現(xiàn)代企業(yè)法律制度

1、現(xiàn)代企業(yè)法律制度在社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是諸多商事法律 制度中最重要的制度Z-O因為，它是規(guī)范商事主體，保護(hù)商事主體 權(quán)利的法律制度。改革開放以來，特別是1993年以來，山于立法機(jī) 關(guān)采取積極措施，我國的現(xiàn)代企業(yè)法律制度建設(shè)有了長足的發(fā)展。一、現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心及主要特征中共中央關(guān)于建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)休制若干問題的決定（1993 年11月14 口）提出，“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和 市場經(jīng)濟(jì)的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向?！边@是我國第一 次正式提岀“現(xiàn)代企業(yè)制度”。何為“現(xiàn)代企業(yè)制度” ？決定描述了它的基本特征，即“適 應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求，產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)分

2、明、政企分開、管理科學(xué)”。無 疑，現(xiàn)代企業(yè)法律制度是與此相適應(yīng)的一種法律制度。但是，在如何 認(rèn)識現(xiàn)代企業(yè)法律制度上還有不同的看法。有人認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)法律 制度即公司法律制度，現(xiàn)有的企業(yè)法律制度包括現(xiàn)代企業(yè)法律制度和 古典企業(yè)法律制度。有人認(rèn)為，現(xiàn)代企業(yè)法律制度不僅包括現(xiàn)代企業(yè) 組織制度，還包括現(xiàn)代企業(yè)會計制度、現(xiàn)代企業(yè)人事制度，金業(yè)終止 制度等等，是有關(guān)現(xiàn)代企業(yè)多種制度的總合。也有的人認(rèn)為，現(xiàn)代企 業(yè)制度不等同于現(xiàn)代企業(yè)形式，現(xiàn)代企業(yè)形式應(yīng)是現(xiàn)代公司。作為一 種企業(yè)法律制度，應(yīng)著眼于所有企業(yè)，即使是現(xiàn)代金業(yè)法律制度也必 須著眼于規(guī)范所有企業(yè)。因此，它是適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求, 以公司為核

3、心，多種企業(yè)形態(tài)并存，任出資者自山選擇的企業(yè)法律制 度。它的“現(xiàn)代”應(yīng)表現(xiàn)在兩個方面：一方面，它不同于市場經(jīng)濟(jì)發(fā) 展初期時的企業(yè)制度；另一方面，也不同于高度集中的計劃經(jīng)濟(jì)體制 下的企業(yè)法律制度。同時，持這種看法的人還強(qiáng)調(diào)兩個事實(shí)：一是決 定明確指岀“國有企業(yè)實(shí)行公司制，是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的有益探 索?！边@表明，公司制僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的一種途徑，現(xiàn)代企業(yè) 法律制度的范圍應(yīng)大于公司法律制度。二是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)踐 表明，雖然發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)國家非常重視現(xiàn)代公司的作用，但現(xiàn)代合 伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)在這些國家仍然數(shù)量眾多，作為現(xiàn)代企業(yè)法律 制度不能拒絕對它們進(jìn)行規(guī)范。從我國的情況看，我們也先后

4、制定了 合伙企業(yè)法和個人獨(dú)資企業(yè)法，以滿足企業(yè)形態(tài)多元化對法律規(guī)則的 需要。上述表明，不論人們對現(xiàn)代企業(yè)法律制度認(rèn)識如何，但有一點(diǎn)是 相同的，即都充分重視公司法律制度在現(xiàn)代金業(yè)法律制度中的地位和 作用。雖然，市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不拒絕任何一種適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求的具 體的企業(yè)法律制度，但公司（這里，主要指股份有限公司和有限責(zé)任 公司）法律制度確實(shí)在促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮著其他企業(yè)法律制度 無法比擬的作用。因為，公司是多元投資主體設(shè)立的企業(yè)，它能最大 限度地籌措資金，最大限度地分散經(jīng)營風(fēng)險。并且，公司實(shí)行所有權(quán) 與經(jīng)營權(quán)分離，采用科學(xué)的金業(yè)治理模式。因此，公司是諸多金業(yè)中 最適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的現(xiàn)代企業(yè)

5、形式。而公司法為公司的成立與 發(fā)展提供規(guī)則和一般性條件。所以，它是現(xiàn)代企業(yè)法律制度的核心。作為現(xiàn)代企業(yè)法律制度核心的公司法律制度，其主要特征是：（一）確認(rèn)股東財產(chǎn)和公司財產(chǎn)分離，使公司具有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)公司法的精神，公司的股東向公司岀資后，不再對其所投入 的財產(chǎn)享有直接控制權(quán)，而只享有股東權(quán)（股權(quán)），即公司股東作為 出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇 管理者等權(quán)利。在強(qiáng)調(diào)出資人岀資后僅有股權(quán)的同時，公司法強(qiáng)調(diào)公 司享有山股東投資形成的法人財產(chǎn)權(quán)。這樣，公司就有了獨(dú)立的財產(chǎn) 權(quán)利，即公司可依法對其擁有的財產(chǎn)占有、使用、受益和處分。并且, 出資人的財產(chǎn)和投資于公司的

6、財產(chǎn)分開了，從而實(shí)現(xiàn)了股東財產(chǎn)和公 司財產(chǎn)的分離。（二）確認(rèn)股東承擔(dān)有限責(zé)任。在有限責(zé)任公司，股東以其出資 額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；在股份有限公司，其全部資本分為等額股份, 股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。并且，在這兩種公司中，都 是公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。這樣，公司法就確立了 股東有限責(zé)任原則。其含義是：股東僅對公司負(fù)責(zé)；股東僅以出資額 為限負(fù)責(zé)；股東不對公司的債權(quán)人直接承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任原則的出 現(xiàn)促進(jìn)了社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，在國外曾引起一場轟動。有位美國學(xué)者曾 這樣評述，“有限責(zé)任公司是當(dāng)代最偉大的發(fā)明，其產(chǎn)生的意義甚至 超過了蒸汽機(jī)和電的發(fā)明”。應(yīng)該肯定地說，有限責(zé)任原則無一

7、例外 地適用于公司（企業(yè)）所有股東，包括國家股股東、法人股股東和自 然人股東。山此，它調(diào)動了所有投資者的積極性。需要說明的是，有 限責(zé)任僅就出資人而言的，它不適用于公司，公司應(yīng)以其全部資產(chǎn)承 擔(dān)民事責(zé)任。（三）確認(rèn)公司具有法律上的獨(dú)立人格。有限責(zé)任公司和股份有 限公司均為法人，國外稱社團(tuán)法人，我國依據(jù)民法通則稱企業(yè)法人。 換言Z,公司具有權(quán)利能力和行為能力，能以自己的名義獨(dú)立享有權(quán) 利、承擔(dān)義務(wù)，能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。這種獨(dú)立的人格表現(xiàn)為：公司 以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。作為人格的獨(dú)立性， 還表現(xiàn)為獨(dú)立于股東和其他人（包括自然人和法人），也表現(xiàn)為獨(dú)立 于政府。人格的獨(dú)立性和股東（

8、岀資人）的有限責(zé)任的結(jié)合，是公司作為 現(xiàn)代企業(yè)的重要標(biāo)志。企業(yè)只有具備了這樣的特征，才能成為富有活 力的市場經(jīng)營主體。但是，公司的獨(dú)立人格和股東的有限責(zé)任，又都 是以股東和公司的財產(chǎn)相互分離為前提的。公司因其具有獨(dú)立財產(chǎn)才 具有獨(dú)立人格；股東因其投資并放棄對公司投資的具休的直接的支配 權(quán)，才享有股東權(quán)并享有了承擔(dān)有限責(zé)任的待遇。相反，如果股東與 公司的財產(chǎn)分離不存在了，股東承擔(dān)有限責(zé)任和公司的獨(dú)立人格也即 成為不可能。(四) 突出對市場經(jīng)濟(jì)的適應(yīng)性。從一定意義而言，現(xiàn)代企業(yè)法 律制度的“現(xiàn)代”突出表現(xiàn)在對市場經(jīng)濟(jì)的適應(yīng)性上。這種適應(yīng)性， 特別反映為法律規(guī)則的適應(yīng)性上，即法律規(guī)則的密度能滿足現(xiàn)代

9、企業(yè) 運(yùn)營的需要。二、我國公司法的基本制度(-)公司法律制度在社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的功能和作用第一，有效平衡公司股東與公司債權(quán)人利益。在市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中，如何既滿足企業(yè)出資人的利益，乂滿足企 業(yè)債權(quán)人的利益，這是企業(yè)法律制度設(shè)計必須注意的問題。如果要企 業(yè)的出資人承擔(dān)過重的責(zé)任，則不能刺激出資人投資的積極性，不能 促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同樣，如果不能使企業(yè)債權(quán)人的利益得到實(shí)現(xiàn), 債權(quán)人承擔(dān)過大的風(fēng)險，“信用”危機(jī)岀現(xiàn)，市場經(jīng)濟(jì)也不可能健康 發(fā)展。而公司法律制度通過對公司法人制度的設(shè)計，一方面如上所述, 使出資人成為公司股東Z后，僅享有股權(quán)，不再直接控制其投入公司 的財產(chǎn)，從而承擔(dān)有限責(zé)任；另一

10、方而，公司以其全部資產(chǎn)對公司債 權(quán)人負(fù)責(zé)，使公司債權(quán)人的利益得到保障。因此，它成為平衡出資人 利益與公司債權(quán)人利益最好的企業(yè)法律制度。第二，公司法律制度是較好調(diào)整股東與經(jīng)營者利益，實(shí)行科學(xué)管 理的企業(yè)法律制度。凡是稍為大一點(diǎn)的企業(yè)，出資人（股東）一般都不直接經(jīng)營企業(yè), 而需交山經(jīng)營者經(jīng)營。這樣，就不可避免地出現(xiàn)了如何調(diào)整出資人與 經(jīng)營者利益關(guān)系的問題。換言Z,當(dāng)出資人將企業(yè)交給經(jīng)營者經(jīng)營時, 既要使企業(yè)經(jīng)營有效率，實(shí)現(xiàn)出資人的利益，又要實(shí)現(xiàn)對經(jīng)營者的監(jiān) 督和控制，使經(jīng)營者忠于所服務(wù)的企業(yè)及其出資人。因此，企業(yè)需要 有制衡關(guān)系的組織和科學(xué)的管理。而公司法律制度中的組織機(jī)構(gòu)制 度、法人治理制度，可

11、以使公司的運(yùn)營管理科學(xué)化，有利于調(diào)整出資 人和經(jīng)營者的關(guān)系。第三，公司法律制度是國有企業(yè)走向現(xiàn)代金業(yè)的法律制度。1979年以來，國有企業(yè)改革一直是城市經(jīng)濟(jì)體制改革的中心環(huán) 節(jié)。但是，多年的改革措施沒有完全解決企業(yè)發(fā)展中的深層次矛盾。 具體地說，企業(yè)沒有獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)利，不能真正獨(dú)立地承擔(dān)民事責(zé)任, 企業(yè)不能成為在市場上競爭的市場經(jīng)營主體。因此，中共中央關(guān)于建 立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制若干問題的決定中提岀，建立現(xiàn)代企業(yè)制 度，著力進(jìn)行企業(yè)制度的創(chuàng)新。而公司法通過具體規(guī)定公司法人制度 為國有企業(yè)改建為名副具實(shí)的企業(yè)法人提供了較充分的規(guī)則。并且， 使國有企業(yè)改建為公司Z后具有法人財產(chǎn)權(quán)，進(jìn)而獨(dú)立承擔(dān)經(jīng)營

12、中發(fā) 生民事責(zé)任，成為真正的市場經(jīng)營主體。所以，公司法律制度是國有 企業(yè)走向現(xiàn)代企業(yè)的法律制度。()公司法律制度的主要內(nèi)容1、公司設(shè)立制度公司設(shè)立人(包括公司法上的有限公司股東和股份有限公司的發(fā) 起人)設(shè)立公司的目的是使公司成立。為此，公司法建立了公司設(shè)立 制度。公司設(shè)立須具備公司法規(guī)定的條件。根據(jù)我國公司法第19條和 第73條的規(guī)定，設(shè)立公司應(yīng)具備“人”、“物”、“行為”和“組織” 方面的要件：(1)設(shè)立人應(yīng)符合法定人數(shù)。設(shè)立有限責(zé)任公司，除國 有獨(dú)資公司外，應(yīng)山2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立；設(shè)立股 份有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)有5人以上為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā) 起人在中國境內(nèi)有住所。但

13、是，國有企業(yè)改建為股份有限公司，采取 募集方式設(shè)立，發(fā)起人可以少于5人。(2)設(shè)立公司必須符合物的條 件，包括兩個方而：一方而，公司的注冊資本應(yīng)達(dá)到法定資本最低限 額。根據(jù)有限責(zé)任公司經(jīng)營內(nèi)容的不同，其法定資本最低限額分別為 人民幣10萬元、30萬元和50萬元。股份有限公司注冊資本的最低 限額為人民幣1000萬元。另一方而，公司都應(yīng)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場 所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(3)設(shè)立人必須共同制定公司章程。章程 是公司運(yùn)營的自治法，在公司事項的審判和仲裁中，章程具有適用順 序優(yōu)先的地位。因此，法律所要求的“共同制定公司章程”，不僅要 求設(shè)立人共同參加制定公司章程，還包括設(shè)立人應(yīng)無一例外地同意

14、公 司章程的條款。(4)設(shè)立公司應(yīng)符合公司組織的條件，即要有公司名 稱，建立符合有限責(zé)任公司(或股份有限公司)要求的組織機(jī)構(gòu)。此 外，股份有限公司的股份發(fā)行、籌辦事項應(yīng)符合法律規(guī)定，包括符合 公司法、證券法的有關(guān)規(guī)定等。設(shè)立公司必須履行公司設(shè)立的程序。根據(jù)公司法的規(guī)定，設(shè)立公 司應(yīng)在公司登記機(jī)關(guān)即工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行設(shè)立登記。工商行政管 理機(jī)關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公 司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)口期，即為公司成立口期。同時，也即為公司取得法 人資格的口期。僅具備公司設(shè)立條件，而不履行公司設(shè)立登記程序，公司不能成立，也不能取得法人資格。2、公司資本制度公司資本，是股東為達(dá)到公司

15、H的所實(shí)施的財產(chǎn)出資的總額。公 司資本制度是公司法確認(rèn)的資本籌措與運(yùn)營的重要制度。我國公司資 本制度的特點(diǎn)是：第一，資本法定。公司設(shè)立時，其資本必須以章程加以確定，并 應(yīng)山股東認(rèn)足、繳足（或募足）。公司法第22條、25條、26條、79 條、82條、88條、91條等均表明了這一原則的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，其廿的在 于使公司成立時就有穩(wěn)固的財產(chǎn)基礎(chǔ)。第二，強(qiáng)調(diào)公司必須有相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)與其資本總額相維持。公司法 中關(guān)于非貨幣出資不得高估作價的規(guī)定，關(guān)于非貨幣岀資的實(shí)際價額 顯著低于公司章程所定價額時股東責(zé)任的規(guī)定，關(guān)于股票發(fā)行價格不 得低于票面金額的規(guī)定，均體現(xiàn)了這一精神。第三,強(qiáng)調(diào)公司資本不得任意變更。公司增加或

16、減少注冊資本,需山公司股東會（或股東大會）作出決議，并山代表三分Z二以上表 決權(quán)的股東通過，并需進(jìn)行相應(yīng)的變更登記。3、公司組織與公司治理制度公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、管理科學(xué)、激勵和約朿相結(jié)合的內(nèi)部管理休 制。公司法根據(jù)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的精神和公司法人治理的要求， 規(guī)定公司設(shè)立下列機(jī)構(gòu)：（1）股東會（或股東大會）作為公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定公司戰(zhàn)略性的重大問題，選舉和更換董事，選舉和更換山股東代表出任的監(jiān)事，決定公司組織變更、解散、清算，修改公司章程等。股東會反映所有者的要求，有監(jiān)督董事會和監(jiān)事會的權(quán)力。（2）董事會（不設(shè)董事會的公司為執(zhí)行董事）作為公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行與經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，負(fù)責(zé)召集股東會，并向股

17、 東會報告工作；執(zhí)行股東大會決議，負(fù)責(zé)公司口常經(jīng)營決策；聘任或 者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理），制定公司基本管理制度。董事會必須對 股東會負(fù)責(zé)，接受股東會監(jiān)督。董事長山董事會選舉產(chǎn)生，但不能將董事長看作是董事會的董事 長，而應(yīng)將董事長看作是公司的董事長。董事長主持股東會，召集并 主持董事會；董事長為公司的法定代表人，在訴訟事務(wù)和非訴訟事務(wù)上對外均代表公司。(3) 經(jīng)理(總經(jīng)理)為法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，這是中國公司法的特色之一。公司經(jīng)理是山董事會聘任的、對公司口常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)的高級管理人員，對董事 會負(fù)責(zé)。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。(4) 監(jiān)事會(不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事)為公司的法定監(jiān)督機(jī)

18、構(gòu)。負(fù)責(zé)檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公 司利益進(jìn)行監(jiān)督。國有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采 用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機(jī)制。只要真正這 樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。4、公司終止制度公司因破產(chǎn)或解散而導(dǎo)致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：上對外均代表公司。(3)經(jīng)理(總經(jīng)理)為法定必設(shè)機(jī)構(gòu)，這是中國公司法的特色之一。公司經(jīng)理是山董事會聘任的、對公司口常經(jīng)營管理負(fù)有總責(zé)的高級管理人員，對董事 會負(fù)責(zé)。它是公司的代理人，不是公司的法定代表人。(4)監(jiān)事會(不設(shè)監(jiān)事會的公司為監(jiān)事)為公司的法定監(jiān)督機(jī) 構(gòu)。負(fù)

19、責(zé)檢查公司財務(wù)，并對董事、經(jīng)理行為的合法性及是否損害公 司利益進(jìn)行監(jiān)督。國有企業(yè)改建為公司，其核心是使企業(yè)真正成為企業(yè)法人，并采 用公司法規(guī)定的組織體制，完全采用公司法人治理機(jī)制。只要真正這 樣做了，而不是徒具形式，就能夠收到改革的效果。4、公司終止制度公司因破產(chǎn)或解散而導(dǎo)致終止，喪失其企業(yè)法人資格。公司終止主要有兩種情形：一是公司破產(chǎn)。根據(jù)公司法的規(guī)定，“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”是公司破產(chǎn)的原因(或破產(chǎn)界限)。這里的“不能”是指持續(xù)的“不能”。 “不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”與“資不抵債”不同。如公司出現(xiàn)資不抵債， 但仍能通過各種途徑調(diào)動資金,清償?shù)狡趥鶆?wù)，則不構(gòu)成“破產(chǎn)原因”。 相反，如不能調(diào)動資金，則導(dǎo)

20、致“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”，即構(gòu)成公司 破產(chǎn)原因。二是公司解散。我國公司法規(guī)定，公司有下列情形z,可以解 散：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散 事山出現(xiàn)時；(2)股東會決議解散；(3)因公司合并或者分立需要解 散的。公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)解散。上述 解散情形出現(xiàn)時，除公司合并、分立免于清算外，公司均必須進(jìn)行清 算，清理債權(quán)債務(wù)。清算完結(jié)，完成公司注銷登記，公司法人資格才 告消滅。在行政執(zhí)法的實(shí)踐中，常有吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照的情形。 公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，是否意味著公司法人資格消滅呢？否。公司被 吊銷公司法人營業(yè)執(zhí)照，只是意味著公司被依法撤銷。此時，公司

21、不 能再進(jìn)行經(jīng)營活動，但需要在清算后才能注銷。否則，公司不進(jìn)行清 算就終止，將意味著對公司債權(quán)人的侵害。三、現(xiàn)代公司法發(fā)展中值得注意的問題20世紀(jì)是公司法現(xiàn)代化的世紀(jì)?，F(xiàn)代公司法適應(yīng)現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，有了很大的發(fā)展。(-)折衷授權(quán)資本制的普及法定資本制在國外公司法中曾居主 導(dǎo)地位。所謂法定資本制，即前述我國公司資本制度中的做法。這種 制度的優(yōu)點(diǎn)是，有利于健全公司的財務(wù)結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定公司資本，有利于 保護(hù)債權(quán)人利益。缺點(diǎn)是，山于公司成立之初就將大批資金集中到公 司，而公司的經(jīng)營是逐步開展起來的，易于造成公司資金閑置，導(dǎo)致 不應(yīng)有的低效率，不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求。1937年，德國股份 法首先借

22、鑒英美法系授權(quán)資本制的經(jīng)驗，改變多年奉行的法定資本 制，繼而在第二次世界大戰(zhàn)后為多數(shù)大陸法系國家所仿效。現(xiàn)在，授 權(quán)資本制或折衷授權(quán)資本制已普及于大陸法系各國，即公司設(shè)立時山 公司章程規(guī)定兩個資本額，即公司資本總額和第一次發(fā)彳亍股份的數(shù)額。公司設(shè)立時，股東僅需認(rèn)購章程規(guī)定的第一次發(fā)行的股份。其余股份，在公司設(shè)立Z后,山股東會授權(quán)董事會在規(guī)定的時間內(nèi)募足。這種制度使公司較易設(shè)立，降低了公司設(shè)立成本，也避免了公司過早 籌措過多資金造成公司資金閑置的問題，符合促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的效 率原則。(二) 注重對法人股份進(jìn)行規(guī)范公司出現(xiàn)的初期，絕大多數(shù)公司 的股份是山自然人個人持有的。從19世紀(jì)末的美國開始，

23、公司股份 法人持有的現(xiàn)象逐漸發(fā)展起來。現(xiàn)在，公司股份持有法人化的現(xiàn)象已 相當(dāng)普遍地存在于各國。所謂股份持有法人化，是指公司股份向法人 集中。這里的法人不僅包括公司，也包括各種各樣的基金組織。山于 股份持有向法人集中，自然人持股占主導(dǎo)地位時期所沒有的問題不可 避免地出現(xiàn)了，譬如經(jīng)濟(jì)力量過分集中、侵害小股東利益、公司法人 人格混同、欺詐債權(quán)人等。因此，各國公司法非常注重對公司或其他 法人持有他公司股份進(jìn)行規(guī)范。其主要規(guī)則有：1、規(guī)定持股法人的通知義務(wù)，即要求持有他公司一定比例股份 的公司履行通知被持股公司的義務(wù)，以防止一公司對他公司的任意支 配。2、禁止相互持股，或者禁止子公司認(rèn)購母公司的股份。3

24、、規(guī)定在一定期限內(nèi)持有一定比例股份的股東享有少數(shù)股東權(quán), 限制大股東的權(quán)利，防止大股東侵害小股東的權(quán)利。（三）完善公司法人治理機(jī)制各國公司法都規(guī)定了公司應(yīng)建立的 機(jī)構(gòu)。但隨著時間的推移，人們越來越認(rèn)識到，僅有公司組織機(jī)構(gòu)不 足以構(gòu)成良好的監(jiān)督，還必須建立健全的公司治理機(jī)制。20世紀(jì)70 年代，圍繞企業(yè)所有權(quán)與企業(yè)經(jīng)營權(quán)分離的公開性大型股份公司運(yùn)營 機(jī)構(gòu)的運(yùn)營狀況提出了公司法人治理機(jī)制，即建立公司經(jīng)營中的指揮 和監(jiān)督體系。1992年5月，美國法律協(xié)會經(jīng)過十年的認(rèn)真研究，發(fā)表了題為公司治理的原理：分析和建議的報告。該報告的一個重心是強(qiáng)化 監(jiān)督機(jī)制，引進(jìn)具有獨(dú)立性的外部董事（超過董事會成員的一半），

25、 在董事會內(nèi)組成監(jiān)督委員會，作為董事會的下位機(jī)關(guān)。同時，任命委 員會等專門委員會的組成也需有過半數(shù)外部董事參加。1991年5月，英國一系列公司倒閉事件促使該國財務(wù)報告委員 會、倫敦證券交易所成立了一個山12人組成的世界上第一個公司治 理委員會，于1992年12月發(fā)表了題為公司治理的財務(wù)方面的報 告。該報告注重公司的財務(wù)控制和相應(yīng)的風(fēng)險管理，強(qiáng)調(diào)董事的控制 與報告職能和審計人員的角色。該報告認(rèn)為，一個有效的內(nèi)部控制系 統(tǒng)，是公司高效率管理的一個基本部分?；诖耍瘑T會提出了一個 公司治理的外部人模式，強(qiáng)調(diào)外部非執(zhí)行董事在內(nèi)控和審計委員會中 的關(guān)鍵地位，突出董事會的開放性、透明性、公正與責(zé)任。Z后

26、，關(guān)于完善公司法人治理的探索席卷了全球。許多國家和國 際組織相繼提岀研究報告和規(guī)則休系。其中，最有代表性的是經(jīng)濟(jì)合 作與發(fā)展組織（OECD）公司治理結(jié)構(gòu)原則（1999年5月）。依據(jù)該 文件，公司法人治理結(jié)構(gòu)的具體原則是：1、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)保護(hù)股東權(quán)利。2、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)確保所有股東，包括小股東和外國股東受到平等待遇。如果他們的權(quán)利受到損害，他們應(yīng)有機(jī)會得到有效補(bǔ)償。3、公司治理結(jié)構(gòu)的框架應(yīng)當(dāng)確認(rèn)利害相關(guān)者的合法權(quán)益，并且 鼓勵公司和利害相關(guān)者在創(chuàng)造財富和工作機(jī)會以及為保持企業(yè)財務(wù) 健全等方面而積極地進(jìn)行工作。4、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)當(dāng)保證及時準(zhǔn)確地披露與公司有關(guān)的任何重大問題，包括財務(wù)狀況、經(jīng)營狀

27、況、所有權(quán)狀況和公司治理狀況的信 息。5、治理結(jié)構(gòu)框架應(yīng)確保董事會對公司的戰(zhàn)略性指導(dǎo)和對管理人 員的有效監(jiān)督，并確保董事會對公司和股東負(fù)責(zé)。這些具體原則向人們揭示了公司法人治理結(jié)構(gòu)的兩個注意點(diǎn):是股東權(quán)的保護(hù)與股東的平等待遇，二是董事會的監(jiān)督與董事會的責(zé) 任。顯然，這里的原則具有明顯的英美法色彩，完全沒有涉及大陸法 系公司法中的監(jiān)督機(jī)關(guān)。如果再肯定監(jiān)事會對董事、經(jīng)理的有效監(jiān)督, 則是一個較完善的原則。（四）一人公司的迅速發(fā)展“有限責(zé)任”待遇最早僅給予股份公司股東。而股份公司剛剛出現(xiàn) 時，無疑都是多投資主體建立的企業(yè)，因而被稱為社團(tuán)法人。但是， 市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不僅需要大型的股份有限公司，也需要中

28、小企業(yè)。而 中小企業(yè)的出資人不享有“有限責(zé)任原則”所帶來的利益，則無法刺 激投資者的積極性，中小企業(yè)難以發(fā)展。所以，人們產(chǎn)生了擴(kuò)大“有 限責(zé)任原則”適用范圍的需求。適應(yīng)這種需要，1892年，德國人創(chuàng) 造了有限責(zé)任公司，并為各國所仿效。但是，有限責(zé)任公司必須山兩 個以上股東建立。于是，一人建立的企業(yè)的股東對擴(kuò)大“有限責(zé)任原 則”適用范圍的需求又于19世紀(jì)末、20世紀(jì)初突出出來了。開始， 僅有個別國家允許設(shè)立一人公司，而多數(shù)國家不允許設(shè)立一人公司， 但允許公司設(shè)立后出資人將出資轉(zhuǎn)讓為一人占有。從20世紀(jì)50年代 開始，允許設(shè)立一人公司的國家口益增多。當(dāng)前，美國、德國、法國、 口本、比利時、丹麥、荷

29、蘭、盧森堡、我國澳門等國家（或地區(qū)）以 及歐盟均允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，口本等國還允許設(shè)立一人股份 有限公司。在此情況下，各國公司法為了保護(hù)債權(quán)人利益，強(qiáng)化了一 人股東對公司的義務(wù)和責(zé)任，如同一自然人不得設(shè)立數(shù)個一人公司， 一人公司或其他法人不得成為一人公司的唯一股東。有些國家還規(guī)定 了一人公司股東的特殊公示義務(wù)和與公司承擔(dān)連帶責(zé)任的特定情形。（五）公司法的國際化公司法本是國內(nèi)法，但是公司法涉及資本流動和商事交易，而資 本流動和商事交易不可能局限于一國Z內(nèi)。因此，20世紀(jì)中期以來, 出現(xiàn)了公司法國際化的趨勢。這種趨勢一方而表現(xiàn)為國際公約，譬如 1956年承認(rèn)外國公司、社團(tuán)和財團(tuán)法律人格的公約

30、（海牙）；另 一方面表現(xiàn)為地區(qū)性的法律規(guī)范，其典型代表是歐洲公司指令，它起 著協(xié)調(diào)歐盟國家公司法的實(shí)質(zhì)性作用。公司法的國際化趨勢還反映了 英美法系公司法和大陸法系公司法的相互影響。山于公司法的發(fā)展與 國際貿(mào)易、國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作的發(fā)展相伴而行，而國際貿(mào)易和國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作對企業(yè)組織的客觀要求，不可避免地會促進(jìn)兩大法系公司 法的融合。這種趨勢使人們不得不考慮一個問題，即每一個國家公司 法的完善必須突破一個國家的范圍，并注意吸收各國公司法發(fā)展的具 有普遍意義的經(jīng)驗與成果。四、完善我國公司法的兒點(diǎn)思考中華人民共和國公司法（以下稱“公司法”）是我國立法機(jī)關(guān) 制定的第一部系統(tǒng)規(guī)定公司事項的法律。自1994

31、年7月1 口實(shí)施Z 口起，至今已有六年多。毫無疑問，它對我國恢復(fù)建立公司制度，推 進(jìn)國有企業(yè)走公司制之路，保護(hù)股東和債權(quán)人合法權(quán)益，起了很重要 的作用。其意義應(yīng)該充分肯定。但是，山于頒布公司法時，我國剛剛 實(shí)行社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，許多矛盾尚未充分暴露，實(shí)踐對公司法 規(guī)則的需求不及今口，因而公司法不可避免地會留下缺陷。伴隨社會 投資和公司實(shí)踐的迅速發(fā)展，人們也提出了許多應(yīng)山公司法解決的新 問題。譬如，依現(xiàn)行公司法的規(guī)定，股東大會應(yīng)山董事會召集，董事會應(yīng)山董事長召集，但實(shí)踐中屢屢出現(xiàn)董事長不召集董事會，尤其是 有的公司的董事長喪失了任職資格或者涉嫌犯罪時，惟恐被罷免，自 己不召集董事會，也不指定

32、副董事長或董事召集董事會，因而股東大 會也無法開成。這表明，現(xiàn)行公司法的規(guī)定還有缺陷。因此，公司法 應(yīng)盡快進(jìn)行適當(dāng)修改。（一）進(jìn)一步借鑒國外的成功經(jīng)驗，適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織的要 求無疑，我國公司法在起草時，已經(jīng)注意到公司是世界各國普遍采用 的企業(yè)形式，因而借鑒了國外許多經(jīng)驗或國際通例，諸如股東平等原 則、股東有限責(zé)任原則和資本多數(shù)決定原則等。但是，當(dāng)時對國外許 多作法未來得及全面、認(rèn)真地研究和考量，一些好的經(jīng)驗未能吸取。 經(jīng)過六年多的研究和實(shí)踐中的比較，人們對有些經(jīng)驗的認(rèn)識已經(jīng)明 朗，因而現(xiàn)在有可能在更大范圍內(nèi)借鑒國外成功的作法。譬如：1、降低注冊資本的最低限額?，F(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司

33、和股份有限公司的注冊資本最低限額偏高，不利于吸引國外的投資。 現(xiàn)在，我國尚保留外商投資企業(yè)法律制度。一旦加入世界貿(mào)易組織， 實(shí)行“國民待遇”，企業(yè)法律制度一元化，過高的注冊資本最低限額 將意味著過高的投資“門檻”，影響國外投資者的積極性，也不利于 調(diào)動國內(nèi)投資者的積極性。因此，應(yīng)該降低注冊資本最低限額。2、股份有限公司實(shí)行授權(quán)資本制。現(xiàn)行公司法對股份有限公司 注冊資本的規(guī)定，不僅存在注冊資本最低限額過高的問題，還存在著 忽視公司資金使用效率的問題。換言之，股份有限公司實(shí)行法定資本 制，使有些公司在募足資本后，不能將資金充分利用起來，導(dǎo)致部分 資金閑置或者用于非經(jīng)營活動。鑒于此，有必要借鑒國外實(shí)

34、行授權(quán)資 本制的作法，即在公司章程中規(guī)定注冊資本總額和第一次應(yīng)募足的資本額。只要第一次應(yīng)募足的資本額募足了，公司即可合法成立。注冊 資本總額和第一次募足的資本額Z間的差額，山公司股東大會授權(quán)董 事會在一定期間內(nèi)募足。該期間的長短，應(yīng)山公司法作出明確的規(guī)定。3、公司設(shè)立實(shí)行準(zhǔn)則主義。為簡化投資設(shè)立公司的手續(xù)，可在公司法修改中確認(rèn)公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義，即公司依公司法規(guī)定的條 件，在工商行政管理機(jī)關(guān)注冊登記而成立。這種作法，廢除的是政府 主管部門對公司法人成立的審批，而不是廢除公司登記機(jī)關(guān)的審查。為保證公司的成立符合公司法規(guī)定的條件，公司登記機(jī)關(guān)的形式審查 仍是必要的。從公司設(shè)立的特許主義到公司設(shè)立的

35、行政許可主義，再 從公司設(shè)立的行政許可主義到公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義，每一次過渡，都 在糾正市場準(zhǔn)入的限制競爭方面向前邁出了一步。而公司設(shè)立的準(zhǔn)則 主義，是在市場準(zhǔn)入方面反對限制競爭的一大飛躍。因為，它不再給 任何一個投資者以設(shè)立公司的特權(quán)。同時，山于設(shè)立公司的準(zhǔn)則是載 入法律的，最容易使社會公眾知曉。因此，設(shè)立公司的準(zhǔn)則主義極大 地提高了公司設(shè)立的透明度。當(dāng)然，在實(shí)行公司設(shè)立的準(zhǔn)則主義Z后, 特殊行業(yè)的營業(yè)許可仍可存在。4、進(jìn)一步明確公司設(shè)立中的責(zé)任?，F(xiàn)行公司法已經(jīng)規(guī)定了公司 設(shè)立中的有限責(zé)任公司股東和股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。無疑，這 些規(guī)定在保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益方而發(fā)揮了重要作用。但是，顯得不

36、 夠充分：一是沒有注意到在公司設(shè)立的后期，董事已經(jīng)選出，他們應(yīng) 承擔(dān)公司設(shè)立中的一定責(zé)任；二是沒有注意到發(fā)起人在募足股份方面 的責(zé)任；三是沒有考慮驗資機(jī)構(gòu)在驗資中的民事責(zé)任。在此次公司法 修改中，建議在上述方面有所改進(jìn)：（1）公司設(shè)立時發(fā)行的股份，在 公司成立后仍未認(rèn)足，或者雖認(rèn)足而未繳足股款，發(fā)起人和公司成立 時的董事負(fù)連帶繳納股款的義務(wù)；（2）董事、監(jiān)事就任后，應(yīng)立即調(diào) 查公司設(shè)立事項。董事、監(jiān)事未履行該義務(wù)而使公司和第三人受到損 害的應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如發(fā)起人也承擔(dān)責(zé)任的，該董事、監(jiān)事、 發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；（3）法定驗資機(jī)構(gòu)因惡意或重大過失而出 具不實(shí)的驗資證明，應(yīng)對公司或者第三

37、人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。5、健全公司設(shè)立無效的規(guī)則。在社會實(shí)踐中，已出現(xiàn)了公司設(shè)立瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊資本虛假、章程記載事項違反強(qiáng)行性法律規(guī)范和社會公共利益等。在國外,這是典型的公司設(shè)立無效。但在我國公司法中無法找到這種情形下救濟(jì)當(dāng)事人的規(guī)則。雖然，公司法規(guī)定了對注冊資本虛假的行政處罰和刑事處罰，但對受害當(dāng)事人的救4、進(jìn)一步明確公司設(shè)立中的責(zé)任?，F(xiàn)行公司法已經(jīng)規(guī)定了公司 設(shè)立中的有限責(zé)任公司股東和股份有限公司發(fā)起人的責(zé)任。無疑，這 些規(guī)定在保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益方而發(fā)揮了重要作用。但是，顯得不 夠充分：一是沒有注意到在公司設(shè)立的后期，董事已經(jīng)選出，他們應(yīng) 承擔(dān)公司設(shè)立中的一定責(zé)任；二是沒有注意到

38、發(fā)起人在募足股份方面 的責(zé)任；三是沒有考慮驗資機(jī)構(gòu)在驗資中的民事責(zé)任。在此次公司法 修改中，建議在上述方面有所改進(jìn)：（1）公司設(shè)立時發(fā)行的股份，在 公司成立后仍未認(rèn)足，或者雖認(rèn)足而未繳足股款，發(fā)起人和公司成立 時的董事負(fù)連帶繳納股款的義務(wù)；（2）董事、監(jiān)事就任后，應(yīng)立即調(diào) 查公司設(shè)立事項。董事、監(jiān)事未履行該義務(wù)而使公司和第三人受到損 害的應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。如發(fā)起人也承擔(dān)責(zé)任的，該董事、監(jiān)事、 發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；（3）法定驗資機(jī)構(gòu)因惡意或重大過失而出 具不實(shí)的驗資證明，應(yīng)對公司或者第三人承擔(dān)損害賠償責(zé)任。5、健全公司設(shè)立無效的規(guī)則。在社會實(shí)踐中，已出現(xiàn)了公司設(shè)立瑕疵的現(xiàn)象，譬如公司注冊資

39、本虛假、章程記載事項違反強(qiáng)行性法律規(guī)范和社會公共利益等。在國外,這是典型的公司設(shè)立無效。但在我國公司法中無法找到這種情形下救濟(jì)當(dāng)事人的規(guī)則。雖然，公司法規(guī)定了對注冊資本虛假的行政處罰和刑事處罰，但對受害當(dāng)事人的救濟(jì)無濟(jì)于事。即使根據(jù)商法和民法的關(guān)系，補(bǔ)充適用民法通則關(guān)于無效民事行為的規(guī)定，也無法使受害當(dāng)事人得到充分的救濟(jì)。因此，在完善和修改公司法時，是否應(yīng)考慮增加公司設(shè)立無效的情形，以有效 保護(hù)相關(guān)當(dāng)事人的利益。6、引進(jìn)國外“揭開公司而紗”的原則。雖然，我國公司制度恢 復(fù)時間不長，但在實(shí)踐中控股股東濫用公司法人人格、濫用股東有限 責(zé)任原則，利用“公司”進(jìn)行欺詐，規(guī)避合同義務(wù)、稅收義務(wù)和社會 義

40、務(wù)的情況已絕非罕見。依照現(xiàn)行公司法，在出現(xiàn)上述現(xiàn)象Z后，行 為人仍可以以“承擔(dān)有限責(zé)任”為山而逃避應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。如有的母 公司設(shè)立兒個子公司，財產(chǎn)、帳戶、董事會的大部分組成人員都是混 同的；乂如，有的控股公司視子公司的財產(chǎn)為自己的財產(chǎn)，長期挪用 子公司的資金為自己還債，并要子公司為自己的多項巨額債務(wù)提供擔(dān) 保，以致子公司被拖垮，顯然，這是非常不公平的。如果我們注意到 上述行為的實(shí)質(zhì)是違反誠實(shí)信用原則和權(quán)利濫用禁止原則，就應(yīng)總結(jié) 我國公司實(shí)踐的經(jīng)驗，借鑒國外行之多年的有效作法，采取相應(yīng)對策, 即規(guī)定股東在違反誠實(shí)信用和權(quán)利濫用禁止原則、濫用公司法人人格 和股東有限責(zé)任原則時，應(yīng)對公司的債務(wù)承擔(dān)連

41、帶責(zé)任。（二）簡化有限責(zé)任公司的規(guī)則，突出有限責(zé)任公司和股份有限 公司的區(qū)別我國公司法規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種公 司形式，其用意是讓投資者根據(jù)自己的判斷對兩者作出選擇。但是， 現(xiàn)行公司法的規(guī)定，沒有突出兩者的差別?；蜓訸,沒有表現(xiàn)出有限 責(zé)任公司是較股份有限公司簡化的特點(diǎn)。譬如，雖然對有限責(zé)任公司 組織機(jī)構(gòu)實(shí)行了大小公司區(qū)別立法，但仍顯得較復(fù)雜，其機(jī)構(gòu)的構(gòu)成、 運(yùn)作和每種機(jī)構(gòu)的職權(quán)與股份有限公司幾乎沒有什么差別。為了突出 有限責(zé)任公司簡便易行的特點(diǎn)，可否在公司法修改中作如下改進(jìn)：1、改革現(xiàn)行的有限責(zé)任公司股東會制度。自1979年7月以來,我國中外合資經(jīng)營企業(yè)，即中外合資有限責(zé)任公司

42、，一宜實(shí)行董事會 為公司權(quán)力機(jī)關(guān)的制度（國外均采用此種做法），沒有在董事會Z上 設(shè)置股東會。無疑，這種體制不同于現(xiàn)行公司法規(guī)定的有限責(zé)任公司 組織機(jī)構(gòu)制度，但已運(yùn)行了 20年?，F(xiàn)在有必要認(rèn)真總結(jié)其經(jīng)驗，考量一下有無可為公司法吸收Z處。即使中外合資有限責(zé)任公司特殊性 過多，不便為公司法上的有限責(zé)任公司所借鑒，也要充分注意有限責(zé) 任公司股東人數(shù)少的特點(diǎn)，多設(shè)計一些便于召集股東會和股東議決的 方式。譬如，全體股東以書而形式對應(yīng)作出的決議表示同意，無需再 召開股東會會議；或者，經(jīng)全體股東同意，可以不經(jīng)過召集程序而召 開股東會會議。2、縮小有限責(zé)任公司設(shè)置董事會、監(jiān)事會的適用范圍，將其限 制在規(guī)模較大、

43、股東人數(shù)較多的公司內(nèi)。同時，相應(yīng)地擴(kuò)大現(xiàn)行公司 法中只設(shè)執(zhí)行董事和一兩個監(jiān)事的適用范圍。3、緩和對設(shè)立“一人公司”的限制。鑒于上述一人有限責(zé)任公 司的發(fā)展趨勢，應(yīng)允許自然人和法人設(shè)立一人有限責(zé)任公司，實(shí)行投資主體平等待遇的原則。同時，應(yīng)注意到我國廿前的信用環(huán)境，規(guī)定 作為“一人公司”的“一人股東”的特殊義務(wù)，加重其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任; 限制一個自然人設(shè)立兩個或兩個以上的“一人公司”和“一人公司” 成為另一個“一人公司”的股東。（三）健全和完善公司法人治理結(jié)構(gòu)完善公司法人治理，建議作為此次公司法修改的一個重點(diǎn)。公司法人治理結(jié)構(gòu)的核心是公司的管理監(jiān)督機(jī)制，目標(biāo)是最大限度地實(shí)現(xiàn)公司利益，進(jìn)而滿足股東長期的

44、最大利益。因此，有人認(rèn)為公司法人治理結(jié)構(gòu),即指公司經(jīng)營中的指揮與監(jiān)督的休系。結(jié)合上述國外公司法人治理的經(jīng)驗，考慮到我國資 本市場還不那么發(fā)達(dá)，很難立即如美國那樣依靠證券市場對經(jīng)營者進(jìn) 行監(jiān)督。因此，當(dāng)務(wù)Z急，還是應(yīng)通過修改公司法健全公司組織機(jī)構(gòu) 而加強(qiáng)公司法人治理。1、提供一套方便股東行使股東權(quán)的規(guī)則。譬如完善股東行使表 決權(quán)的方式，充實(shí)股東向董事、監(jiān)事質(zhì)詢的規(guī)則，建立股東提案制度, 建立股東代表訴訟制度，以追究董事、監(jiān)事?lián)p害公司利益時應(yīng)承擔(dān)的 責(zé)任。2、改善董事會結(jié)構(gòu)，強(qiáng)化董事責(zé)任，是健全和完善公司組織機(jī) 構(gòu)的基本要求。H前的問題：一是董事會構(gòu)成不合理，缺少反映中小 股東利益的董事；二是現(xiàn)行

45、法律規(guī)則尚缺少董事不履行義務(wù)的救濟(jì)措施；三是董事會內(nèi)部的監(jiān)督不足。所以，必須進(jìn)一步健全董事會制度, 強(qiáng)化董事承擔(dān)責(zé)任的機(jī)制。一是采用“累計投票制”，使中小股東能 有機(jī)會選出他們信任的董事；二是實(shí)行獨(dú)立董事制度，在上市公司中 設(shè)置一定比例的獨(dú)立董事，使公司的運(yùn)營注意中小股東的利益和利害 相關(guān)者的利益；三是健全董事會的監(jiān)督機(jī)制。在對董事長、經(jīng)理進(jìn)行 監(jiān)督的同時，應(yīng)制定董事履行相互監(jiān)視義務(wù)的規(guī)則：建立董事（特別 是董事長，以下相同）對第三人承擔(dān)責(zé)任的規(guī)則。在實(shí)踐中，公司致 他人損害，往往是山于董事在執(zhí)行職務(wù)中有過錯。或言說，公司和董 事實(shí)質(zhì)上是損害他人利益的共同侵權(quán)人。僅山公司承擔(dān)損害賠償責(zé) 任，不僅不足以填補(bǔ)受害人的損害，而且有過度寬容有過錯董事和使 董事逃避責(zé)任的問題。為了保護(hù)受害人的利益，應(yīng)制定董事因執(zhí)行職 務(wù)中故意或重大過失致他人損害，對第三人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的法律 規(guī)則，以避免董事濫用職權(quán)，尤其是避免董事長濫用公司法定代表人的權(quán)利。同時，山于僅將董事承擔(dān)責(zé)任的范圍限定在因其故意和重大過失致他人損害,也避免了董事過度承擔(dān)責(zé)任問題。3、健全監(jiān)事會制度。應(yīng)對監(jiān)事任職的業(yè)務(wù)資格作出規(guī)定，強(qiáng)調(diào)其或懂經(jīng)營，或懂財