)定其他權(quán)利，是否在收購價(jià)款之外還作出其他補(bǔ)償安排； 收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司之間是否存在業(yè)務(wù)往來，收購人與被收購公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是否就其未來任職安排達(dá)成某種

56、協(xié)議或者默契；80c.c.收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見收購人的財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 上市公司原控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方是否存在未清償對(duì)公司的負(fù)債、未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)?；蛘邠p害公司利益的其他情形；存在該等情形的，是否已提出切實(shí)可行的解決方案； 涉及收購人擬提出豁免申請(qǐng)的，應(yīng)當(dāng)說明本次收購是否屬于可以得到豁免的情形，收購人是否作出承諾及是否具備履行相關(guān)承諾的實(shí)力。81d.d.收購人的財(cái)務(wù)顧問的持續(xù)督導(dǎo)要求（收購人的財(cái)務(wù)顧問的持續(xù)督導(dǎo)要求（ Art71 Art71）采取日常溝通、定期回訪等方式，結(jié)合臨時(shí)報(bào)告、定期報(bào)告，在收購?fù)瓿?2個(gè)月內(nèi)履行持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任 督促收購人及時(shí)辦理股權(quán)

57、過戶手續(xù)，并依法履行報(bào)告和公告義務(wù)； 督促和檢查收購人及被收購公司依法規(guī)范運(yùn)作； 督促和檢查收購人履行公開承諾的情況； 結(jié)合被收購公司定期報(bào)告，核查收購人落實(shí)后續(xù)計(jì)劃的情況，是否達(dá)到預(yù)期目標(biāo)，實(shí)施效果是否與此前的披露內(nèi)容存在較大差異，是否實(shí)現(xiàn)相關(guān)盈利預(yù)測或者管理層預(yù)計(jì)達(dá)到的目標(biāo)； 涉及管理層收購的，核查被收購公司定期報(bào)告中披露的相關(guān)還款計(jì)劃的落實(shí)情況與事實(shí)是否一致； 督促和檢查履行收購中約定的其他義務(wù)的落實(shí)情況。 發(fā)現(xiàn)收購人披露的信息與事實(shí)不符，督促收購人及時(shí)披露，向監(jiān)管部門報(bào)告 解除持續(xù)督導(dǎo)委托合同的，向監(jiān)管部門報(bào)告，說明理由 （2 2）上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問）上市公司聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問獨(dú)立

58、財(cái)務(wù)顧問不得擔(dān)任收購人的財(cái)務(wù)顧問或與收購人的財(cái)務(wù)顧問存在關(guān)聯(lián)關(guān)系要約收購中，上市公司董事會(huì)須聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問管理層收購中，上市公司獨(dú)立董事須聘請(qǐng)獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問83獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見 收購人是否具備主體資格； 收購人的實(shí)力及本次收購對(duì)被收購公司經(jīng)營獨(dú)立性和持續(xù)發(fā)展可能產(chǎn)生的影響分析； 收購人是否存在利用被收購公司的資產(chǎn)或者由被收購公司為本次收購提供財(cái)務(wù)資助的情形； 涉及要約收購的，分析被收購公司的財(cái)務(wù)狀況，說明收購價(jià)格是否充分反映被收購公司價(jià)值，收購要約是否公平、合理，對(duì)被收購公司社會(huì)公眾股股東接受要約提出的建議；84獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問所出具的專業(yè)意見獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問所

59、出具的專業(yè)意見 涉及收購人以證券支付收購價(jià)款的，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)該證券發(fā)行人的資產(chǎn)、業(yè)務(wù)和盈利預(yù)測，對(duì)相關(guān)證券進(jìn)行估值分析，就收購條件對(duì)被收購公司的社會(huì)公眾股股東是否公平合理、是否接受收購人提出的收購條件提出專業(yè)意見； 涉及管理層收購的，應(yīng)當(dāng)對(duì)上市公司進(jìn)行估值分析，就本次收購的定價(jià)依據(jù)、支付方式、收購資金來源、融資安排、還款計(jì)劃及其可行性、上市公司內(nèi)部控制制度的執(zhí)行情況及其有效性、上述人員及其直系親屬在最近24個(gè)月內(nèi)與上市公司業(yè)務(wù)往來情況以及收購報(bào)告書披露的其他內(nèi)容等進(jìn)行全面核查，發(fā)表明確意見。85（3 3）持續(xù)監(jiān)管要求）持續(xù)監(jiān)管要求 財(cái)務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)收購30以上，導(dǎo)致公司控制權(quán)發(fā)生變化的未達(dá)到30

60、的，監(jiān)管部門可根據(jù)審慎監(jiān)管需要提出要求 派出機(jī)構(gòu)持續(xù)監(jiān)管與會(huì)計(jì)師事務(wù)所談話監(jiān)督財(cái)務(wù)顧問持續(xù)督導(dǎo)責(zé)任的落實(shí)定期或不定期的現(xiàn)場檢查 收購?fù)瓿珊蟮?2個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行不受12個(gè)月限制，但須履行豁免申報(bào)程序（Art621）86（4 4）財(cái)務(wù)顧問問責(zé)要求）財(cái)務(wù)顧問問責(zé)要求 監(jiān)管措施及處罰 ：監(jiān)管措施主要包括監(jiān)管談話、出具警示函、責(zé)令改正、不受理財(cái)務(wù)顧問主辦人簽字的申報(bào)文件等；處罰包括警告、沒收違法所得、罰款、限期暫?；虺蜂N機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)資格、市場禁入等。 878 8、監(jiān)管措施與法律責(zé)任、監(jiān)管措施與法律責(zé)任（1）主體：四類人 收購人及相關(guān)股份權(quán)益變動(dòng)的信息披露義務(wù)人及其主要責(zé)